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Anónimo
Desburocratización y simplificación de la Administración Pública : análisis del decreto 27/2018 / compilado por Ricardo
Antonio Parada ; José Daniel Errecaborde. - 1a ed . - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : Erreius, 2018.
144 p. ; 26 x 19 cm.
ISBN 978-987-4405-43-2
1. Análisis Administrativo. 2. Sociedades. 3. Defensa del Consumidor. I. Parada, Ricardo Antonio, comp. II.
Errecaborde, José Daniel, comp. III. Título.
CDD 351
ERREIUS
DESBUROCRATIZACIÓN
Y SIMPLIFICACIÓN
DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
SUPLEMENTO ESPECIAL
Introducción
La Dirección
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Sumario
DANIEL A. SABSAY
Un decreto de necesidad y urgencia que desborda la competencia presidencial …… 9
MARCO E. GILES
El procedimiento especial tutelar del derecho de marca conforme
el decreto 27/2018 ………………………………………………………………………………… 39
GABRIEL DE VEDIA
Inversiones del fondo de garantía de sustentabilidad y el DNU 27/2018 …………… 45
GABRIEL H. QUADRI
El decreto 27/2018 y algunas cuestiones vinculadas con el derecho procesal
electrónico. Firma digital, prueba del contrato de seguros y títulos ejecutivos……… 67
MARTÍN ZANGRANDI
El REPSAL. Modificaciones del decreto 27/2018…………………………………………… 81
CARLOS E. TAMBUSSI
El regreso de la tecnología impuesta. La reciente modificación por decreto
de necesidad y urgencia al artículo 4 de la ley 24240 …………………………………… 99
LUIS A. MIGUEL
El fenómeno deconstructivo del lenguaje en materia de títulos valores hasta
el decreto de necesidad y urgencia 27/2018 ………………………………………………… 113
JORGE D. SAINI
La reforma del artículo 147 de la LCT. El embargo sobre el salario y el embargo
sobre la cuenta sueldo …………………………………………………………………………… 121
CUADRO EXPLICATIVO
Decreto 27/2018. Desburocratización y simplificación de la Administración Pública.
Plan de reorganización normativo (BO: 11/1/2018) ……………………………………… 133
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D oc t r ina
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Daniel A. Sabsay(*)
(*) Abogado (UBA). Posgrado (Universidad de París II). Profesor titular de Derecho Constitucional
(UBA). Profesor de posgrado de Derecho (UBA, Universidad Austral y Universidad Torcuato Di
Tella, entre otras). Profesor invitado (Universidad Robert Schuman, Universidad de Texas y
Universidad Internacional de Andalucía). Presidente de la Fundación Ambiente y Recursos Naturales
(FARN). Consultor nacional e internacional de diversas entidades públicas y privadas
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DANIEL A. SABSAY
(1) Sabsay, Daniel A.: “La Constitución de los argentinos” - 6a ed. ampl. y actual. - ERREPAR - Bs.
As. - 2004. Pérez Hualde, Alejandro: “Decretos de necesidad y urgencia” - Ed. Depalma - Bs. As. -
1995. Midón, Mario: “Decretos de necesidad y urgencia en la Constitución Nacional y los
ordenamientos provinciales” - LL - Bs. As. - 2001. Gil Domínguez, Andrés: “Decretos de necesidad y
urgencia y control de constitucionalidad. La Corte Suprema de Justicia y un nuevo retroceso” - LL
2000-D-372. Ferreira, Raúl G.: “La Constitución de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires: estudio
de la ley fundamental porteña” - Ed. Depalma - Bs. As. - 1997. Quiroga Lavié ha definido a los decretos
de necesidad y urgencia como “aquellos que dicta el presidente, esté o no en receso el Congreso, frente a
circunstancias de gravedad que no permiten esperar el tratamiento del caso por dicho poder. No se trata de una
delegación legislativa..., sino de una directa atribución de competencia consignada en el texto constitucional a
su favor... Debe mediar una concreta situación de necesidad y urgencia, esto es, una situación donde la premura
de los acontecimientos no haga posible esperar el tiempo que irroga, normalmente, el trámite legislativo ordinario”
(“La potestad legislativa” - Ed. Zavalía - pág. 273 - Cit. de Balbín, Carlos: “Constitución de la Nación
Argentina” en Sabsay, Daniel A. (dir.); Manili, Pablo L. (coord.) - PL - pág. 160)
(2) Bidart Campos, Germán J.: “Tratado elemental de derecho constitucional argentino” - EDIAR -
Bs. As. - 1995 - T. VI - pág. 433
(3) CS, T. 320, pág. 2851
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DANIEL A. SABSAY
económica. Así, en el caso “Smith”(9), que resultó uno de los tantos amparos iniciados por
ahorristas, cuyos depósitos fueron atrapados por el llamado “corralito financiero”.
Llegadas las actuaciones a la Corte Suprema, en virtud del dictado de una medida cautelar
favorable al afectado, el Tribunal sostuvo que, si bien las razones de oportunidad, mérito
o conveniencia tenidas en cuenta por los poderes políticos para adoptar decisiones que
les son propias no están sujetas al control judicial, ello no era óbice para que se
intensificara el control de la razonabilidad de las leyes y actos de gobierno implementados
para la solución de la crisis(10). En este orden de ideas, el voto de la mayoría enfatizó el
“inédito y prolongado estado de incertidumbre” de los afectados con respecto a la disponi-
bilidad de sus depósitos bancarios, debido a la profusión de normas dictadas sobre el
tema(11). Concluyó así, en que, aun en el contexto de la emergencia, la limitación impuesta
había demostrado un ejercicio irrazonable de las facultades de los poderes públicos
destinado a conjurar la crisis, lo cual afectó la intangibilidad del patrimonio y el propósito
de afianzar la justicia.(12)
El Tribunal sostuvo en “Consumidores argentinos”(13) que los decretos de necesidad
y urgencia fueron establecidos para atenuar el presidencialismo y que, por lo tanto, su
uso por parte del Poder Ejecutivo debe ser limitado: “El texto de la Constitución Nacional
no habilita a elegir discrecionalmente entre la sanción de una ley o la imposición más
rápida de ciertos contenidos materiales por medio de un decreto”, dijeron los jueces. La
sentencia tiene diez considerandos que firman los jueces en común. Estos son los aspectos
sustanciales de la sentencia:
- Las facultades para dictar un decreto de necesidad y urgencia son admitidas en condi-
ciones de rigurosa excepcionalidad para limitar y no para ampliar el sistema presidenialista
(Consid. 1 a 10) (Lorenzetti, Highton, Fayt, Maqueda, Zaffaroni y Argibay).
- Que los constituyentes de 1994, al resolver incorporar a la Constitución Nacional los
decretos de necesidad y urgencia, tuvieron en cuenta la sistemática extralimitación
del ejercicio de tal facultad por parte de los titulares del Poder Ejecutivo y que su
consecuencia había sido el debilitamiento del sistema republicano democrático.
- Que, por esta razón, la finalidad de su regulación fue atenuar el sistema presiden-
cialista, fortaleciendo el rol del Congreso y la mayor independencia del Poder Judicial.
- Que ello no puede ser cambiado, porque los constituyentes decidieron sujetarse a unos
principios fundamentales para convivir en sociedad, pensados para que sean
perdurables e inmunes a las tentaciones de cambiarlos frente a las previsibles
mudanzas de opinión.
- Que el principio que organiza el funcionamiento del estatuto del poder es la división
de funciones y el control recíproco.
- Que no caben dudas de que la admisión del ejercicio de facultades legislativas por
parte del Poder Ejecutivo se hace bajo condiciones de rigurosa excepcionalidad y con
sujeción a exigencias formales, que constituyen una limitación y no una ampliación
de la práctica seguida en el país.
- Los jueces pueden controlar la existencia del estado de necesidad y urgencia, la que
no es igual a la mera conveniencia política (Consid. 11, 12 y 13).
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6. El decreto 27/2018 comprende una gran cantidad de materias que tratan sobre
sociedades, fondo fiduciario para el desarrollo de capital emprendedor, actividades portua-
rias, aviación civil, tránsito y seguridad vial, sistema métrico legal, seguros, y modificación
y derogación de numerosas leyes. Es posible sostener que una ley pueda ser derogada
por un decreto. En la especie se ha desconocido la jerarquía constitucional de las normas
jurídicas; en nuestro caso, la indudable subordinación de un decreto a una ley [inc. 2),
art. 99, CN].
Ya hemos expresado que se trata de materias que no están excluidas en el inciso
3), artículo 99, Constitución Nacional. Sin embargo, la naturaleza de estas torna difícil,
por no decir imposible, que puedan ser objeto de legislación en circunstancias excepcio-
nales, a través de un decreto de necesidad y urgencia, y menos en un número tan inmenso
de ítems. ¿La reforma de los regímenes de sociedades, puertos, fondo fiduciario, etcétera,
pueden habilitar al Poder Ejecutivo al dictado de decretos de necesidad y urgencia? ¿Bajo
qué circunstancias? Semejante derogación y modificación de normas -leyes y decretos-
requieren indiscutiblemente de la labor legislativa que ejerce el Congreso. El decreto, a
través de sus numerosas modificaciones, se interna en el régimen de los derechos
humanos provocando restricciones y cambios. Esta intromisión pareciera ignorar abierta-
mente lo que expresan con claridad meridiana los artículos 19 y 28 de nuestra
Constitución.
A esta altura de nuestro análisis, nos parece muy importante recordar la opinión
consultiva 6 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos(14). Esta desarrolla el
principio de legalidad en el Estado de Derecho como una de sus principales bases de
sustentación. De acuerdo con la doctrina que la opinión expresa, la protección de los
derechos humanos requiere que los actos estatales que los afecten de manera fundamental
no queden al arbitrio del poder público, sino que estén rodeados de un conjunto de
garantías enderezadas a asegurar que no se vulneren los atributos inviolables de la
persona, dentro de las cuales, acaso la más relevante tenga que ser que las limitaciones
se establezcan por una ley adoptada por el Poder Legislativo, de acuerdo con lo establecido
por la Constitución. A través de este procedimiento, no solo se inviste a tales actos del
asentimiento de la representación popular, sino que se permite a las minorías expresar
su inconformidad, proponer iniciativas distintas, participar en la formación de la voluntad
política o influir sobre la opinión pública para evitar que la mayoría actúe arbitrariamente.
7. Lo expuesto nos lleva a afirmar que estamos frente a un caso de flagrante
inconstitucionalidad. Así, se ha violado abiertamente el principio de legalidad. Se ha
dictado el instrumento sin que existiera para ello una situación de emergencia como la
que prevé el constituyente reformador como único marco fáctico pasible de habilitar
excepcionalmente al presidente a dictar disposiciones legislativas. Ello, sustentado por la
minuciosa interpretación que de ese estado ha hecho nuestra CSJN en numerosos casos,
de los cuales hemos comentado las sentencias que consideramos más elocuentes.
Se ha omitido considerar la importancia que tiene la deliberación, la búsqueda de
consensos en una democracia, todo lo cual solo puede tener lugar en el seno del Congreso,
que constituye la clara manifestación de la representación popular en sus diferentes
matices.
(14) La expresión “leyes” en el art. 30, Convención Americana sobre Derechos Humanos, opinión
consultiva OC-6/86 - 9/5/1986 - Corte IDH (Ser. A) - N° 6 - 1982. Solicitada por el Gobierno de la
República Oriental del Uruguay
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DANIEL A. SABSAY
La legislación por decreto, por el contrario, enturbia, torna opaca; en realidad, torna
inexistente a la deliberación. Desconoce la participación ciudadana en la elaboración de
normas y, por lo tanto, no solo importa un atropello a la voluntad popular, sino que
generalmente redunda en una mala calidad de las normas así elaboradas.
El presidente optó por hacer uso de una facultad excepcional en lugar de llamar al
Congreso a sesiones extraordinarias para que tratase las materias del decreto. No se puede
invocar una supuesta morosidad legislativa para suplantar al Poder Legislativo y así
actuar como si se tratara de una suerte de Poder Legislativo alternativo, ya que ello no es
así.
Como bien dice la jurisprudencia, la Constitución le confiere al presidente una
potestad excepcionalísima para enfrentar una emergencia mayor, como puede ser un
conflicto bélico o una catástrofe natural, o frente a una situación muy grave que necesita
de una respuesta inmediata que solamente el Ejecutivo puede dar. Pese a ello, aun en
esas circunstancias, el presidente debe actuar razonablemente, ya que, de no hacerlo, lo
decidido en exceso será objeto de un examen de proporcionalidad entre medios y fines.
Una decisión que, lejos de fortalecer la institucionalidad propia de un Estado de
Derecho, atenta en su contra y deja un peligroso precedente.
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(*) Especialista en Derecho Judicial. Diplomado en Seguridad Social. Docente Adjunto de las materias
Derecho de la Seguridad Social (UNLZ) y Derecho Constitucional I y II (UCES). Secretario de la
Fiscalía Federal de Primera Instancia de la Seguridad Social N°1
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En tal sentido, cabe concluir que el objetivo principal de los cambios introducidos
por el decreto bajo análisis resulta atraer inversiones, siguiendo los lineamientos pro-
puestos por la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos -OCDE-.
Así, el proceso de desregulación, que el decreto pone en marcha, pretende ser
acompañado por una revisión del funcionamiento de la burocracia estatal, buscando la
eliminación de barreras regulatorias que atenten contra la libertad económica, mencio-
nando que “la Constitución Nacional sostiene y preserva la libertad de comercio como
principio de carácter permanente de la organización social y económica de la República,
siendo las normas que la restringen necesariamente transitorias y de aplicación limitada
estrictamente al período durante el cual su eficacia es incuestionable”.(1)
Asimismo, siguiendo con la lectura de los considerandos del decreto 27/2018, se
aprecia que expresa: “Que habiendo iniciado la Nación una nueva fase de su historia política
y económica, caracterizada por el afianzamiento de los principios constitucionales en todos
los planos y la instauración de una economía pujante, competitiva y transparente, la
permanencia de normas dictadas en otros contextos constituye un factor de atraso y de
entorpecimiento del desarrollo nacional”.(2)
El decreto justifica su dictado en la necesidad de iniciar un proceso de eliminación
y simplificación de normas para dar respuesta a los requerimientos del ciudadano y de
las empresas para el ejercicio del comercio, el desarrollo de la industria y de la actividad
agroindustrial.
Para lograr su objetivo, erradicar las barreras burocráticas, el decreto estipula una
suerte de reordenamiento normativo, identificando las normas que se encuentran en
desuso o carentes de sentido, propiciando no solo su derogación sino también el dictado
de nuevas regulaciones. Completando esta idea, se hace referencia a la incorporación de
las nuevas plataformas tecnológicas que facilitan la vinculación y las transformaciones
entre los distintos organismos que componen la Administración estatal y los ciudadanos.
En síntesis, este decreto modifica las siguientes leyes: 19550, 22315, 26047, 27349,
24467, 25300, 24093, 27161, 22415, 24449, 26363, 19511, 22362, 24481, 25506,
17319, 24076, 24633, 26940, 22359, 13064, 21932, 17418, 25246, 20744, 24240,
25065, 24452 y 18924.
A su vez modifica los decretos: 1023/2001, 1382/2012, 1416/2013, 146/2017,
260/2002 y 1570/2001, y decretos-leyes 6673/1963 y 5965/1963.
Así también se derogan las leyes: 2268, 2793, 3708, 4863 y 25369, los decretos-
leyes 15245/1956, 2872/1958 y 7845/1964, los decretos 89048/1936, 80297/1940,
5153/1945, 12405/1956, 5514/1961, 647/1968 y 2628/1968.
Por último, se dispone la abrogación de las leyes 14147, 19971 y 13003.
Resta mencionar que la norma deberá ser analizada por la “Comisión Bicameral
Permanente de Trámite Legislativo” a fin de emitir un dictamen sobre su validez,
necesitando el Gobierno Nacional contar con la mayoría suficiente que le garantice evitar
el rechazo del DNU por parte de la oposición.
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(3) Conf. Walter F. Carnota y Maraniello, Patricio A.: “Derecho Constitucional” - LL - Cap. II.3 “Los
decretos de necesidad y urgencia” - pág. 243
(4) Conf. Bianchi, Alberto B.: “Los reglamentos delegados luego de la reforma constitucional”, en
Cassagne, Juan C. (Dir.): “Derecho administrativo, obra en homenaje al Profesor Miguel S.
Marienhoff” - Ed. AbeledoPerrot - 1998 - pág. 79
(5) Conf. Comadira, Julio R.: “Decretos de necesidad y urgencia en la reforma constitucional” - LL -
T. 1995-B - pàg. 825
(6) Art. 99, inc. 3) - “Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y hace
publicar. El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir
disposiciones de carácter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes, y no se trate de normas que
regulen materia penal, tributaria, electoral o de régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones
de necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo general de ministros que deberán refrendarlos,
conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los
diez días someterá la medida a consideración de la Comisión Bicameral Permanente, cuya composición deberá
respetar la proporción de las representaciones políticas de cada Cámara. Esta comisión elevará su despacho en
un plazo de diez días al plenario de cada Cámara para su expreso tratamiento, el que de inmediato considerarán
las Cámaras. Una ley especial sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara regulará el trámite y los alcances de la intervención del Congreso”
(7) Casos: “Delfino y Cía.” - Fallos: 269:393; “Peralta” - Fallos: 313:1513; “Cocchia Jorge” - Fallos:
316:2624; “Video Club Dreams” - Fallos: 318:1154; “Rodríguez Jorge” - Fallos: 320:2851; “Verrochi”
- Fallos: 322:1276;“Risolía de Ocampo, María José” y Fallos: 249:189, 262:468 y 312:1484, entre otros
(8) Así, la CSJN en el Consid. 24 del caso “Peralta” da justificación a la adopción de medidas
restrictivas ante un grave riesgo social que pusiese en peligro la existencia misma de la Nación y el Estado
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En suma, la regla que se desprende del artículo 99, inciso 3), CN implica la
prohibición de la sanción de este tipo de normas, salvo cuando excepcionales circuns-
tancias hicieran imposible seguir los trámites ordinarios para la sanción de las leyes, no
debiendo perder de vista que en ningún caso podrán regular materia penal, tributaria(9),
electoral o de régimen de los partidos políticos.
Cabe preguntarse acerca de la revisibilidad de la razón excepcional de “necesidad
y urgencia”.
No existen dudas de que un Estado de derecho, con división de poderes y con un
eficiente sistema de frenos y contrapesos ha de poseer herramientas válidas para evaluar
el carácter excepcional del DNU.
En tal sentido, en una primera instancia será el Congreso quien haga la valoración
pertinente al momento de decidir si aprueba o rechaza el DNU mediante la intervención
de la Comisión Bicameral Permanente, pero en última instancia, el control final lo ha de
realizar el Poder Judicial. Corresponde aquí hacer la siguiente salvedad, la diferencia más
notoria entre uno y otro control, radica en que el Poder Legislativo tiene no solo la facultad
sino el deber de controlar el “mérito y conveniencia” de la medida implementada.
Resulta oportuno señalar que el DNU se encuentra sometido a un procedimiento
especial, debiendo ser enviado al Congreso por el Jefe de Gabinete para ser sometido
al estudio de una Comisión Bicameral Permanente, creada por la propia Constitución
Nacional, cuya composición deberá respetar la proporción de las representaciones
políticas de cada Cámara.(10)
Dicha Comisión cuenta con un plazo de diez días para expedirse, en un dictamen
que carece de efectos vinculantes para las Cámaras de Senadores y Diputados, las que lo
examinarán en reunión plenaria por separado.(11)
Mediante la sanción de la ley 26122(12) se regula el trámite y los alcances de la
intervención del Congreso respecto de los decretos de necesidad y urgencia, de delegación
y la promulgación parcial de leyes. De esta forma queda regulado el funcionamiento de la
Comisión Bicameral Permanente, prevista en los artículos 99, inciso 3) y 100, incisos 12)
y 13), de la CN, rigiéndose por la mencionada ley y las disposiciones de su reglamento
interno, con competencia para pronunciarse respecto de los decretos mencionados.
Los dictámenes de la Comisión Bicameral Permanente se conforman con la firma
de la mayoría absoluta de sus miembros y en caso de que haya más de un dictamen con
igual número de firmas, el dictamen de mayoría es el que lleva la firma del presidente.(13)
La norma establece que la Comisión debe expedirse acerca de la validez o invalidez
del decreto y elevar el dictamen al plenario de cada Cámara para su expreso tratamiento.
(9) No obstante, la prohibición expresa que establece la CN sobre la materia, en más de una ocasión
tuvieron lugar DNU dentro de la materia tributaria; por mencionar algunos: el D. 618/1997 sobre
creación de la AFIP, el D. 606/1999 sobre secreto fiscal, el D. 1676/2001 sobre impuesto a los
combustibles líquidos y a los bienes personales, el D. 1286/2005 sobre impuestos internos, el D.
314/2006 sobre mínimos no imponibles en materia de impuesto a las ganancias, por mencionar solo
algunos
(10) Conf. el art. 99, inc. 3), CN
(11) Conf. el art. 99, inc. 3), CN
(12) BO: 27/7/2006. “Régimen legal de los decretos de necesidad y urgencia, de delegación legislativa
y de promulgación parcial de las leyes”
(13) Conf. art. 8, L. 26122
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(20) Conf. Linares Quintana, Segundo V.: “Tratado de la ciencia del derecho constitucional” - Ed.
Alfa - 1956 - T. 5 - pág. 395
(21) Es decir, debe existir una proporción y adecuación entre la medida dispuesta, el fin perseguido
y los motivos y causas que dan lugar a la medida de emergencia
(22) Conf. Midón, Mario R.: “Decretos de necesidad y urgencia. En la Constitución Nacional y los
ordenamientos provinciales” - LL - 2001
(23) Ver lo desarrollado en el pto. II del presente artículo
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IV - CRÍTICA
En consideración a lo expuesto, cabría entender por “necesidad” aquella situación
en la cual, de no intervenir el Poder Ejecutivo con premura, podría ocasionarse un riguroso
perjuicio al interés social, por ende, solamente la actuación del Ejecutivo habría de
disminuir o anular los efectos disvaliosos propios de determinadas circunstancias fácticas.
Lo realmente transcendente es delimitar en qué supuestos puede surgir esa
necesidad, es decir, si se trata de un dato plenamente objetivo en relación con determi-
nadas materias que pueden ser calificadas universalmente como necesidades de una
actuación urgente (por ej.emplo, catástrofes naturales), o bien por el contrario, el concepto
se refiere a necesidades relativas que son evacuadas desde la óptica de una determinada
idea política o programa de gobierno.(24)
Desde esta perspectiva, analizar el cometido del DNU 27/2018 de “Desburocra-
tización y Simplificación” presenta dos alternativas.
Adoptar una posición por la cual el Poder Ejecutivo posee un margen sustancial-
mente amplio en materia de discrecionalidad, de forma tal que la necesidad planteada se
vincule casi exclusivamente a la óptica o idea política que pretende el Gobierno en
ejercicio.
O bien, postular la ausencia total de discrecionalidad por parte del Poder Ejecutivo
en relación a las circunstancias que podrían derivar en la necesidad de un DNU, por tanto,
las razones de su viabilidad debieran ser objetivamente apreciables por cualquier
observador, independientemente de la política que se siga.
Aunado a esto, debe existir siempre la “urgencia”, que obliga al Poder Ejecutivo a
la realización de determinadas acciones, las cuales no dependen de su voluntad, sino que
responden a la “necesidad” y ambas nociones juntas deben estar direccionadas hacia un
fin específico.
V - COLOFÓN
El gran interrogante aquí es si el dictado de este DNU 27/2018 -de una imponente
magnitud en cuanto a su contenido y las modificaciones que genera- resulta ser efectiva-
mente “necesario” y “urgente”, no pudiendo en ese caso, seguirse el trámite ordinario de
sanción de las leyes por el Congreso.
Participo de la idea de que la decisión del Poder Ejecutivo de sancionar un decreto
de necesidad y urgencia posee naturaleza discrecional, mas no debe ser arbitraria.
En tal sentido, merece ser citado al doctor Walter Carnota al expresar que “el
artículo 99, inciso 3), de la CN tiene así un alto contenido político pues impide la parálisis
de la acción gobierno (que en un sistema presidencialista es de extrema gravedad) por la
falta de coincidencia entre el PE y el PL, cuando el primero no recibe el suficiente apoyo del
segundo, lo que incluso puede suceder por la conducta de legisladores del propio partido
oficialista. En definitiva, prevalecerá la decisión del PL (quien puede rechazar los decretos
de necesidad y urgencia) pero este tendrá que ser expresa, previo debate, del que
(24) Gil Domínguez, Andrés: “Constitución, emergencia y amparo” - Ed. Ad-Hoc - 2002 - pág. 22
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probablemente surja una ley con un contenido distinto que el del decreto de necesidad y
urgencia rechazado, pero con algún contenido y no con el mero silencio”.(25)
La sanción de un decreto de necesidad y urgencia no debe ser considerada per se
como una actuación irregular del Ejecutivo, pues resulta imperioso en tales circunstancias
no quedarse en las formas -las cuales siempre son importantes en derecho- sino que debe
prevalecer el fondo o la sustancia, siendo esto último lo que habrá de definir la suerte de
este DNU 27/2018 en las diversas etapas de su tratamiento.
(25) Conf. Walter F. Carnota y Maraniello, Patricio A.: “Derecho constitucional” - LL - Cap. II.3 “Los
decretos de Necesidad y Urgencia” - pág. 265
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(*) Ex juez nacional en lo Comercial. Profesor titular de Derecho Comercial (UBA). Doctor en
Derecho (UBA). Profesor visitante en 14 universidades extranjeras. Autor de numerosos libros sobre
la especialidad
(1) En el punto formulamos nuestras reservas constitucionales al tema sobre la base del art. 99, incs.
1) y 2), CN y L. 26122, por lo que la presente colaboración debe entenderse condicionada a que el
D. 27/2018 pase el test de constitucionalidad en su oportunidad
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II - LOS TESTAFERROS
La problemática del socio aparente o prestanombre y del socio oculto remite a la
cuestión del testaferro en materia societaria, esto es, a la actuación de una persona que,
actuando en nombre propio (socio aparente o testaferro) en rigor ejecuta intereses ajenos
(socio oculto o principal).
El uso del testaferro importa un sistema de interposición personal en la titularidad
de bienes, derechos o funciones, donde el sujeto que aparece como titular (el testaferro)
no es tal sino que lo hace en interés y sometido a la voluntad de otro sujeto (el principal
o titular real).(2)
Asimismo, la problemática de los testaferros exige diferenciar los casos de personas
humanas de los propios de las personas jurídicas.
1. Personas humanas
En primer término, en el caso de personas humanas que actúan como testaferros,
se presenta muy particularmente el denominado “costo de agencia”, o sea el riesgo de que
el testaferro, una vez munido de la titularidad formal, actúe en su propio interés y no en
el interés del principal o que reclame una compensación no pactada cuando se le solicita
que transfiera el bien.
A esos riesgos “voluntarios” se suman otros derivados de los supuestos de muerte,
incapacidad, embargo o quiebra del testaferro, que pueden impedir realizar la transfe-
rencia en la oportunidad acordada.
Entre los casos de testaferros personas humanas podemos destacar los siguientes:
a) Testaferros profesionales: se trata de personas con título profesional o avezadas en los
negocios a las que, en muchos casos, se les promete una participación en los resul-
tados(3). Aquí existe el riesgo de que intente quedarse con el negocio o sacar ventajas
de su poder formal.
(2) Ver Favier Dubois, Eduardo M. (h.) y Favier Dubois, Eduardo M. (p.): “La actuación de ‘testaferros’
en el derecho societario. El socio aparente y el socio oculto” - ERREPAR - DSE - N° 254 - enero/2008
- T. XXI - pág. 5 - Cita digital EOLDC054788A; “Los ‘testaferros’ frente a la ley 27260 de
sinceramiento fiscal (‘blanqueo’): condiciones legales y oportunidades” - LL - T. 2016-E - págs. 1/4
(3) En estos casos suele haber un convenio escrito y un pacto de indemnidad a favor del “testaferro”
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023-FAVIER.qxp_Doctrinas 27/2/18 5:30 p.m. Página 25
2. Personas jurídicas
En segundo lugar, también pueden ser utilizadas las personas jurídicas como
testaferros, en particular las sociedades de la ley 19550, muchas veces utilizadas para
ocultar propiedades con finalidades de evasión familiar, patrimonial o fiscal.
A ello se suma como atractivo el hecho de que dentro del propio régimen societario,
mediante la utilización de testaferros, hombres de paja, socios aparentes(5) o prestanom-
bres, se pueden también vulnerar las reglas que restringen o sancionan la unipersonalidad
o las que establecen determinadas incompatibilidades o responsabilidades a los socios o
administradores.
En materia de testaferros societarios pueden distinguirse, entre otros, tres casos:
1. Sociedades extranjeras: la sociedad está constituida en el exterior (art. 118, LGS),
carece de actividades en el país y aparece como titular de un bien, pero el principal no
aparece ni como socio ni como administrador de la misma. Es el caso, entre otras, de
las sociedades offshore, con acciones al portador y el de otras sociedades extranjeras
cuando los socios y administradores son terceras personas jurídicas o humanas.
Al respecto, debe mencionarse que la posibilidad de acudir a las sociedades offshore
ha quedado en gran parte limitada a partir de la sanción de normas restrictivas y
prohibitivas mediante la resolución general (IGJ) 7/2003(6), en normativa reiterada por
la actual resolución general (IGJ) 7/2015.(7)
(4) El contradocumento suele ser una declaración escrita firmada por ambas partes sobre la verdadera
titularidad y sobre la obligación de transferir la propiedad del bien o sus frutos. A veces se reemplaza
o complementa con un poder para vender o con una venta firmada con fecha en blanco
(5) Ver trabajo citado en nota 2
(6) Ver Favier Dubois, Eduardo M. (h.): “Sociedades offshore. Necesidad de prevenir en todo el país
su uso indebido” - IX Congreso Argentino de Derecho Societario - Santa Fe - 2004 - Universidad de
Tucumán - T. I - pág. 245, con la colaboración de Spagnolo, Lucía: “La resolución general 2/2005 de
la Inspección General de Justicia y el debate sobre las sociedades offshore” - LL - N° 43 - año LXIX -
2/3/2005 - pág. 8
(7) Si bien dichas normas solo rigen en Capital Federal y en algunas jurisdicciones del interior que
las adoptaron, han introducido a nivel sociológico un estado general de sospecha sobre las sociedades
offshore que rige en todo el país y que desalienta su utilización
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(8) Estas sociedades son susceptibles de ser declaradas por terceros afectados como “inoponibles”
(art. 54, LGS) dado su fin extrasocietario en tanto no tienen el objeto empresario exigido por el art.
1, L. 19550
(9) Sobre el marco legal de la empresa familiar, ver Favier Dubois, Eduardo M. (h.) (Dir.): “La empresa
familiar en el Código Civil y Comercial” - Ed. Ad-Hoc - 2015
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(10) Ver Alterini, Jorge y Alterini, Ignacio (Coord.): “Código Civil y Comercial comentado” - LL -
2015 - T. II (a cargo de José W. Tobías) - pág. 751
(11) Brebbia, Roberto H.: “Hechos y actos jurídicos” - Ed. Astrea - Bs. As. - T. II - pág. 316
(12) Como ya se dijo, es un documento firmado por el testaferro reconociendo la titularidad y su
obligación de transferir bienes o derechos al principal o al tercero que este indique. En algunos casos
existe un poder irrevocable o una venta firmada en blanco
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1. Generalidades
En el contexto señalado corresponde analizar los alcances de la nueva normativa
que establece que “queda prohibida la actuación societaria del socio aparente o presta-
nombre y la del socio oculto” (nuevo art. 34, LGS).
Resulta claro, a nuestro juicio, que el régimen, con loables fundamentos de
transparencia (ver infra), declara ilícito el acto de constitución de un testaferro societario
y la causa del mandato.
En consecuencia, a partir de ahora, tanto la adquisición o transferencia de la
propiedad de las acciones, cuotas o participaciones sociales por cualquier título (aporte
inicial, compraventa, donación, suscripción de aumento de capital, etc.), como el mandato
a tales fines, deben reputarse nulos al tener un objeto prohibido por la ley (art. 279,
CCyCo.) en la medida en que existan un socio oculto y un socio aparente.
Ello sin duda tendrá importantes y trascendentes efectos frente a la sociedad, los
otros socios y a los terceros, que podrán desconocer el acto e impedir la actuación del
testaferro en los actos sociales.
Sin embargo, y entre las partes, seguirán rigiendo los principios que, en ciertas
condiciones, permiten accionar en la simulación ilícita en los términos de lo señalado en
el Capítulo 3.3.
(13) Como se advierte, el Anteproyecto suprime la responsabilidad ilimitada del socio oculto. En
cambio, destaca la responsabilidad por apariencia societaria, sea en el rol de socio o de tercero
vinculado, en propuesta que en su momento fue aprobada por la doctrina. Ver Vítolo y Pardini
(Coords.): “Nuevas perspectivas en el derecho societario y el Anteproyecto de Reforma a la Ley de
Sociedades Comerciales” - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 2005 [las ponencias de las Dras. Marisa L. Pugliese
(pág. 577) y Guillermina Tajan (pág. 585)]
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(14) Favier Dubois, Eduardo M.: “Cambios en la responsabilidad de socios y directores: ganadores y
perdedores en las últimas reformas legales” - Disponible en www.todaviasomospocos.com
(15) Conforme a lo previsto por los arts. 238 y 252, Anexo A, RG (IGJ) 7/2015, el cumplimiento de
los requisitos del art. 206, inc. 4), subincs. a) y b); y 245, inc. 4), Anexo A, RG (IGJ) 7/2015 está
dispensado a aquellas sociedades constituidas en el extranjero cuya inscripción se solicite para el
exclusivo fin de ser “vehículo” o instrumento de inversión de otra sociedad que directa o indirecta-
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1. Límite temporal
Aun cuando pueda reputarse que la prohibición es de orden público o al menos
una norma imperativa e inderogable por las partes, es claro que la misma no puede ser
retroactiva y no podrá afectar situaciones previas ya consolidadas (art. 7, CCyCo.), o sea
que no transformará en ilícitos los mandatos y adquisiciones preexistentes, cuya licitud
dependerá en cada caso de su “causa” conforme a la legislación anterior.
En el caso, debe tenerse en cuenta que todas las individualizaciones de titulari-
dades de acciones, cuotas o participaciones sociales realizadas bajo la protección de la
ley 27260(16) se mantienen plenamente vigentes sin sufrir modificación alguna, inclusive
en los casos en que no se hubieran realizado todavía las respectivas transferencias de
titularidades.
2. Límite material
La prohibición de testaferro rige solo para el caso de titularidades societarias sujetas
a la ley 19550. En consecuencia, no existe una prohibición genérica de acudir al mandato
sin representación para otros negocios diversos a la titularidad de acciones, que en sí
mismos no sean actos prohibidos por la ley (titularidades de inmuebles, negocios, etc.),
rigiendo las reglas oportunamente señaladas según se trate de actos lícitos o ilícitos
conforme a la causa de cada uno.
mente ejerza su control por poseer derechos de voto suficientes para formar la voluntad social de la
peticionaria. Las reglas son las siguientes: (i) Se dispensa a la sociedad “vehículo” del cumplimiento
de los requisitos de los arts. 206, inc. 4), subincs. a) y b); y 245, inc. 4), Anexo A, RG (IGJ) 7/2015,
los cuales deben ser cumplidos por la sociedad controlante, ya sea directa o indirecta de la sociedad
peticionaria de la inscripción. (ii) En caso de control conjunto, directo o indirecto, deberán cumplirse
los requisitos de los arts. 206, inc. 4), subincs. a) y b); y 245, inc. 4), Anexo A, RG (IGJ) 7/2015 por
parte de todas las sociedades que ejerzan el control sobre la sociedad peticionaria de la inscripción
como sociedad “vehículo”. (iii) En caso de control directo o indirecto de la sociedad peticionaria,
cada una de las controlantes deberá acompañar una declaración jurada -con las firmas de los
otorgantes debidamente certificadas en cuanto a su identidad y carácter y con las legalizaciones
correspondientes- conteniendo la manifestación expresa de reconocimiento de que la sociedad
peticionaria es su “vehículo” de inversión
(16) Favier Dubois, Eduardo M.: “Los ‘testaferros’ frente a la ley 27260 de sinceramiento fiscal
(‘blanqueo’): condiciones legales y oportunidades” - LL - T. 2016-E - págs. 1/4
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VII - CONCLUSIONES
El decreto 27/2018, arrogándose funciones legislativas de excepción, modifica a
los artículos 34 y 35 de la ley 19550 estableciendo:
1. Que la actuación como socio oculto y como socio aparente, prestanombre o testaferro
en una sociedad, sea por persona humana o persona jurídica es un “acto prohibido por
la ley” y, por ende, “nulo” e “ilícito”, lo que determina la ilicitud de las adquisiciones o
transferencias y de los mandatos respectivos.
2. Que son responsables en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria, por las deudas
sociales, tanto el socio aparente, prestanombre o testaferro, como el socio oculto.
3. En virtud de tal prohibición, la sociedad, los restantes socios y los terceros podrán
desconocer el acto e impedir la actuación del testaferro en los actos sociales,
imputando el acto al principal o socio oculto.
4. No obstante ello, y aun cuando la simulación sea ilícita por violar la ley societaria, las
partes pueden requerir que se deje sin efecto el acto simulado, recuperando las
acciones, cuotas o partes sociales el principal, si ellas “no pueden obtener beneficio
alguno de la acción” (art. 335, CCyCo.), beneficio que no consiste en la recuperación
de los bienes y que no se computa si se compensa a los terceros afectados.
5. La prohibición no es retroactiva ni alcanza a las situaciones ya consumadas, no afecta
la eventual licitud de otros negocios donde hay mandato sin representación y solo se
aplica para titularidades de acciones, cuotas o partes sociales y no para otras funciones
societarias.
6. La reforma ha derogado al régimen legal del socio del socio, pero el mismo queda regido
por las normas de los negocios en participación del CCyCo.
(17) Conf. art. 173, L. 24522. Favier Dubois, Eduardo M.: “El representante ‘de hecho’ y la apariencia
en la actuación societaria” - ERREPAR - DSE - N° 105 - agosto/1996 - págs. 202/9 - Cita digital
EOLDC059825A
(18) Arts. 54 y conc., L. 19550 y art. 161, L. 24522
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I - INTRODUCCIÓN
El decreto 27/2018, dictado por el Poder Ejecutivo Nacional el pasado 10 de enero,
modifica diversas normas en materia societaria, en su intento de simplificar y reducir
cargas innecesarias para el ciudadano.
En materia de registros contables y societarios, se implementa, en consonancia con
lo dispuesto por la ley 27349 de apoyo al capital emprendedor y de creación de las
sociedades por acciones simplificadas (SAS), la posibilidad, para las sociedades tipificadas
por la ley 19550, de llevar dichos registros a través de medios digitales, en reemplazo del
sistema previsto en el texto anterior de la ley general de sociedades y el artículo 320 del
Código Civil y Comercial de la Nación.
La finalidad del Poder Ejecutivo es evitar la desigualdad que se genera entre las
empresas en función del tipo societario que utilizan como vehículo jurídico y que limita
los beneficios económicos y la simplificación de la vida societaria.
II - ANTECEDENTES
El artículo 320 del Código Civil y Comercial de la Nación dispone que todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada, o
sean titulares de una empresa, deban llevar contabilidad.
(*) Abogada (UCA). Premáster en Derecho Empresario (Universidad Austral). Autora de trabajos
sobre la especialidad. Asesora legal de empresas nacionales y extranjeras
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033-MILLET.qxp_Doctrinas 27/2/18 5:30 p.m. Página 34
En este sentido, la normativa agrega que la contabilidad debe ser llevada sobre una
base uniforme de la que resulte un cuadro verídico de las actividades y actos que deben
registrarse, de modo que se permita la individualización de las operaciones. La conta-
bilidad se acredita mediante la utilización de libros debidamente encuadernados, los
cuales deben ser presentados en el Registro Público correspondiente para su individua-
lización.
Se prohíbe:
a) Alterar el orden en que los asientos deben ser hechos.
b) Dejar blancos que puedan ser utilizados para intercalaciones o adiciones entre los
asientos.
c) Interlinear, raspar, enmendar o tachar. Todas las equivocaciones y omisiones deben
salvarse mediante un nuevo asiento.
d) Mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar su encuadernación o foliatura.
e) Cualquier otra circunstancia que afecte la inalterabilidad de las registraciones.
Los mismos deben ser llevados en forma cronológica, actualizada, sin alteración
alguna que no haya sido debidamente salvada, en idioma y moneda nacional.
Deben permanecer en el domicilio de su titular, siendo, en el caso de personas
jurídicas privadas, su sede social, la que debe estar debidamente inscripta en el registro
público correspondiente.
El Código Civil y Comercial de la Nación dispone como libros obligatorios el Diario,
Inventario y Balances, aquellos que correspondan a una adecuada integración de un
sistema de contabilidad y que exija la importancia y naturaleza de las actividades a
desarrollar, y aquellos que en forma especial disponga el mismo código u otras leyes.
Con anterioridad al decreto 27/2018, la ley general de sociedades disponía, en los
artículos 73, 162, 213, 238 y 290, la forma de llevar los registros societarios y contables,
exigiendo en todos los casos la trascripción de los mismos en libros.
Los libros mencionados en estos artículos son: a) los libros de actas de los órganos
colegiados -art. 73-; b) el libro de resoluciones sociales para SRL -art. 162-; c) Libro de
Registro de Acciones -art. 213-; d) Libro de Depósito de Acciones y Registro de Asistencia
a Asambleas -art. 238- y e) Libro de Sindicatura Colegiada o Comisión Fiscalizadora -art.
290-.
La única excepción quedaba establecida en el artículo 61 de la ley 19550, que
habilitaba la opción de prescindir de libros cuando la autoridad de contralor autorice su
sustitución por ordenadores, medios mecánicos o magnéticos respecto de los registros
contables, con excepción del Libro de Inventarios y Balances. Este sistema debía permitir
la individualización de las operaciones, las cuentas deudoras y acreedoras y su posterior
verificación.
En este sentido, la Inspección General de Justicia, en el ámbito de la Ciudad de
Buenos Aires, reglamentó, en el artículo 326 y siguientes de la resolución general 7/2015,
el sistema de registro contable autorizado y los procedimientos a seguir para la obtención
de la autorización para llevar la contabilidad por medios mecánicos, magnéticos u otros,
así como los requisitos para cumplir con las presentaciones anuales y bianuales corres-
pondientes.
Frente a este panorama riguroso y estricto entró en vigencia la ley 27349, que en
su artículo 58 faculta a los registros públicos para que reglamenten e implementen los
mecanismos que permitan que las SAS -tipo societario creado por la mencionada ley-
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lleven todos sus registros contables y societarios a través de medios digitales y/o mediante
la creación de una página web en donde se encuentre volcada la totalidad de los registros.
En este marco, el Ministerio de Modernización, a través del decreto 434/2016,
aprobó el plan de modernización del Estado y contempló un plan que implementa una
plataforma horizontal informática de generación de documentos y expedientes electró-
nicos, registros y otros contenedores, al que denominó Sistema de Gestión Documental
Electrónica (GDE). Este es un sistema de caratulación, numeración, seguimiento y
registración de movimientos de todas las actuaciones y expedientes del sector público, y
en adición con el dictado del decreto 1063/2016, aprobó la implementación de la
plataforma de trámites a distancia (TAD) como el medio de interacción del ciudadano con
la administración, a través de la recepción y remisión por medios electrónicos de
presentaciones, escritos, solicitudes, notificaciones y comunicaciones.
Ambos sistemas fueron reglamentados por la resolución 90-E/2017 de la Secretaría
de Modernización Administrativa. Esta plataforma es utilizada para los trámites relativos
a las SAS que se constituyan en el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires.
35
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samente indicados, olvidándose los libros opcionales, o por ejemplo, el del Consejo de
Vigilancia. Asimismo, excluye a todas las demás personas jurídicas que el artículo 320
del Código Civil y Comercial considera, como fundaciones, cooperativas, asociaciones
civiles, mutuales, fideicomisos, uniones transitorias y cualquier otra forma asociativa.
Tomando como sustento de esta modificación lo establecido en el artículo 58 de la
ley de apoyo al capital emprendedor, se entiende que habla de los registros indispensables
como el Libro de Actas, el Registro de Acciones, el Diario y el Inventario y Balances.
El doctor Carlino(1) interpreta que la enumeración no es taxativa, sino que se trata
de libros indispensables, que han de acomodarse a las disposiciones del artículo 320 del
Código Civil y Comercial de la Nación, y que tratándose de registros digitales, no tienen
eficacia práctica las prohibiciones de los artículos 323 y 324 de dicho código.
Al eliminarse el sistema de autorización previsto en la redacción del anterior
artículo, que establecía la necesidad de autorización previa por parte del registro para la
sustitución de los libros en soporte papel por registros digitales, queda pendiente de
regulación por parte de los respectivos registros del nuevo sistema a implementar.
(1) Carlino, Bernardo: “El decreto (PEN) 27/2018. Los registros contables y la destrucción de
Sodoma” - ERREPAR -DSE - febrero/2018 - T. XXX
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V - CONCLUSIONES
El procedimiento detallado en el punto anterior es para las SAS, y queda pendiente
de cada registro público reglamentar la forma en que las sociedades tipificadas por la ley
19550 lleven sus registros contables y societarios.
Lejos del debate que el dictado de un decreto de necesidad y urgencia como el
27/2018 genera sobre su constitucionalidad o no, y a la espera de las acciones que el
Congreso de la Nación adopta luego del receso de verano, el procedimiento de digitalización
(2) Benolol, Gustavo A.: “Rúbrica de contabilidad con archivos digitales y su exhibición ante
organismos fiscales” - ERREPAR - PAT - julio/2017 - T. XXIII
37
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Marco E. Giles(*)
I - INTRODUCCIÓN
Con fecha 11/1/2018 se publicó en el Boletín Oficial el decreto 27/2018, que tuvo
por principal objeto modificar diversas disposiciones de carácter legislativo so pretexto de
desburocratizar y simplificar la Administración Pública, agilizando las gestiones de los
ciudadanos y evitando el dispendio de tiempo y costos, que desmejoran la calidad de vida
de estos y afectan el desarrollo de las actividades económicas. Es decir, el decreto en
cuestión -dictado en ejercicio de una prerrogativa de excepción [art. 93, inc. 3), CN]- vino
a revisar el funcionamiento de la burocracia estatal, con el fin de eliminar barreras
regulatorias que atenten contra los principios constitucionales de libertad económica.
Si bien el decreto referido modifica y deroga un número considerable de dispo-
siciones regulatorias de las más diversas materias, el presente análisis solo se enfocará
en aquellos aspectos modificatorios del procedimiento especial de registro de marca
instituido por ley 22362.
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039-GILES.qxp_Doctrinas 27/2/18 5:31 p.m. Página 40
MARCO E. GILES
contenidos en la ley 22362 -de marcas y designaciones- “con el objeto de dotar de eficiencia
y calidad a la prestación de los servicios que brinda el organismo, proponiendo especial-
mente reducir las cargas que pesan sobre los administrados, acortar el plazo en los
procedimientos para evitar dilaciones innecesarias en la resolución final, propendiendo a
la desburocratización en los trámites y la adaptación en la presentación de documentos a
las plataformas digitales que utiliza el organismo ... facilitando así el acceso al público en
general al registro de aquellos intangibles, especialmente a los innovadores, pequeños
emprendedores y pequeñas y medianas empresas, quienes habitualmente acceden por
primera vez a la obtención de derechos de propiedad industrial”.(1)
Por el otro, y relacionándose especialmente al ámbito marcario, el decreto expresa
como motivación que “resulta oportuno implementar un procedimiento administrativo para
las partes, previo a la instancia judicial, para el tratamiento y resolución de las oposiciones
a las solicitudes de registro de marcas, simplificando el sistema, reduciendo plazos en la
obtención de las resoluciones, en beneficio de los administrados y del sistema en general”.
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(3) El texto anterior según L. 22362 (BO: 2/1/1981) indicaba: “Las oposiciones al registro de una marca
deben deducirse por escrito, con indicación del nombre y domicilio real del oponente y los fundamentos de la
oposición, los que podrán ser ampliados al contestarse la demanda en sede judicial. En dicho escrito debe
constituirse un domicilio especial dentro de la Capital Federal, que será válido para notificar la demanda judicial
que inicie el solicitante”
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MARCO E. GILES
VII - LA REVISIÓN JUDICIAL CONTRA LAS DECICIONES DEL INPI QUE DECIDEN
SOBRE LA OPOSICIÓN DEL REGISTRO DE MARCA
Respecto de la revisión judicial de los actos del INPI, que resuelven sobre la
oposición al registro, el decreto 27/2018 prevé el contralor mediante la interposición de
un recurso directo ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal,
que se sustentara mediante las normas del proceso ordinario y deberá ser interpuesto
dentro del plazo de 30 días de notificada la resolución que se pretende atacar mediante la
acción judicial.
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Es menester resaltar que -en este caso- el recurso directo constituye un medio
específico de impugnación judicial del acto emanado del INPI que canaliza una pretensión
anulatoria obviando una instancia judicial de primera instancia. Lo importante, respecto
de este medio de control, es que por su intermedio se permita y asegure un control judicial
suficiente sobre la actividad desplegada por el INPI.(7)
VIII - COLOFÓN
Por un lado, lo que se puede advertir, de una lectura de los cambios introducidos
por el decreto 27/2018 y analizados en este artículo, es que existe una buena intención
del Poder Ejecutivo Nacional (PEN), ya que cumple con las razones que pretendió con su
dictado, es decir, simplificar el sistema, reducir plazos en la obtención de las resoluciones,
en beneficio de los administrados y del sistema en general. No obstante, quedan dudas si
el medio utilizado (DNU) es el legítimamente adecuado, conforme las previsiones
contenidas en el artículo 93, inciso 3, de nuestro texto constitucional. En este sentido, se
puede apreciar que no se estarían dando los presupuestos fácticos excepcionales que
habilitan al PEN el ejercicio de facultades legisferantes.
Por el otro, se deberá esperar la reglamentación que por imperio del artículo 81 del
decreto 27/2018 corresponde al INPI, a efectos de determinar si en los hechos estaremos
ante un procedimiento especial que busque celeridad, sencillez y economía en los trámites,
y beneficie al administrado sin que resulten menoscabados sus derechos de propiedad o
de debido proceso.
(7) Al respecto, se recomienda ver: Rogelio W. Vicenti: “Recursos directos en el proceso contencioso
administrativo federal” - ERREIUS - TDA - Diciembre /2016 - Cita digital: IUSDC284949A
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Gabriel de Vedia(*)
I - INTRODUCCIÓN
Una de las premisas más importantes que debemos tener en cuenta en la cuestión
que nos convoca, es que el Estado Nacional debe preservar siempre la intangibilidad de
los activos del Fondo de Garantía de Sustentabilidad.
Para ello en todas sus operaciones, si bien debe buscar el mejor rendimiento
posible, se debe conducirse de acuerdo a criterio de seguridad y rentabilidad.
El decreto 27/2018, firmado por el Poder Ejecutivo de la Nación, publicado en el
Boletín Oficial el día 11/1/2018, con dictamen favorable de la comisión Bicameral del
Honorable Congreso de la Nación, nos obliga a reflexionar los alcances en relación al
Fondo de Garantía de Sustentabilidad.
En ese sentido se hará hincapié las modificaciones que ofrecen de los artículos 153
y 154, insertos en el Capítulo XVI del dispositivo jurídico en cuestión.
(*) Fiscal Federal ante los Juzgados de Primera Instancia de la Seguridad Social. Fiscal Coordinador
de la Unidad Fiscal de Investigación de Delitos Relativos a la Seguridad Social (UFISES). Magister
en Derecho de la Magistratura y Derecho Judicial
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GABRIEL DE VEDIA
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provenían de cuerpos legislativos y que por razones de necesidad y urgencia deben ser
removidos por afectar seriamente, en especial, el funcionamiento de la actividad y de la
productividad de nuestros mercados...”.
Párrafos seguidos agrega: “...Que habiendo iniciado la Nación una nueva fase de su
historia política y económica, caracterizada por el afianzamiento de los principios constitu-
cionales en todos los planos y la instauración de una economía pujante, competitiva y
transparente, la permanencia de normas dictadas en otros contextos constituye un factor
de atraso y de entorpecimiento del desarrollo nacional...”.
Luego señala: “...Que, para lograr tales objetivos, es necesario un reordenamiento
normativo acorde con las nuevas tecnologías y finalidades del plan en cuestión...”.
El decreto 27/2018 cierra la parte general del considerando puntualizando: “...Que
es esencial para este gobierno contar con las herramientas necesarias para la promoción
del bienestar general, resguardando los principios de transparencia, razonabilidad,
publicidad, concurrencia, libre competencia e igualdad...”.
Al finalizar los motivos generales que impulsan el dictado del reglamento en
análisis, se aboca a fundamentar cada uno de los 22 capítulos. Entre ellos el del capítulo
16, relativo al Fondo de Garantía de Sustentabilidad (FGS).
Con el ánimo de no influir por ahora en subjetividades, resulta adecuado transcribir
algunos párrafos del considerando particular, respecto del FGS. En ese sentido, el lector
tendrá más elementos para comprender la intención del Poder Ejecutivo al momento de
perseguir tales modificaciones.
En ese sentido destaca: “...Que dadas las características de las operaciones que
realiza el Fondo de Garantía de Sustentabilidad del Sistema Integrado Previsional Argentino
(SIPA), es esencial dotarlo de instrumentos y medios de contratación ágiles y apropiados
para lograr la negociación de sus activos de acuerdo a las mejores prácticas financieras y
bursátiles modernas, de forma de lograr valores de realización adecuados de dichos activos,
sin dejar de privilegiar el fin social establecido en la ley 27260...”.
Luego de manifestar que resulta necesaria la adecuación respectiva del régimen de
contratación del Estado, legislado en el decreto 1023/01, añade: “...Que, asimismo, la
evolución de los productos financieros y las diferentes clases de operaciones, su constante
perfeccionamiento, la celeridad con que se negocian, las oportunidades de inversión que le
son propias y las necesidades de rotación inmediata de los activos del Fondo de Garantía
de Sustentabilidad (FGS), obligan a proceder en consecuencia....”.
En el enunciado siguiente señala: “...Que por otra parte, el inciso a) del artículo 5
de la ley de administración de los recursos públicos 25152, modificado por el artículo 48
de la ley 25565, establece que: “Toda creación de organismo descentralizado, empresa
pública de cualquier naturaleza y Fondo Fiduciario integrado total o parcialmente con bienes
y/o fondos del Estado Nacional, requerirá del dictado de una ley...’”.
El considerando particular del FGS culmina al destacar: “...Que dicha limitación
atenta contra la operatoria natural que debería poder realizar el Fondo de Garantía de
Sustentabilidad (FGS), sin que aquella signifique una mejora en términos de eficiencia,
rentabilidad y calidad de la gestión de dichos activos...”.
Ya en la parte dispositiva, en los artículos 153 y 154, el Poder Ejecutivo decreta en
los términos del artículo 99, incisos 1) y 3), de la Constitución Nacional algunas
modificaciones relativas a la inversión de los recursos del FGS.
En el artículo 153 establece: “Incorpórase como inciso e) al artículo 5 del decreto
1023/2001, sus modificatorias y complementarias, el siguiente texto: ‘e) Los comprendidos
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para operaciones relacionadas con los activos integrantes de la cartera del Fondo de
Garantía de Sustentabilidad del Sistema Previsional Argentino’”.
En el artículo 154 dispone: “Autorízase a la Administración Nacional de la Segu-
ridad Social, en su carácter de Administrador del Fondo de Garantía de Sustentabilidad
del Sistema Integrado Previsional Argentino, a constituir y/o estructurar fideicomisos,
financieros o no, alquilar o prestar títulos y acciones y, en general, a realizar toda otra
operación propia de los mercados financieros y bursátiles permitidas por las autoridades
regulatorias, con observancia de los límites de los artículos 74 y 76 y las prohibiciones del
artículo 75 de la ley 24241 y sus modificatorias”.
a) Reglamentos autónomos
La Carta Suprema le confiere al Poder Ejecutivo la competencia de dictar regla-
mentos autónomos por su calidad de “Jefe del Gobierno” y “responsable político de la
administración general del país” que le confiere el artículo 99.1 de la Constitución
Nacional.
Se trata de una competencia implícita en lo general, ya que sin ella el Presidente
no podría ejercer tales cualidades constitucionales.
A pesar de ello, la Ley Fundamental le confiere expresamente algunas competencias
reglamentarias de este tipo, como la prórroga de las sesiones ordinarias del Congreso o
su convocatoria a extraordinarias (99.9, CN), que es un acto institucional de efectos
generales; o con relación a los reglamentos que precise dictar para supervisar la actuación
del Jefe de Gabinete de Ministros en la recaudación e inversión de las rentas de la Nación
(99.10, CN); o para comandar a todas las Fuerzas Armadas de la Nación (99.12, CN) u
organizar y distribuir a las mismas Fuerzas (99.14); como también, la declaración de
guerra y represalias, con autorización del Congreso (99.15) y la declaración del estado de
sitio (99.16), o la intervención federal a una provincia (99.20).
Conforme Cassagne, “esta clase de reglamentos se halla constituida por aquellas
normas generales que dicta el Poder Ejecutivo y, en general, la Administración sobre
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1. Marco disciplinario
Lo primero que debemos tener presente es que siempre que se legisla sobre del
FGS, no puede dejar de dimensionarse su pertenencia al campo de la seguridad social.
En ese temperamento cabe puntualizar que la seguridad social es el conjunto de
medios e instrumentos a través de los cuales la comunidad social organiza de un modo
sistemático la atención y cobertura de los diversos acontecimientos que pueden afectar a
cada uno de sus integrantes -especialmente los relativos a la enfermedad, el desempleo,
la maternidad, la vejez y la muerte-.(7)
En el mismo sentido la Organización Internacional del Trabajo (OIT), concibe a la
seguridad social como “la protección que la sociedad proporciona a sus miembros, mediante
una serie de medidas públicas, contra las privaciones económicas y sociales que de no ser
así ocasionarían la desaparición o una fuerte reducción de los ingresos por causa de
enfermedad, maternidad, accidente de trabajo o enfermedad profesional, desempleo,
invalidez, vejez y muerte, y también la protección en forma de asistencia médica y de ayuda
a las familias con hijos”.(8)
Este sistema es el núcleo de la política social del Estado, que organiza y programa
sus acciones en busca del resultado deseado.
El Estado como sujeto activo obra en función de una causa final, que es el bien
común. Este se logra a través de la consecución de fines particulares, sociales, econó-
micos, políticos, relaciones internacionales, etc.(9)
(5) “Zofracor SA c/Estado Nacional s/amparo” - CSJN - 20/9/2002 - Cita digital IUSJU135883A -
Fallos: 325:2394
(6) “Berkley International ART SA c/EN (MEyOSP) - decreto 863/1998 s/amparo ley 16986” - CSJN
- 21/11/2000 - Cita digital IUSJU026829A - Fallos: 323:3770
(7) Payá, Fernando H y Yáñez, Martín: “Régimen de jubilaciones y pensiones” - LexisNexis - Bs. As. -
2004
(8) OIT- AISS 2001:9
(9) Chirinos, Bernabé L.: “Tratado de la seguridad social” - LL - 2009 - T.1 - pág. 35
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2. Origen
Durante la vigencia del régimen previsional de capitalización, el 8/3/2007, se
promulgó la ley 26222, que concedió a los afiliados de las Administradoras de Fondos de
Jubilaciones y Pensiones (AFJP) a optar por traspasarse al régimen de reparto, hasta el
31 de diciembre del mismo año.
Esto implicaba que en relación a quienes decidieran hacer uso de la opción, se les
transfería el monto acumulado en sus cuentas individuales de capitalización en especie a
la ANSeS.
A raíz de ello, tales fondos pasaban a integrar la masa de recursos del régimen
público de reparto.
En este contexto se creó el Fondo de Garantía de Sustentabilidad del Régimen
Previsional Público por el decreto 897 del 13/7/2007, siendo el mismo un patrimonio de
afectación específica.
Está compuesto por activos financieros tales como títulos públicos, acciones de
sociedades anónimas, plazos fijos, obligaciones negociables, fondos comunes de inversión,
fideicomisos financieros, cédulas hipotecarias, préstamos a provincias y a beneficiarios
del SIPA.
Según voces destacadas de la doctrina previsional, el sistema de financiamiento de
un régimen previsional es el conjunto de métodos y formas que establece el equilibrio
entre los recursos esperados y los gastos de las prestaciones esperadas. Es así que resulta
fundamental que los sistemas de previsión ofrezcan la suficiente garantía de conseguir
un equilibrio financiero en un horizonte temporal.(10)
(10) Conf. García Rapp, Jorge: “Ponencia: La seguridad social. Financiación” en Derecho del Trabajo
N° 11 extraordinaria, Homenaje al Maestro Mario Pasco Cosmópolis, Memorias y comunicaciones
del 5° Congreso Internacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social - Isla de Margarita -
Venezuela - 2011
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Así, del considerando del decreto 897/2007 surge que, “con fecha 29/3/2007, el
Poder Ejecutivo Nacional dictó el decreto 313, a través del cual estableció las normas
reglamentarias y complementarias necesarias para hacer operativa la referida ley 26222”.
Pues también, “que, el mencionado decreto, a los efectos de preservar y garantizar
la sustentabilidad futura del Régimen Previsional Público, dispone, en su artículo 3, que las
transferencias previstas por el artículo 30 bis, de la ley 24241, incorporado por la ley 26222,
sean efectuadas en especie a favor del Régimen Previsional Público, como Contribuciones a
la Seguridad Social - Aportes Personales, siendo recursos propios de dicho régimen,
agregando que su inversión será administrada por el Banco de la Nación Argentina, en
las condiciones que se establezca por convenio que deberá suscribir con la Administración
Nacional de la Seguridad Social (ANSeS)”.
En octubre del 2008 se promulgó la ley 26425(11) que creó el SIPA. En su artículo 1
se dispuso la unificación del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones en un único
régimen previsional público que se denominará Sistema Integrado Previsional Argentino
(SIPA), financiado a través de un sistema solidario de reparto, garantizando a los afiliados
y beneficiarios del régimen de capitalización vigente hasta la fecha idéntica cobertura y
tratamiento que la brindada por el régimen previsional público, en cumplimiento del
mandato previsto por el artículo 14 bis de la Constitución Nacional.
En consecuencia, eliminó el régimen de capitalización, que será absorbido y
sustituido por el régimen de reparto, en las condiciones de la presente ley.
Respecto de los recursos del sistema, a través del artículo 7 se transfirieron en
especie a la ANSeS los recursos que integran las cuentas de capitalización individual de
los afiliados y beneficiarios al régimen de capitalización del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones previsto en la ley 24241 y sus modificatorias, con las limitaciones
que surjan de lo dispuesto por el artículo 6 de la presente ley. Dichos activos pasaron a
integrar el Fondo de Garantía de Sustentabilidad del Régimen Previsional Público de
Reparto creado por el decreto 897/2007.
(11) L. 26425: Sistema Integrado Previsional Argentino - Régimen Previsional Público. Unificación.
Sancionada: 20/11/2008 - Promulgada: 4/12/2008
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3. Finalidad
El objetivo del FGS fue establecido con claridad en el considerando del decreto
897/2007 al establecer que el FGS “tiene como fin prioritario asegurar que los beneficiarios
del Sistema Público de Reparto no se constituyan en variable de ajuste de la economía en
momentos en que el ciclo económico se encuentre en fases desfavorables, contando a tales
efectos con los excedentes producidos en los momentos positivos del ciclo”.
En el artículo primero le asigna la siguiente finalidad:
a) Atenuar el impacto financiero que sobre el régimen previsional público pudiera ejercer
la evolución negativa de variables económicas y sociales.
b) Constituirse como fondo de reserva a fin de instrumentar una adecuada inversión de
los excedentes financieros del régimen previsional público garantizando el carácter
previsional de los mismos.
c) Contribuir a la preservación del valor y/o rentabilidad de los recursos del Fondo.
d) Atender eventuales insuficiencias en el financiamiento del régimen previsional público
a efectos de preservar la cuantía de las prestaciones previsionales.
e) Procurar contribuir, con la aplicación de sus recursos, de acuerdo a criterios de
seguridad y rentabilidad adecuados, al desarrollo sustentable de la economía nacional,
a los efectos de garantizar el círculo virtuoso entre el crecimiento económico sostenible,
el incremento de los recursos destinados al Sistema Integrado Previsional Argentino
(SIPA) y la preservación de los activos de dicho Fondo. (Inc. incorporado por art. 2, D.
2103/2008 - BO: 9/12/2008. Vigencia: a partir de la fecha de su publicación en el BO).
La ley 27260 de reparación histórica, promulgada el 26/5/2016, ratificó los
objetivos explicitados.
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(12) Villegas, Héctor: “Curso de finanzas, derecho financiero y tributario” - 3ª ed. - Depalma - Bs. As.
- 1984 - T. l - pág. 117
(13) Guliani Fonrouge, Carlos: “Derecho financiero” - 3ª ed. - Depalma - Bs. As. - 1984 - Vol. L - pág.
267
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etc., o sea, a entidades de tipo social o de regulación económica. Se dan generalmente las
siguientes características en cuanto a estas exacciones: a) no se incluye su producto en
los presupuestos estatales (de la Nación, provincias o municipios); b) no son recaudadas
por los organismos específicamente fiscales del Estado (Dirección General Impositiva,
Direcciones Generales de Rentas); c) no ingresan en las tesorerías estatales, sino directa-
mente en los entes recaudadores y administradores de los fondos.(14)
Así vale recordar que, “la forma más relevante de la parafiscalidad es la llamada
parafiscalidad social, la cual está constituida por los aportes de seguridad y previsión social
que pagan patrones y obreros en las cajas que otorgan beneficios a trabajadores en relación
de dependencia, aportes de empresarios a cajas que les otorgan beneficios, aportes de
trabajadores independientes, profesionales, etc. Estos aportes se traducen en beneficios
que reciben esas personas y que consisten en jubilaciones, subsidios por enfermedad,
accidentes, maternidad, muerte, etc. La importancia financiera de estos ingresos es enorme
en los Estados modernos, y ello deriva de la ampliación de las funciones de los gobiernos,
lo cual los lleva a incursionar en el campo social. Como las posibilidades funcionales del
Estado quedan desbordadas ante tal cúmulo de funciones, se ve frecuentemente obligado
a delegar algunas de estas funciones creando los organismos parafiscales”.(15)
En términos terrenales y pragmáticos, para los obreros, profesionales y trabaja-
dores independientes, los aportes de este tipo equivalen a un gravamen directamente
proporcional a sus ingresos, por lo cual producen efectos semejantes a los de un impuesto
directo. En cambio, para los patrones, cuando contribuyen a cajas que otorgan beneficios
a sus subordinados el aporte parafiscal equivale a un impuesto indirecto cuya base
imponible depende del monto total de salarios pagados.(16)
Con firmeza puede expresarse que las contribuciones de seguridad social reúnen
indudablemente los caracteres propios de los tributos, pero presentan particularidades
que las diferencian de los impuestos. Desde el punto de vista conceptual, debe incluírselas
dentro de la categoría de contribuciones especiales, sin desconocer la posibilidad teórica
de constituir con estas contribuciones una cuarta categoría de tributos.(17)
La Cámara Federal de la Seguridad Social ha dirimido esta cuestión y resolvió que
“sin perjuicio del sistema elegido por el afiliado y, no obstante lo dispuesto por el artículo
82 y concordantes de la ley 24241, tanto los aportes personales como las contribuciones
patronales constituyen contribuciones de la seguridad social pertenecientes a un fondo que
tiene por objeto atender los beneficios determinados por la ley que, por otra parte, serán
reconocidos al momento de reunirse los requisitos y condiciones de acceso de acuerdo a lo
normado por el sistema vigente. Ello encuentra sustento en la naturaleza jurídica que
detentan las cotizaciones sociales”. Tal como lo afirma Carlos M. Giuliani Fonrouge en su
obra “Derecho Financiero” (T. II - pág. 894 y ss.), “si bien la doctrina no ha sido coincidente
respecto a que categoría pertenecen, lo cierto es que no existe dudas de que son tributos,
esto es, exacciones obligatorias fijadas por ley. Para Zingali son tributos, sin profundizar
este aspecto, pero refuta el concepto independiente de parafiscal; Aguirre Pangburn los
denomina tributos especiales; Vicente, Arche Domingo, Persiana y Giovanni Ingrosso los
califican como impuesto especial y la del empleo de una tasa”.(18)
(14) Villegas, Héctor B.: “Curso de finanzas, derecho financiero y tributario - Tomo Único” - 7ª ed.
ampl. y actual. - Depalma - Bs. As. - 2001 - Cap. V
(15) Conf. Villegas Hector B: ob. cit.
(16) Conf. Villegas Héctor B.: ob. cit.
(17) Conf. Modelo de Código Tributario para América Latina, art. 17 in fine y concs.
(18) “Lucarella, Daniel Marcelo c/ANSeS y otro s/amparos y sumarísimos” - CFSS - Sala II - 22/3/2016
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acciones societarias, cuota partes, de fondos comunes de inversión, cédulas, letras y otros
títulos valores que podían ser objeto de la operatoria de las AFJP, entre otras diligencias.
El artículo 74, aún vigente, legisla que el activo del fondo de jubilaciones y pensio-
nes se invertirá de acuerdo con criterios de seguridad y rentabilidad adecuados,
respetando los límites fijados por la ley y las normas reglamentarias.
Las inversiones tenían un techo que no podía excederse.
En el artículo 75 de la ley 24241, originariamente, se imponían varias prohibiciones
a las AFJP al momento de invertir.
Citamos el artículo completo para facilitar la explicación y posterior comparación
con el artículo 31 de la ley de reparación histórica.
Al caso:
En los primeros cuatro incisos disponía que el activo del fondo no podía ser
invertido en acciones correspondiente a entidades que actúan dentro del mercado donde
también operan las administradoras.
Se trataba de una disposición que buscaba preservar la efectiva separación de los
patrimonios de las entidades involucradas y resguardar la transparencia que debe
caracterizar a estas operaciones.
De ahí que el inciso c) de manera expresa legislaba que “las acciones de sociedades
gerentes de fondos de inversión, ya sean comunes o directos, de carácter fiduciario y
singular”.
Cabe resaltar que el último párrafo del artículo 75 disponía que “en ningún caso
podrán las administradoras realizar operaciones de caución bursátil o extrabursátil con los
títulos valores que conformen el activo del fondo de jubilaciones y pensiones, ni operaciones
financieras que requieran la constitución de prendas o gravámenes sobre el activo del
fondo”.
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c) Decreto 27/2018
En lo que aquí interesa vamos a reflexionar respecto de los artículos 153 y 154.
En esa inteligencia, artículo 153 establece: “Incorpórase como inciso e) al artículo 5
del decreto 1023/2001, sus modificatorias y complementarias, el siguiente texto: ‘e) Los
comprendidos para operaciones relacionadas con los activos integrantes de la cartera del
Fondo de Garantía de Sustentabilidad del Sistema Previsional Argentino’”.
En el artículo 154 dispone: “Autorízase a la Administración Nacional de la
Seguridad Social, en su carácter de Administrador del Fondo de Garantía de Sustenta-
bilidad del Sistema Integrado Previsional Argentino, a constituir y/o estructurar
fideicomisos, financieros o no, alquilar o prestar títulos y acciones y, en general, a realizar
toda otra operación propia de los mercados financieros y bursátiles permitidas por las
autoridades regulatorias, con observancia de los límites de los artículos 74 y 76 y las
prohibiciones del artículo 75 de la ley 24241 y sus modificatorias”.
Por razones metodológicas vamos a examinar cada artículo por separado.
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2. Inversiones permitidas
El artículo 154 del decreto 27/2018 “autoriza a la Administración Nacional de
la Seguridad Social, en su carácter de Administrador del Fondo de Garantía
de Sustentabilidad del Sistema Integrado Previsional Argentino, a constituir y/o
estructurar fideicomisos, financieros o no, alquilar o prestar títulos y acciones y, en general,
a realizar toda otra operación propia de los mercados financieros y bursátiles permitidas
por las autoridades regulatorias, con observancia de los límites de los artículos 74 y 76 y
las prohibiciones del artículo 75 de la ley 24241 y sus modificatorias”.
Del recorrido normativo expuesto, hasta llegar a esta propuesta en el decreto puede
vislumbrarse como se fue alterando la prohibición de invertir en fondos de inversión de
carácter fiduciario. A todas luces se refleja la evolución (o involución a mi criterio) de una
prohibición taxativa en el inciso c) del original artículo 75, luego la liberación propuesta
en el artículo 31 de la ley 27260, para finalmente una apertura completa del artículo 154
del decreto 27/2018.
En específico, a los fideicomisos, la ley 24441 regulaba estos tipos de contratos,
norma modificada por la sanción del Código Civil y Comercial de la Nación, en el que se
enuncian los elementos principales de este contrato y sus tipologías. En el capítulo treinta,
desde el artículo 1666 al 1707 del CCyCo., se enuncian los diferentes contratos de
fideicomisos que recepta nuestro ordenamiento jurídico.
Siendo que artículo 154 del decreto 27/2018 posibilita a la creación y firma de
contratos de fideicomisos financieros o no, uno de los tipos de fideicomisos llamado de
garantía es de posible conflicto, si llegare a utilizarse en la administración del FGS. Pues
el artículo 1680 del CCyCo. establece: “Si el fideicomiso se constituye con fines de garantía,
el fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por cobro
judicial o extrajudicial de los créditos o derechos fideicomitidos, al pago de los créditos
garantizados. Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la garantía el fiduciario puede
disponer de ellos según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de convención, en forma
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privada o judicial, asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor posible de los
bienes”.
Se vislumbra aquí que llegado el momento de utilización de este tipo de contrato
llevaría consigo un problema de conflicto de intereses, ya que se confundirían los sujetos
del contrario y se pondrán en peligro la verdadera separación patrimonial, creando así
incertidumbre en los beneficiaros del sistema previsional y otros proyectos en curso del
FGS.
Sin ánimo de entenderlo literal, sabiendo las diferentes actividades de inversión
que tiene el FGS como se ha venido señalando en el trabajo, cómo podría interpretarse de
otra manera si es bien claro el texto, estos recursos son de uso exclusivo y excluyente al
SIPA. La inquietud que surge es que estos recursos podrían ser destinados a fideicomisos
no conmutativos, sino como contratos aleatorios, máxime si la retribución por la transfe-
rencia de la propiedad fiduciaria se vincula a un hecho futuro e incierto. Ello dependerá
de lo que la administración firme o cree en cada contrato.
Ello nos alejaría de la premisa sentada por el artículo 5 del decreto reglamentario
897/2007, la norma creadora del FGS. Recordemos que allí se establece que “los recursos
del Fondo de Garantía de Sustentabilidad del Sistema Integrado Previsional (FGS)
pertenecen en forma exclusiva y excluyente al Sistema Integrado Previsional Argentino
(SIPA) y son administrados por la Administración Nacional de Seguridad Social
(ANSeS) como patrimonio de afectación específica”.
Flujos
En nuestro país rige un sistema de reparto público asistido. El cúmulo de los
aportes y contribuciones de los activos es insuficiente para sostener el sistema. La propor-
cionalidad de aportes y obligaciones prestacionales deja mucho que desear.
La sustentabilidad de un sistema se demuestra por la relación ingresos - salidas
considerando que estamos en un sistema de reparto asistido que se rige por los principios
de solidaridad, universalidad, inclusión y justicia social, entre otros.
La tasa de reemplazo entre lo ingresado y lo egresado dará la pauta de sustenta-
bilidad.
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Además, se le deben sumar los recursos tributarios que se detraen del Tesoro
Nacional -es un porcentaje del PBI- y el de las provincias -también porcentaje del PBI-.
Los recursos tributarios nacionales y provinciales que ingresan al erario del FGS
hacen al equilibrio de los recursos del FGS, mediante el régimen de coparticipación federal
de impuestos, que luego algunas provincias recuperan ese porcentaje cuando la ANSeS
financia sus sistemas previsionales locales.
Para ahondar en esta temática se recomienda la lectura del documento “Destino
de la Recaudación de los Impuestos al 30/06/2017” correspondiente a la Dirección
Nacional de Investigaciones y Análisis Fiscal.
De este documento surge que la repartición de impuesto que le llega al FGS es la
siguiente:
Impuestos coparticipados
Según ley 25570, la distribución de recursos se efectúa de acuerdo con lo siguiente:
a) La ley 23548 de coparticipación federal de impuestos dispone la siguiente distribución
primaria:
- 42,34% al Tesoro Nacional. De este porcentaje se destina un 0,70% a la Provincia
de Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur, por el decreto 702/1999 y
un 3,75% a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por el decreto 194/2016,
quedando 37,89% para el Tesoro Nacional.
- 56,66% a las provincias.
- 1% al Ministerio del Interior (Fondo de Aportes del Tesoro Nacional a las Provincias
- ATN).
b) De la masa de recursos coparticipables el Estado Nacional retiene:
- Para el pago de obligaciones previsionales nacionales y otros gastos operativos, por
ley 27260 (Libro I, Tít. IV):
Año 2017: 9 puntos porcentuales.
Año 2018: 6 puntos porcentuales.
Año 2019: 3 puntos porcentuales.
Año 2020 y sucesivos: 0 punto porcentual.
- La suma de $ 45,8 millones mensuales, para ser distribuida entre las provincias,
por ley 24130 y decreto 1807/1993.
c) Además, existe en algunos impuestos un mecanismo de distribución previo a lo
señalado anteriormente, que se detalla en cada uno de ellos.
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c) $ 440.000.000 anuales al conjunto de las provincias, para distribuir entre ellas según
las proporciones establecidas en la ley 23548, incluyendo a la Provincia de Tierra del
Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur.
El producido del impuesto, luego de la detracción, se destina:
a) 20% a la ANSeS.
b) 10%, hasta un monto de $ 650.000.000 anuales, a la Provincia de Buenos Aires. El
excedente de dicho monto se distribuye entre el resto de las provincias, incluyendo la
de Tierra del Fuego.
c) 2% al Ministerio del Interior (Fondo de Aportes del Tesoro Nacional a las Provincias -
ATN).
El 33% del 2% se distribuirá durante el año 2017 de forma directa al conjunto de las
provincias, según los índices previstos en la ley de coparticipación federal
de impuestos, con las adecuaciones necesarias para incluir a la Provincia de Tierra
del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur y el Gobierno de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires.
d) El 4% a las provincias, excepto la de Buenos Aires.
e) El 64% se distribuye según la coparticipación entre la Nación y las provincias.
Existencias
Desde el inicio del FGS, el decreto 897/2007 abrigó entre sus objetivos aumentar
nominalmente en el tiempo bajo las previsiones de las actualizaciones de las prestaciones
jubilatorias, de modo de garantizar el pago de los haberes futuros, pues como hemos
tratado nuestro sistema es intergeneracional.
Los motivos de las variaciones de los recursos del FGS están dados además por el
crecimiento que han tenido dentro de su portafolio las inversiones en proyectos
productivos o de infraestructura y los títulos públicos nacionales.
Para ver en detalle se puede ingresar al sitio web de la ANSeS, y en la sección de
FGS aparecen estos datos que deben actualizarse con periodicidad.
Esperamos se cumpla con la transparencia de inversión y de publicación de
información respecto a los recursos del fondo, a la venta de acciones, a las inversiones y
contratos que hacen al erario de todos los beneficiarios del sistema de seguridad social de
nuestro país.
Algunas sugerencias
Se sugiere que las futuras actividades que realice la Administración del FGS, en
aras de la solvencia para pagar las prestaciones previsionales -con el carácter constitucio-
nalmente protegido y lo que implica en cada uno de esos beneficiarios-, debe ser analizado
con los factores de ganancia y riesgo. Y en cuanto al rendimiento de tales inversiones, o
contrataciones (por ejemplo, fideicomisos) deben ser por debajo de la tasa de inflación,
obteniendo la mayor cantidad de activos, de manera sustentable, sin arriesgar toda la
liquidez en venta de acciones o contratos aleatorios.
Otra sugerencia es contar con apoyo del Tesoro Nacional para financiar los
proyectos de crédito, pues así sería de mayor base y confiabilidad para lograr a largo plazo
la capacidad del FGS.
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GABRIEL DE VEDIA
Es necesario crear una demanda para atraer activos al FGS, pero ello no debe ser
a cuestas de contrataciones viles o aleatorias que pongan en jaque la sustentabilidad del
sistema de jubilaciones y pensiones, que recordemos, la asignación específica del
patrimonio de este fondo es para ello, de manera exclusiva y excluyente como ya lo hemos
tratado.
Con este nuevo decreto 27/2018, debe estarse atento a lo que el plexo normativo
habilita a la administración del FGS, no se puede buscar activos a cuestas de vender en
bloques los recursos y así pagar las sentencias y homologaciones judiciales de los
jubilados de hoy para dejar sin cobertura a los de mañana.
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VII - CONCLUSIÓN
El carácter limitado de los recursos de la seguridad social y los primordiales
objetivos que a través de estos se cumplen, trae como correlato la necesidad de protegerlos
frente a conductas que puedan afectarlos arbitrariamente o desviarlos de sus finalidades
específicas.
La administración del FGS tiene como objetivo lograr rendimientos directos e
indirectos, generados por las inversiones. La consecuencia esperada es un incremento en
el empleo formal (que se traduce en mayores contribuciones al sistema) y un efecto
multiplicador en ingresos impositivos, los que, a través de varios impuestos (IVA, impuesto
a las ganancias, impuesto a los combustibles, etc.) incrementarán los recursos de ANSeS
contribuyendo a la sustentabilidad del sistema de seguridad social.
La ampliación del límite máximo de inversión al 50% de los activos totales del fondo,
establecida en la ley 27260 (Programa Nacional de Reparación Histórica para Jubilados y
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GABRIEL DE VEDIA
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Gabriel H. Quadri(*)
I - INTRODUCCIÓN
Este trabajo se enfoca en ciertas cuestiones que involucra el decreto 27/2018 y que
tienen clara incidencia en lo procesal; y no solo en lo procesal, como el título lo indica,
sino en lo procesal electrónico.
Dado el propósito de estas líneas, y su finalidad más bien práctica, creemos que no
corresponde profundizar, aquí, sobre si respecto de esta modificación convergían razones
de entidad suficiente como para ameritar su retoque mediante un decreto de necesidad y
urgencia (DNU) [art. 99, inc. 3), CN]; en lo personal, creemos que no. Pensamos que, en
lo que hace a los puntos en comentario, no existían razones de necesidad ni tampoco de
urgencia como para prescindir de la vía natural de modificación de las leyes: el dictado de
otra ley, por parte del Congreso Nacional.
Por lo demás, y como ya lo veremos, el decreto se introduce en un punto bastante
conflictivo de lo documental electrónico, quedando en una muy singular relación con el
Código Civil y Comercial de la Nación (en adelante CCyCo.) lo que, desde nuestro punto
de vista, hubiera requerido de alguna técnica algo mas prolija.
Ahora, nos guste o no, coincidamos o no, el decreto ya ha sido emitido (habrá que
aguardar para ver el temperamento que a su respecto se adopta por el Congreso en los
(*) Abogado (Universidad de Morón). Doctor en Ciencias Jurídicas y Sociales. Secretario Cámara de
Apelación Civil y Comercial de Morón. Director del “Instituto de derecho procesal” del Colegio de
Abogados de Morón. Autor de varios libros, capítulos en obras colectivas y múltiples publicaciones
en revistas especializadas. Ganador del premio “Accésit” de la Academia Nacional de Derecho de
Buenos Aires por la obra “La prueba en el proceso civil y comercial” (Ed. AbeledoPerrot - Bs. As. -
2011)
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GABRIEL H. QUADRI
trámites subsiguientes); por nuestra parte, lo que procuramos hacer aquí es -tal lo dicho-
comenzar a ver el impacto de alguna de sus disposiciones sobre el derecho procesal elec-
trónico.
(1) Camps, Carlos E. en AAVV: “Tratado de derecho procesal electrónico” - Camps, Carlos E. (Dir.)
- Ed. AbeledoPerrot - Bs. As. - 2016 - T I - Cap. I - pto. II, también disponible online en Thomson
Reuters Proview
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GABRIEL H. QUADRI
una norma, sino que hay que preparar una estructura, lo que involucra hardware, software,
medios humanos y capacitación.
En nuestra experiencia judicial, algunas iniciativas de avance hacia lo informático
han sido excelentemente implementadas, con muy trascendentes resultados prácticos,
mientras que otras, llevadas al proceso de manera más improvisada, sin perspectiva global
o careciendo de los medios técnicos adecuados, lejos de simplificar la labor en general, la
han complicado o, en su defecto, mejorado en un área y desmejorado en otra.
Entonces, quedará por ver qué sucede con esta y augurarle buena fortuna.
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(2) Torres Traba, José en AAVV: “Derecho procesal en el Código Civil y Comercial” - Quadri, Gabriel
H. (Dir.) - LL - Bs. As. - 2016 - T I - pág. 608
(3) Quadri, Gabriel H. en AA.VV. “Tratado de derecho procesal electrónico” - Camps, Carlos E.
(Dir.) - AbeledoPerrot, Bs. As. - 2016 - T II - Cap. XVII - pto. IV.9, también disponible online en
Thomson Reuters Proview
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GABRIEL H. QUADRI
(4) Torello, Viviana S.: “La incorporación de normas de derecho informático en el nuevo Código
Civil y Comercial y sus proyecciones en los procedimientos judiciales” - www.infojus.gov.ar - id Infojus:
DACF150587
(5) Bender, Agustín: “El correo electrónico como prueba en la jurisprudencia y en el Proyecto de
Código Civil y Comercial de la Nación” - Sup. Doctrina Judicial Procesal - marzo/2013 - pág. 13
(6) Bender, Agustín: “El correo electrónico como prueba en la jurisprudencia y en el Proyecto de
Código Civil y Comercial de la Nación” - Sup. Doctrina Judicial Procesal - marzo/2013 - pág. 13
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Según lo han precisado algunos autores, los artículos 286 y 288 del Proyecto
armonizaban la existente ley de firma digital a la normativa de fondo y la utilización de
las normativas en sintonía, permitirán definitivamente la utilización del documento
electrónico firmado digitalmente para contratar en forma segura, consolidando el esperado
acompañamiento que debe hacer el derecho de los acontecimientos digitales de los últimos
tiempos.(7)
Otros, mientras tanto, habían sostenido que la nueva regulación representaría un
avance respecto del estado de cosas anterior, estableciendo principios generales que
permitirían asimilar los registros digitales a los documentos y las identificaciones electró-
nicas a las firmas. Agregando que se trataba de un enfoque sensato y moderno, que se
separa por completo de la orientación de la ley de firma digital, la que por haber pretendido
imponer una única y complicada tecnología -con el añadido de requisitos burocráticos
costosos y aún más complicados- llevaba más de un decenio sin que haya podido aplicarse
en la práctica.(8)
Expresando además que en los Fundamentos se afirma que la disposición
proyectada está en consonancia con la ley 25506 de firma electrónica; que si bien esto es
cierto, en cuanto a que quienes quisieran y pudieran utilizar “firma digital” estarían
habilitados para hacerlo en las condiciones y con las ventajas previstas por esa ley, no
resulta totalmente exacto: en primer lugar, porque esa ley privilegia la firma digital y
menoscaba la firma electrónica, y, en segundo lugar, porque al habilitar el uso de
cualquier método que asegure razonablemente la autoría e inalterabilidad del instru-
mento, la disposición proyectada derogaba por contrario imperio la descalificación de las
firmas electrónicas que fulmina la ley 25506 y establece un deseable imperio de la
neutralidad tecnológica.(9)
Pues bien, abordando el tema remarcamos en el trabajo antes citado que tanto
optimismo había quedado, luego de la sanción del Código, claramente opacado, habién-
dose insertado -según resaltamos entonces- un notorio problema interpretativo.
Remontándonos un poco en el tiempo, vamos, antes que nada, al Proyecto de
Código de 1998.
Su artículo 266 decía que “la firma prueba la declaración de voluntad expresada en
el texto al cual corresponde. Debe ser manuscrita y consistir en el nombre del firmante, o en
un signo, escritos del modo en que habitualmente lo hace a tal efecto”, agregando -en lo
que aquí interesa- que “en los instrumentos generados por medios electrónicos, el requisito
de la firma de una persona queda satisfecho si se utiliza un método para identi-
ficarla; y ese método asegura razonablemente la autoría e inalterabilidad del
instrumento”. Los Fundamentos del Proyecto indicaban que “se prevé expresamente la
posibilidad de que existan instrumentos públicos digitales. En este sentido el Código se abre
a la realidad abrumadora de los documentos electrónicos, aunque con fórmulas abiertas
y flexibles y sin vinculación a la tecnología actual, de modo de evitar su rápido
envejecimiento que se produciría por la previsible permanente superación de esas
tecnologías”.
(7) Cabuli, Ezequiel: “Las nuevas tecnologías en el Proyecto de Código” - LL - T. 2013-A - pág. 893
(8) Millé, Antonio: “Documento electrónico, firma electrónica y mensaje electrónico en el
Anteproyecto de Código Civil y Comercial” - ED - 249-832
(9) Millé, Antonio: “Documento electrónico, firma electrónica y mensaje electrónico en el
Anteproyecto de Código Civil y Comercial” - ED - 249-832
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GABRIEL H. QUADRI
(10) Cossola, Sebastián J.: “Comentario al artículo 288 del Código” en Rivera, Julio C.; Medina,
Graciela (Dir.) y Esper, Mariano (Coord): “Código Civil y Comercial de la Nación. Comentado” - LL
- Bs. As. - 2014 - T I, versión online Sistema Proview
(11) D’Alessio, Carlos M. en AAVV: “Código Civil y Comercial de la Nación. Comentado” -
Lorenzetti, Ricardo L. (Dir.) - Ed. Rubinzal Culzoni Editores - Bs. As. - 2015 - T II - pág. 120
(12) Falcón, Enrique M.: “El derecho procesal en el Código Civil y Comercial de la Nación” - Ed.
Rubinzal Culzoni Editores - Bs. As. - 2015 - pág. 331
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GABRIEL H. QUADRI
O sea, y dicho de otro modo, el decreto reconoce que el CCyCo. solo admite la firma
digital, tal como recién lo advertíamos; pero, aun así, con apoyatura en los avances
tecnológicos posteriores a su sanción amplía, solo para los instrumentos aludidos y los
ámbitos descriptos (bancario y financiero), la posibilidad de que los documentos
electrónicos que va a enunciar se consideren firmados, aun careciendo de firma digital.
Veamos qué normas fueron modificadas.
- el inciso g) del artículo 101 del decreto-ley 5965/1963, por el siguiente: “g) La firma
del que ha creado el título (suscritor). Si el instrumento fuese generado por medios
electrónicos, y el acreedor fuera una entidad financiera comprendida en la ley 21526 y
sus modificatorias, el requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier
método que asegure indubitablemente la exteriorización de la voluntad del suscriptor y
la integridad del instrumento” (art. 177)
- el inciso 6) del artículo 2 del Anexo I de la ley 24452 y sus modificatorias, por el
siguiente: “6) La firma del librador. Si el instrumento fuese generado por medios
electrónicos, el requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier método
que asegure indubitablemente la exteriorización de la voluntad del librador y la integri-
dad del instrumento. El Banco Central de la República Argentina autorizará el uso
de sistemas electrónicos de reproducción de firmas o sus sustitutos para el libramiento
de cheques, en la medida que su implementación asegure la confiabilidad de la operación
de emisión y autenticación en su conjunto, de acuerdo con la reglamentación que el
mismo determine” (art. 178)
- el artículo 14 del Anexo I de la ley 24452 y sus modificatorias, por el siguiente: “El
endoso debe escribirse al dorso del cheque o sobre una hoja unida al mismo. Debe ser
firmado por el endosante y deberá contener las especificaciones que establezca el Banco
Central de la República Argentina. Si el instrumento fuese generado por medios
electrónicos, el requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier método
que asegure indubitablemente la exteriorización de la voluntad de cada endosante y la
integridad del instrumento. El endoso también podrá admitir firmas en las condiciones
establecidas en el inciso 6) del artículo 2” (art. 179)
- el primer párrafo del artículo 52 del Anexo I de la ley 24452 y sus modificatorias, por
el siguiente: “El aval puede constar en el mismo cheque o en un añadido o en un
documento separado. Puede expresarse por medio de las palabras ‘por aval’ o por
cualquier otra expresión equivalente, debiendo ser firmado por el avalista. Debe contener
nombre, domicilio, identificación tributaria o laboral, de identidad, conforme lo
reglamente el Banco Central de la República Argentina. Si el instrumento fuese
generado por medios electrónicos, el requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza
cualquier método que asegure indubitablemente la exteriorización de la voluntad del
avalista y la integridad del instrumento” (art. 180)
- el inciso 9) del artículo 54 del Anexo I de la ley 24452 y sus modificatorias, por el
siguiente: “9. La firma del librador. Si el instrumento fuese generado por medios electró-
nicos, el requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier método que
asegure indubitablemente la exteriorización de la voluntad del librador y la integridad
del instrumento. El Banco Central de la República Argentina autorizará el uso de
sistemas electrónicos de reproducción de firmas o sus sustitutos para el libramiento de
cheques, en la medida que su implementación asegure confiabilidad de la operatoria
de emisión y autenticación en su conjunto, de acuerdo con la reglamentación que el
mismo determine” (art. 181)
- el artículo 61 del Anexo I de la ley 24452 y sus modificatorias, por el siguiente: “Las
acciones judiciales del portador contra el librador, endosantes y avalistas se prescriben
al año contado desde la expiración del plazo para la presentación. En el caso de cheques
de pago diferido, el plazo se contará desde la fecha del rechazo por el girado, sea a la
registración o al pago. Las acciones judiciales de los diversos obligados al pago de un
cheque, entre sí, se prescriben al año contado desde el día en que el obligado hubiese
reembolsado el importe del cheque o desde el día en que hubiese sido notificado de la
demanda judicial por el cobro del cheque. La interrupción de la prescripción solo tiene
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GABRIEL H. QUADRI
efecto contra aquel respecto de quien se realizó el acto interruptivo. El Banco Central
de la República Argentina reglamentará la emisión de una certificación que permitirá
el ejercicio de las acciones civiles en el caso de cheques generados y/o transmitidos por
medios electrónicos”
- el inciso 3) del artículo 63 del Anexo I de la ley 24452 y sus modificatorias, por el
siguiente: “3) Reglamenta las fórmulas del cheque y decide sobre todo lo conducente a
la prestación de un eficaz servicio de cheque, incluyendo la forma documental o
electrónica y solución de problemas meramente formales de los cheques” (art. 183)
Como se ve, las modificaciones son trascendentes pues, en el contexto de los
aludidos instrumentos, ya no es imprescindible la existencia de una firma digital, sino
que ahora es suficiente cualquier método que asegure indubitablemente (no razonable-
mente, como decía el Proyecto original de Código) la exteriorización de la voluntad del
firmante y la integridad del instrumento.
No vamos a hacer un análisis en profundidad del tema desde el ángulo del derecho
comercial o, más propiamente, desde la óptica cambiaria, pues aunque el CCyCo. ya
preveía la creación de títulos valores no cartulares (art. 1850 y ss.), la desmaterialización
de este tipo de documentos seguramente obligará a afinar ciertas pautas (vinculadas con
la creación, circulación, la cuestión de los originales y las copias, y demás cuestiones
análogas) de acuerdo con esta novedad que ahora va tomando forma.
Con todo, no quisiéramos dejar pasar la oportunidad para remarcar una cuestión.
Es indudable que, en la práctica, se venía palpando el reclamo de algunos sectores
en pos del diseño de algún sistema que permitiera la creación de este tipo de documentos
comerciales por vía electrónica, e incluso a distancia.
Ahora, hay otra cuestión que, en la materia, se viene discutiendo hace ya bastante
tiempo, reclamándose -desde la doctrina y la jurisprudencia- el afinamiento de ciertas
pautas: el pagaré de consumo. Quizás, si se iban a emprender modificaciones a la
normativa vinculada con el pagaré (considerándolas necesarias o urgentes) creemos que
lo primero a lo que debía habérsele prestado atención es a esto que venimos marcando,
no solo nosotros, sino también los autores y nuestros tribunales.
Incluso porque los nuevos mecanismos referenciados, cuya creación ahora se va a
posibilitar en forma remota, tendrán innegable potencialidad como para seguir compleji-
zando la cuestión mencionada en el párrafo anterior atinente al pagaré de consumo.
Por lo demás, el sistema jurídico documental que nos rige queda ahora en una
situación bastante singular pues lo que para el cuerpo general (CCyCo.) sería un
documento particular no firmado (por carecer de firma digital) en el contexto normativo
específico (las leyes que regulan cada uno de los títulos referidos) sí se consideraría
firmado.
Creemos que semejante dicotomía, aunque en realidad apunte a encarrilar en algo
la situación que se generó con la modificación final al texto del artículo 288 del Código de
fondo, hubiera merecido alguna regulación un poco más prolija, pues -para nosotros- no
es del todo razonable esta diversidad de trato respecto de las diferentes formas documen-
tales.
Dejando de lado este pequeño excurso, vamos ahora a enfocarnos en el área propia
de estas reflexiones: lo procesal.
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VI - CONCLUSIÓN
Al margen de nuestra discrepancia respecto de la vía mediante la cual ha sido
encarada la reforma, era esperable que una normativa que se dice encaminada hacia la
modernización y simplificación, iba a incluir algunas cuestiones vinculadas con lo
informático.
El propósito de estas líneas no ha sido el abordaje exhaustivo de las cuestiones
presentadas sino que nos hemos contentado con dar noticia de las mismas y esbozar
algún parecer, personal, que quizás pueda servir para iniciar, o proseguir, el análisis y
discusión acerca de los puntos que hemos resaltado.
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Martín Zangrandi(*)
I - INTRODUCCIÓN
“En materia criminal, el punto más difícil es la imposición de la pena; es el
objeto y el término del procedimiento y el único fruto por el ejemplo y el terror,
cuando está bien aplicada al culpable. Pero en esta escena de terror el papel
del pueblo es ambiguo se le llama como espectador se le convoca para que
asista a las exposiciones a las retractaciones públicas ... es preciso no solo
que la gente sepa, sino que vea por sus propios ojos porque es preciso que se
atemorice, pero también porque el pueblo debe ser testigo como fiador del
castigo”.(1)
(*) Abogado laboralista. Especialista en Derecho del Trabajo UNL/UNCuyo. Abogado de la Fiscalía
de Estado de la provincia de Mendoza. Profesor adjunto de la Cátedra de Derecho del Trabajo-
Facultad de Derecho Universidad Champagnat. Miembro del consejo asesor de la revista Estudios
Latinoamericanos de Relaciones Laborales y Protección Social
(1) Foucault, Michel: “Vigilar y castigar” - Siglo XXI Editores - 1989 - pág. 63
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MARTÍN ZANGRANDI
(2) Moisset de Espanés, Luis: “Certificados e informes del Registro de la Propiedad Inmueble (ley
17801)” - Revista Notarial de Córdoba - 1971 - Nº 21 - pág. 63; ED - 40-723
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MARTÍN ZANGRANDI
IV - SANCIONES ADMINISTRATIVAS
El artículo 2 de la ley expresa: “Las sanciones enumeradas en el presente artículo,
una vez firmes, serán incluidas en el Registro Público de Empleadores con Sanciones
Laborales (REPSAL)”
Como lo hiciera el artículo 1 de la presente ley se trata de “sanciones una vez firmes”.
Es necesario dejar en claro que dichas sanciones provienen de organismos
administrativos (MTESS, AFIP, SRT, organismos provinciales, etc.).
El Estado, en su rol de contralor de los derechos de los trabajadores, está facultado
para aplicar penas tendientes a resguardar la efectividad de los derechos que derivan de
una relación de trabajo. Tengamos presente que la legislación laboral busca proteger
la parte más débil de la relación de trabajo, y para ello otorga una serie de tutelas como
son la jornada limitada de trabajo, higiene y seguridad, cumplimiento de legislación
previsional, prevención en materia de enfermedades y riesgos del trabajo, remuneración
conforme a convenios colectivos, descanso y vacaciones, etc.
Las sanciones administrativas son el resultado de la facultad de “policía del Estado”
o, para el caso concreto, lo relativo a la “policía del trabajo”. De nada serviría contar con
una serie de derechos, si los mismos no se cumplen o efectivizan.
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(3) En el fallo dictado en la causa “Giaboo SRL s/recurso de queja” - CSJN - 10/11/2015 - Cita digital
IUSJU004192E, con la firma de los jueces Ricardo Lorenzetti, Carlos Fayt y Juan Carlos Maqueda y
disidencia de la jueza Elena Highton de Nolasco, la Corte Suprema dejó en claro que, cualquiera sea
su importe, las multas que impone el Ministerio de Trabajo siempre pueden apelarse ante la Justicia.
La Corte Suprema señaló que el planteo de la empresa era acertado en cuanto a que solo puede
considerarse constitucionalmente válida la actuación de las autoridades laborales si sus decisiones en
materia de infracciones están sujetas a un control judicial amplio y suficiente; y que, por ende, la
disposición legal que limita el acceso al control judicial en función del importe de la multa afecta los
derechos a la defensa en juicio y a la tutela judicial efectiva consagrados por el art. 18 de la CN y por
los arts. 8 y 25 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos
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MARTÍN ZANGRANDI
“a) Las impuestas por el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social por falta de inscripción
del empleador en los términos del artículo 12 de la ley 24241 y sus modificatorias”
Ese artículo 12 de la ley 24241 (SIPA Sistema integral Previsional Argentino)
determinaría el incumplimiento por parte del empleador en obligaciones como: a)
inscribirse como tales ante la Autoridad de Aplicación y comunicar a la misma toda
modificación en su situación como empleadores, en los plazos y con las modalidades que
dicha autoridad establezca; b) dar cuenta a la Autoridad de Aplicación de las bajas que se
produzcan en el personal; c) practicar en las remuneraciones los descuentos correspon-
dientes al aporte personal, y depositarlos a la orden del SUSS; d) depositar en la misma
forma indicada en el inciso anterior las contribuciones a su cargo; e) remitir a la autoridad
de aplicación las planillas de sueldos y aportes correspondientes al personal; f) suministrar
todo informe y exhibir los comprobantes justificativos que la Autoridad de Aplicación les
requiera en ejercicio de sus atribuciones, y permitir las inspecciones, investigaciones,
comprobaciones y compulsas que aquella ordene en los lugares de trabajo, libros,
anotaciones, papeles y documentos...
“b) Las impuestas por el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social por falta de registración
de los trabajadores en los términos del artículo 7 de la ley 24013 y del artículo agregado sin
número a continuación del artículo 40 de la ley 11683 (t.o. 1998) y sus modificatorias”
En el caso del artículo 7 de la ley 24013 se trata de trabajadores no registrados
conforme a los que dispone el mismo artículo, es decir que “se entiende que la relación o
contrato de trabajo ha sido registrado cuando el empleador hubiere inscripto al trabajador:
a) en el libro especial del artículo 52 de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976) o en la
documentación laboral que haga sus veces, según lo previsto en los regímenes jurídicos
particulares; b) en los registros mencionados en el artículo 18, inciso a)(4). Las relaciones
laborales que no cumplieren con los requisitos fijados en los incisos precedentes se
considerarán no registradas”.
(4) Art. 18 - “El Sistema Único de Registro Laboral concentrará los siguientes registros: a) la inscripción del
empleador y la afiliación del trabajador al Instituto Nacional de Previsión Social, a las cajas de subsidios
familiares y a la obra social correspondiente...”
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No resulta clara la mención “del artículo agregado sin número a continuación del
artículo 40 de la ley 11683 (t.o. 1998) y sus modificatorias”.
De la lectura de la ley 11683 se puede decir que ese artículo agregado a continua-
ción del artículo 40 expresa: “...En los supuestos en los que se detecte la tenencia, el
traslado o transporte de bienes o mercancías sin cumplir con los recaudos previstos en
los incisos c) y e) del artículo 40 de la presente ley, los funcionarios o agentes de la
Administración Federal de Ingresos Públicos deberán convocar inmediatamente a la fuerza
de seguridad con jurisdicción en el lugar donde se haya detectado la presunta infracción,
quienes deberán instrumentar el procedimiento tendiente a la aplicación de las siguientes
medidas preventivas: a) interdicción, en cuyo caso se designará como depositario al
propietario, transportista, tenedor o a quien acredite ser poseedor al momento de compro-
barse el hecho; b) secuestro, en cuyo supuesto se debe designar depositario a una tercera
persona”.
Creo más correcto la aplicación del actual inciso g) de la misma norma: “En el caso
de un establecimiento de al menos diez (10) empleados, tengan cincuenta por ciento (50%)
o más del personal relevado sin registrar, aun cuando estuvieran dados de alta como
empleadores...”.
“c) Las impuestas por el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social por obstrucción a la
labor de la Inspección del Trabajo prevista en el artículo 8 del Anexo II del Pacto Federal del
Trabajo, ratificado por la ley 25212”
Ese impedimento de los inspectores del trabajo está determinado y aclarado como:
“La obstrucción que de cualquier manera impida, perturbe o retrase la actuación de las
autoridades administrativas del trabajo será sancionada, previa intimación, con multa del
cien por ciento (100%) al cinco mil por ciento (5000%) del valor mensual del salario mínimo,
vital y móvil, vigente al momento de la constatación de la infracción. En casos de especial
gravedad y contumacia, la autoridad administrativa podrá adicionar a los montos máximos
de la multa, una suma que no supere el diez por ciento (10%) del total de las remuneraciones
que se hayan devengado en el establecimiento en el mes inmediatamente anterior al de la
constatación de la infracción”.
Alguna jurisprudencia ha dicho: “la conducta asumida por la empresa que no exhibe
libros al funcionario que concurre a inspeccionarla, pese haber sido previamente intimada
a su presentación, configura una clara negativa de información que puede ser ejercitada en
forma pasiva, sin que requiera una conducta activa (negativa de entrada, amenazas al
funcionario, etc,)”.(5)
Debemos aclarar que el artículo 10 de esta misma ley establece: “En el caso de
obstrucción a la labor de la Inspección del Trabajo prevista en el artículo 8 del Anexo II del
Pacto Federal del Trabajo, ratificado por la ley 25212, el empleador será incluido en el
Registro Público de Empleadores con Sanciones Laborales (REPSAL) hasta la fecha de pago
de la sanción y por ciento ochenta (180) días más”.
Sin embargo, este artículo fue derogado por el decreto 27/2018, en su artículo 147,
de la siguiente forma: “Derógase el artículo 10 de la ley 26940”.
Con la derogación establecida, se dejó casi sin la “sanción de publicidad en el
REPSAL” el obstruir la tarea de los inspectores de trabajo. El nuevo artículo 9 (D. 27/2018)
establece: “En todos aquellos supuestos en que el empleador regularice su inscripción o la
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relación de trabajo -en caso de corresponder-, y pague las multas y sus accesorios, será
incluido en el Registro Público de Empleadores con Sanciones Laborales (REPSAL) hasta la
fecha en que haya pagado la multa y/o regularizado, y treinta (30) días corridos más a
contar desde la última obligación de las mencionadas que se encontrare cumplimentada,
en los supuestos que hubieran sido sancionados por ... 4) Obstrucción a la labor de la
Inspección del Trabajo prevista en el artículo 8 del Anexo II del Pacto Federal del Trabajo,
impuestas por el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social...”
“Las impuestas por la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP) en los términos del
artículo 15, inciso 1, apartados a) y b), de la ley 17250, y el artículo agregado sin número a
continuación del artículo 40 de la ley 11683 (t.o. 1998) y sus modificatorias”
El artículo 15 de la ley 17250 dispone: “El incumplimiento de las obligaciones
dispuestas por las leyes de previsión, dará lugar a la aplicación de las siguientes sanciones,
sin perjuicio de los intereses y penalidades correspondientes: 1. Por parte del empleador:
a) falta de inscripción: multa hasta el triple del monto de los aportes y contribuciones
correspondientes a las remuneraciones del personal, devengados en el mes anterior a la
fecha de la comprobación de la infracción; b) falta de denuncia de trabajadores y/o
incumplimiento de la retención de aportes sobre el total que corresponda: multa hasta el
cuádruple del monto de los aportes y contribuciones que debían efectuarse respecto de esos
trabajadores”
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(6) Art. 29, L. 25877 - “El Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social será la Autoridad de Aplicación
del Sistema Integral de Inspección del Trabajo y de la Seguridad Social y, en todo el territorio nacional, ejercerá
las funciones de fiscalización de trabajo y de la normativa laboral, articulando con las administraciones del
trabajo provinciales y de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Asimismo, en tal carácter, le corresponde: a)
Velar para que los distintos servicios del sistema cumplan con las normas que los regulan y, en especial, con las
exigencias de los Convenios 81 y 129 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT); b) Coordinar la
actuación de todos los servicios, formulando recomendaciones y elaborando planes de mejoramiento; c) Ejercer
las demás funciones que a la autoridad central asignan los Convenios 81 y 129 de la Organización Internacional
del Trabajo (OIT), sus recomendaciones complementarias y aquellas otras que contribuyan al mejor desempeño
de los servicios”
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Así también, es necesario sentar que, a través de la ley 27341, el RENATEA obtuvo
su acta de defunción definitiva, ya que en dicha normativa se establece:
Con lo que el RENATRE vuelve a sus funciones establecidas por la ley 25191.
Entonces
1. No es el RENATEA sino el RENATRE el que interviene a partir del 1/1/2017.
2. Están excluidos solamente aquellos empleadores del trabajo agrario que hayan
cometido infracciones calificadas como leves (art. 15(7), L. 25191).
3. Solo pueden ser elevadas, ante el REPSAL, las sanciones impuestas por el RENATRE
por falta de registración de empleadores y trabajadores. Respecto a esto último, ¿qué
pasa si un empleador agrario no cumple con lo establecido en el artículo 24, en relación
con las condiciones de la vivienda?, ¿no merecería también ser publicado tal hecho?(8)
5. Sentencias
“h) Las sentencias firmes o ejecutoriadas por las que se estableciere que el
actor es un trabajador dependiente con relación laboral desconocida por el
empleador, o con una fecha de ingreso que difiera de la alegada en su
inscripción, que los secretarios de los juzgados de la Justicia Nacional del
Trabajo deban remitir a la Administración Federal de Ingresos Públicos, según
lo establecido en el artículo 132 de la ley 18345 (t.o. por D. 106/1998)”.
(7) Art. 15, L. 25191: “No informar al Registro Nacional de Trabajadores y Empleadores Agrarios
(RENATEA) o su Delegación, trimestralmente, lo que requiera la autoridad de aplicación sobre la
celebración, ejecución y finalización del trabajo rural”
(8) https://www.lacapital.com.ar/la-region/detectan-trabajo-esclavo-un-campo-hughes-n1321433.html
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(9) Art. 132 - “Liquidació n e intimación. Recibidos los autos de la Cámara o consentida o ejecutoriada
la sentencia, el secretario del juzgado practicará liquidación y se intimará al deudor que, en el plazo fijado en la
sentencia, pague su importe. Contra esta intimación solo procederá la excepción de pago, posterior a la fecha de
la sentencia definitiva.
Si por sentencia firme o ejecutoriada se estableciere que el actor es un trabajador dependiente y esa condición
hubiera sido desconocida por la empleadora en su contestación de demanda, o si la fecha de ingreso del trabajador
establecida en la sentencia fuera anterior a la que alegara su empleador, o si de cualquier otro modo se apreciare
que el empleador hubiera omitido ingresar en los organismos pertinentes los aportes o las contribuciones
correspondientes a los distintos sistemas de la seguridad social, el secretario del juzgado interviniente deberá
remitir los autos a la Administración Federal de Ingresos Públicos a efectos de la determinación y ejecución de la
deuda que por aquellos conceptos se hubiera generado [Párrafo incorp. por art. 46, L. 25345 - BO: 17/11/2000].
Antes de hacer efectiva esa remisión deberá emitir los testimonios y certificaciones necesarios para hacer posible
la continuación del procedimiento de ejecución de sentencia hasta la efectiva satisfacción de los créditos deferidos
en condena [Párrafo incorp. por art. 46, L. 25345 - BO: 17/11/2000]. El secretario que omitiere actuar del
modo establecido en esta norma quedará incurso en grave incumplimiento de sus deberes como funcionario y
será, en consecuencia, pasible de las sanciones y penalidades previstas para tales casos” [Párrafo incorp. por
art. 46, L. 25345 - BO: 17/11/2000]
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(10) Art. 15 - “A los fines del cumplimiento de lo normado por el artículo 13, los organismos públicos o entidades
involucradas deberán verificar la inexistencia de sanciones publicadas en el Registro Público de Empleadores con
Sanciones Laborales (REPSAL), como requisito previo excluyente para dar curso a lo solicitado”. DR 1714/2014:
“Los organismos públicos o entidades involucradas en las previsiones del art. 13 de la L. 26940, a los fines de
su aplicación, deberán consultar el sitio web correspondiente al Registro Público de Empleadores con Sanciones
Laborales (REPSAL)”
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plazo máximo de treinta (30) días corridos desde que la sanción quede firme, para la
efectivización de la inscripción. Vencido dicho plazo, automáticamente comenzará a correr
el plazo de permanencia en el REPSAL -cualquiera sea el supuesto de los previstos en el
articulado de la presente-, independientemente de que se hubiera incluido o no la sanción
firme en el registro por las autoridades responsables”.
La norma es confusa ya que expresa: “los organismos competentes para la anotación
en el REPSAL de las sanciones enumeradas en el artículo 2...”
Sin embargo, es uno solo el organismo responsable de esa anotación, conforme
surge del artículo 6: “...la Subsecretaría de Fiscalización del Trabajo y de la Seguridad
Social dependiente de la Secretaría de Trabajo del Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social, tendrá a su cargo la administración del Registro Público de Empleadores
con Sanciones Laborales (REPSAL)”.
Con esto, la “publicidad-sanción” podría quedar casi sin efecto. En el caso de que
la autoridad no subiera la información después de pasados los 30 días de quedar firme la
sanción, el tiempo de publicidad comenzaría a contabilizarse, y quizás hasta agotarse,
quedando así sin ser registrada la sanción en el REPSAL.
De ahí que la autoridad encargada de anotar la información en el REPSAL debe
estar con total atención y elevar de inmediato los datos necesarios para su registración.
Sin embargo, la norma no prevé sanción alguna contra la autoridad que no suministró
en tiempo tal información.
El artículo 9 de la ley 26940 antes de su modificación, por el decreto 27/2018,
establecía el tiempo durante el cual los infractores permanecerían publicados en el
Registro, tanto el plazo de inicio como fin de la publicidad.
Dicho artículo establecía primero los hechos sancionados:
1. Violación a lo establecido en el artículo 15, inciso 1, apartados a) o b), de la ley 17250.
2. Falta de inscripción como empleador o por ocupación de trabajadores mediante una
relación o contrato de trabajo no registrado o deficientemente registrado, respectiva-
mente.
3. En el artículo agregado sin número a continuación del artículo 40 de la ley 11683 (t.o.
1998) y sus modificaciones.
4. Incumplimientos del artículo 15 de la ley 25191.
Luego el artículo determinaba el tiempo de publicación en el REPSAL, el que variaba
según las distintas situaciones, a saber:
a) Regulariza su situación: en forma previa a la audiencia de descargo o en su defecto
con anterioridad al vencimiento del plazo para formular impugnaciones o antes de la
notificación del acta de infracción por la Administración Federal de Ingresos Públicos
(AFIP), y acá abrimos dos posibilidades
a.1) Paga las multas y sus accesorios: será incluido en el REPSAL por sesenta (60)
días.
a.2) No paga las multas: será incluido en el REPSAL hasta la fecha en que haya pagado
la multa y ciento veinte (120) días más.
b) No regulariza su situación
b.1) Paga las multas y sus accesorios: será incluido en el REPSAL hasta la fecha en
que haya regularizado su inscripción o la relación de trabajo y por ciento veinte
(120) días más.
b.2) No paga las multas: será incluido en REPSAL hasta la fecha en que regularice su
inscripción o la relación de trabajo, pague la multa y por ciento veinte (120) días más.
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Este nuevo artículo 9 deja fuera una serie de situaciones que estaban previstas en
la redacción del artículo anterior. El nuevo artículo 9 prevé solo la situación del empleador
que regulariza la inscripción o la relación de trabajo, pague multas y accesorios en
cualquier momento (y no como en la anterior redacción que sí lo hacía de manera previa
a la audiencia de descargo, o en su defecto con anterioridad al vencimiento del plazo para
formular impugnaciones o antes de la notificación del acta de infracción por la Adminis-
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tración Federal de Ingresos Públicos -AFIP-) a los que sanciona con tan solo 30 días de
publicación. En la redacción anterior hubiesen correspondido 60 días.
¿Qué pasa con los casos que quedaron fuera, a partir de la redacción de este nuevo
artículo 9? Por ejemplo: regulariza su situación, pero no paga las multas; o no regulariza
su situación, pero paga las multas y sus accesorios; o bien, no paga las multas; o bien,
regulariza la inscripción, pero de manera parcial.
La nueva redacción deja fuera varias situaciones que la anterior contemplaba y de
las que siempre se terminaba en la publicación en el Registro. Nótese que en el estadío
actual se establece solo 30 días de publicación a contar desde la regularización.
IX - ALGUNAS CONCLUSIONES
La sanción del decreto 27/2018 prácticamente fulminó la posibilidad de publicidad
de la sanción y su correspondiente efecto disuasivo a cometer futuras infracciones labo-
rales.
Esta reforma reduce en la generalidad de los casos la publicación en el REPSAL a
30 días. Ello demuestra una baja en la “sanción de publicidad” a los empleadores que no
cumplen con la legislación protectora del trabajo.
Puede leerse claramente que el artículo 8 de la ley 26940, en su segundo párrafo,
establecía: “En los casos en que el empleador acredite la imposibilidad fáctica o jurídica de
cumplir con la regularización de la conducta que generó la sanción, el infractor permanecerá
en el Registro por el plazo de noventa (90) días contados desde la fecha de pago de la
multa”.
(11) Art. 148 bis - “Será reprimido con prisión de 1 (uno) a 4 (cuatro) años el que aprovechare económicamente
el trabajo de un niño o niña en violación de las normas nacionales que prohíben el trabajo infantil, siempre que
el hecho no importare un delito más grave. Quedan exceptuadas las tareas que tuvieren fines pedagógicos o de
capacitación exclusivamente”
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Carlos E. Tambussi(*)
I - INTRODUCCIÓN
Mediante el decreto de necesidad y urgencia 27/2018, el Poder Ejecutivo Nacional,
en un contexto en la norma referido a “desburocratización y simplificación”, alude en los
considerandos que expresan la motivación del acto administrativo a consumidores y
usuarios en lo siguiente:
- “Que las leyes y regulaciones deben mejorar el día a día de los ciudadanos y propender
al desarrollo productivo, siendo estas instrumentos esenciales, junto con los impuestos
y el gasto público, para guiar el propósito del quehacer público. Pero, cuando están mal
concebidas, pueden ser un obstáculo en los objetivos en materia de productividad, de
proteger al consumidor, de preservar el medio ambiente o de promover la innovación, al
tiempo que imponen costos innecesarios a los ciudadanos y al sector privado.
- Que se torna imperioso instrumentar nuevas medidas y dejar sin efecto otras existentes
con el objeto de facilitar el accionar público y privado, propendiendo a la desregulación
de la productividad de distintos mercados y actividades y a la simplificación de normas
que por su complejidad afectan directamente a los consumidores y a importantes
sectores productivos del país”.
(*) Abogado, Universidad de Buenos Aires (1991). Procurador adjunto de Asuntos Patrimoniales y
Fiscales del Gobierno de CABA (2010-2012). Secretario del Juzgado N° 18, Secretaría 35, del fuero
Contencioso Administrativo y Tributario, CABA (2013-actualidad). Profesor adjunto regular:
Universidad de Buenos Aires, Facultad de Derecho, Cátedra: Dr. Agustín Gordillo. Asignatura: Derechos
Humanos y Garantías. Profesor a cargo del curso “Protección constitucional de consumidores y
usuarios”, del Ciclo Profesional Orientado en la Facultad de Derecho (UBA). Docente en seminarios
y cursos de posgrado sobre derechos de consumidores y usuarios. Presidente de la Comisión de
Derecho del Consumidor de la Asociación de Abogados de Buenos Aires. Autor de libros y varios
artículos de la especialidad. Correo electrónico: cetambu@uolsinectis.com.ar
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CARLOS E. TAMBUSSI
III - LA MODIFICACIÓN
Es así que se modifican los presupuestos: con la reforma de 2016 se aludía a
soporte físico como punto de partida o presupuesto, y la opción quedaba en el consumidor
para -de así desearlo- expresamente optar (y comunicarlo al proveedor) por otro medio
alternativo que se pusiera a su disposición.
La modificación por decreto de necesidad y urgencia, a menos de dos años de la
anterior, invierte los términos, y la información mantiene su carácter gratuito, pero se
suministra en la forma “en que el proveedor determine”, salvo opción expresa del consu-
midor por el soporte físico. Y se agrega que, si el soporte no está determinado, “este deberá
ser electrónico”.
De forma que, claramente de su texto, sin demasiada labor interpretativa, surge
que la determinación primera del soporte de la información debida corresponde al
proveedor, salvo expresión en contrario del consumidor.
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IV- COMENTARIO
Los considerandos transcriptos del decreto de necesidad y urgencia aluden a la
protección de los consumidores y a la necesidad de simplificar las normas a tales objetivos.
Tales, los propósitos manifestados.
Al respecto, es necesario aclarar previamente dos cosas: una, que consideramos
que de la manera normada no se cumplen esos objetivos y, en segundo término, que no
somos contrarios a la idea de la incorporación de la tecnología a la vida y a los quehaceres
diarios, lo cual sería una ingenua negación de la realidad. Es cierto que el futuro llegó,
hace rato. Por el contrario, entendemos que, en su esencia y trascendencia, el adelanto
tecnológico es un paso adelante para la difusión de la información y para la agilización de
las cuestiones atinentes a la implementación de la relación de consumo.
Pero su advenimiento -lejos de atenuar la responsabilidad de los proveedores que
lo utilizan- agrava sus obligaciones, porque presupone el uso de una tecnología que exige
un mayor conocimiento de su parte. Puede afirmarse que la tecnología incrementa la
vulnerabilidad de los consumidores, instaurando un trato no familiar.(1)
De no partirse de esta premisa, no se considerarían coherentes con el signo de los
tiempos las regulaciones especiales en materia de satisfacción del deber de información y
hasta el derecho al arrepentimiento o “buy back” que el Código Civil y Comercial de la
Nación impone para las llamadas “ventas a distancia” en los artículos 1105 a 1116, en
una de las novedades legislativas más resonantes de la unificación.
Se ha señalado que “nadie puede dudar de que el comercio electrónico haya
revolucionado la actividad económica al favorecer, al facilitar el acceso a informaciones, la
prestación de servicios y la obtención de productos sin necesidad de desplazamiento por
parte del consumidor al establecimiento comercial. Esta fascinante, fantasmagórica ilusión
que se abre, gracias a la Internet, permite, por un lado, que el proveedor reduzca sus costos,
lo cual puede provocar abaratamiento en el valor de los productos y servicios, y, por el otro,
simétricamente, puede ocasionar además de las inseguridades jurídicas, un ahondamiento,
una exposición de las debilidades, de las vulnerabilidades de quienes, como los consumi-
dores, se encuentran en una situación de inferioridad técnico económica, con respecto a los
expertos, no profanos”.(2)
Es imprescindible partir del supuesto de que el consumidor carece del conocimiento
tecnológico que ostenta el proveedor y no necesariamente conoce o sabe desenvolverse en
la web, por lo que su situación de vulnerabilidad se ve aumentada, dada la complejidad
técnica de los sistemas, por lo que muchas veces entrega su suerte a la entereza de la
ética comercial que tenga el proveedor.
De manera tal que creemos que, en un derecho tuitivo y equilibrador como es el
de usuarios y consumidores, desandar el camino anterior y conferir al proveedor la
posibilidad de “establecer el soporte” es un retroceso protectorio.
(1) “Claps, Enrique Martín y otro c/Mercado Libre SA s/daños y perjuicios”- CNApel. Civil - Sala K
- 5/10/2012
(2) Véase Feldstein de Cárdenas, Sara L.: “Desprotección del consumidor transfronterizo. Hitos en
el derecho latinoamericano contemporáneo” - LL - 18/3/2015 - pág. 1
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(3) Según el diccionario de marketing directo se entienden como: “todos aquellos elementos visibles
que tangibilizan los servicios (instalaciones, mobiliario, folletos, equipamiento, etc.)”. Ver:
htttp://www.marketingdirecto.com/diccionario-marketing-publicidad-comunicacion-nuevas-
tecnologias/soporte-fisico-en-servuccion/#sthash.ZCg9z3BQ.dpuf
(4) Véase Álvarez Larrondo, Federico: “Ley 27250: el deber de información en soporte papel” - DPI
Cuántico - Diario Consumidores y Usuarios - N° 79 – 21/6/2016
(5) Véase Tambussi, Carlos E.: “El registro ‘No llame’ y la publicidad no deseada” - Microjuris -
12/12/2014 - MJ-DOC-7007-AR | MJD7007.
(6) En el debate parlamentario se habló de los adultos mayores como “inmigrantes digitales” en razón
de la edad
(7) Fuentes parlamentarias fundamentaron el proyecto, entre otros aspectos, en que, según el censo
realizado en 2010, solo el 53% de los hogares no tienen computadora y que en Argentina hay muchos
lugares que no tienen conectividad. También se lo asoció con la protección de la industria gráfica y
la fuente de trabajo de los empleados de correos
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Hay, por lo demás, un defecto de técnica legislativa al referirse a que “en caso de no
estar determinado el soporte, este deberá ser electrónico”. La deficiencia reside en que, a
la par de que se abre la puerta al soporte que “el proveedor determine”, se da primacía al
electrónico en caso de indeterminación, cuando la “determinación” no surge en el nuevo
texto de norma alguna, sino de la práctica que cada proveedor desee implementar, o en
otras palabas, imponer, quedando solo el resquicio de la opción expresa en contrario para
el consumidor.
Entendemos además, vale aclarar, que, cuando el legislador se refiere a soporte
físico, se refiere al papel. El soporte papel cumple además con el concepto de “soporte
duradero” de las directivas de la Unión Europea, “en la medida en que permita al consu-
midor almacenar dicha información dirigida personalmente a él, garantice que no se ha
alterado su contenido, así como su accesibilidad por un período adecuado, y ofrezca a los
consumidores la posibilidad de reproducirla de modo idéntico” (ap. 43, art. 5.1, directiva
97/7/CE).
La redacción anterior partía del papel y estrictamente solo en caso de elección
expresa por parte del consumidor y/o usuario podía utilizarse otro medio (vía correo
electrónico, mensaje de texto u otros). Pero, si de práctica hablamos, muchos proveedores
optaron “de facto” por reemplazar sus facturaciones en soporte papel por facturas
enviadas por vía electrónica, recurriendo en muchos casos a una aceptación tácita del
consumidor frente a la falta de negativa al respecto, y amparándose en la preservación
del medio ambiente para implementar esa modalidad(8). Este es otro de los caballos de
batalla. El papel se ha vuelto -también- legislativamente incorrecto, sinónimo de atraso,
de febril persistencia decimonónica. De nuestra parte entendemos que la incidencia
ambiental es un supuesto que no ha sido debidamente acreditado más que en leyendas
en contra de la acción de imprimir en correos electrónicos y mensajes de toda laya, y que
solo tienden a hacer creer al consumidor que es culpable de la desaparición de bosques
o del mismísimo cambio climático si no decidiera colaborar con ahorrarle al proveedor los
costos del envío en soporte papel.
A su vez, deberán los consumidores tomarse el trabajo de verificar correos no
deseados para ver si su servidor envió allí su factura con vencimiento. Debe entonces
pedir expresamente salir de la nube, si sabe cómo, tomarse esa molestia, y, en caso de
aceptar el desafío tecnológico, ayudar a que la empresa ahorre en gastos de gestión, sin
repercutir este beneficio al consumidor en los costos del servicio. Hay que tener en cuenta
además que las bandejas de entrada de los correos electrónicos están cada vez más
saturadas y que la gente es reticente a abrir esos mensajes, o aparecen confundidos o
mal identificados (titulados) en el aluvión de los ingresados, aspecto que en todo caso
debió haber sido regulado o ser sujeto de urgente reglamentación.
De todas formas, no nos quedemos solo en la remisión de la factura. El derecho a
la información del consumidor y el consiguiente deber del proveedor es mucho más amplio
y abarca todo el iter de la relación de consumo.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación, en la causa “Telefónica de Argentina
SA s/acción de inconstitucionalidad” (T. 177 - XL, 11/7/2007), dijo que el deber de
información “...es más acentuado que en las relaciones jurídicas de derecho común, y su
contenido es el de suministrar los datos suficientes para evitar que la otra parte incurra
en error o le impida ejercer un derecho. El fundamento de este mayor rigor debe ser
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(9) Véase Pérez Hazaña, Alejandro: “El DNU y la imposición de las facturas electrónicas y el cambio
al mecanismo de embargo de sueldo” - Justicia Colectiva - http://justiciacolectiva.org.ar/dnu-la-
imposicion-las-facturas-electronicas-cambio-al-mecanismo-embargo-sueldo/
(10) Art. 5 - “Protecció n al co nsumidor. Las cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en forma
tal que, utilizados en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o
integridad física de los consumidores y usuarios”. Art. 6: “Cosas y servicios riesgosos. Las cosas y servicios, incluidos
los servicios públicos domiciliarios, cuya utilización pueda suponer un riesgo para la salud o la integridad física
de los consumidores o usuarios, deben comercializarse observando los mecanismos, instrucciones y normas
establecidas o razonables para garantizar la seguridad de los mismos. En tales casos debe entregarse un manual
en idioma nacional sobre el uso, la instalación y mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate y brindarle
adecuado asesoramiento. Igual obligación regirá en todos los casos en que se trate de artículos importados, siendo
los sujetos anunciados en el art. 4 responsables del contenido de la traducción”
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(11) Véase Tévez, Alejandra: “El deber de advertencia en las relaciones de consumo” - LL - 5/5/2015
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V - CONCLUSIONES
No debemos olvidar que la posición del proveedor en la relación de consumo es
técnica, operativa y administrativamente superior a la del consumidor, en el marco de
una relación de las llamadas “experto - profano”(12). Esa diferencia es, además, de carácter
cognitivo, económico, social, operativo, probatorio, jurídico y técnico. Esta se ve aumen-
tada con esta previsión que le permite al fuerte determinar el soporte de la información,
y deja la carga al consumidor de la opción en contrario.
No alcanza como fundamento para afectar principios de un derecho protectorio la
rapidez de los negocios o la remisión dogmática al tema ambiental. Lo cierto es que la
informatización casi forzosa en este caso, no solo es excluyente de grupos sociales no
digitalizados, sino que importa la disminución de gastos de los proveedores para
consumidores que, por este proceder, no reciben ningún beneficio.
En principio, el soporte papel otorga mayor o más sencilla agilidad probatoria en
caso de litigio.
La formulación anterior de la ley, en un criterio gradualista de recibir a la
tecnología, facilitaba al informatizado hábil la opción por la vía electrónica y conservaba
el “principio papel”. Era mucho más adecuada para una contemplación justa de la realidad
y quizá algún día hubiera dejado de ser necesaria.
Empero, y volviendo al texto del decreto de necesidad y urgencia, entendemos que
la norma debería haber determinado que el consumidor debe ser informado por el
proveedor sobre cómo y cuándo recibirá la información electrónica, ajustándose a las
normativas que regulan las formas y las anticipaciones. Sin embargo, se ha dejado todo
ese panorama a criterio del más poderoso, en los términos de la relación.
Por eso, consideramos que esta previsión afecta la efectividad de la satisfacción del
derecho a la información, tal vez el más equilibrante de los protegidos por el régimen
tuitivo consumidor, por su fundamental contribución a nivelar la profunda asimetría con
el proveedor, que se incrementa.
(12) Véase Lowenrosen, Flavio: “Acciones del consumidor. Nociones generales” - CPACF, Instituto
de Derecho del Consumidor - http://revista.cpacf.org.ar/
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(*) Abogado (UBA). Mediador (FORES). Especialización en Asesoramiento Legal de Empresas (UCA).
Profesor de posgrado y maestrías de Derecho Bancario y Financiero y de Derecho Empresarial en
diversas universidades. Autor de varios libros y trabajos especializados sobre temas bancarios y
empresariales
(**) Abogado (UBA). Posgrado en Derecho Empresario (UADE). Exabogado de la Comisión Nacional
de Valores. Docente universitario. Autor de libros y artículos de su especialidad: mercados de capitales
y financiamiento
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EL FENÓMENO DECONSTRUCTIVO
DEL LENGUAJE EN MATERIA DE TÍTULOS
VALORES HASTA EL DECRETO DE NECESIDAD
Y URGENCIA 27/2018
Luis A. Miguel(*)
I - INTRODUCCIÓN
Si los códigos fueran libros con ilustraciones como los que leían los niños, sería
quizás más sencillo darse cuenta cuándo habrían caído en la obsolescencia. En unas
cuantas imágenes se podría descubrir, por ejemplo, cómo el mundo descripto por el Código
Civil de Vélez Sarsfield de 1869 quedó lejano del actual.
Pero no solo el aspecto material del mundo cambia con los años, también lo hacen
las concepciones que las personas sustentan. Así es como la cosmovisión de una época
puede quedar en desuso e incluso considerarse errada a la luz de un nuevo paradigma.
El presente trabajo habrá de intentar realizar un análisis de las innovaciones en
el lenguaje en materia de títulos valores, títulos de crédito, títulos circulatorios o
simplemente “papeles de comercio”, producto de la deconstrucción de ciertos estereotipos
tradicionales que se encontraban subyacentes en la doctrina -desde la italiana Vivantiana-
y en toda la legislación en ella inspirada.
A tal fin, se expone el sentido del lenguaje en materia de títulos, la importancia de
sus cambios y la relevancia de los mismos en el texto de la ley, del Código Civil y Comercial
y del decreto nacional 27/2018.
(*) Abogado y escribano (UNT). Doctorando en Derecho Privado (UNT). Profesor adjunto por
concurso en la cátedra de Derecho Societario y Cambiario de la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales (UNT)
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LUIS A. MIGUEL
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2. El documento digital
El artículo 1 de la ley 26388 de junio de 2008, entre otras cosas, dispuso que se
incorpore como uno de los últimos párrafos del artículo 77 del Código Penal uno que reza:
“El término ‘documento’ comprende toda representación de actos o hechos, con indepen-
dencia del soporte utilizado para su fijación, almacenamiento, archivo o transmisión”.
Sobre el particular, debe decirse que la doctrina local ya había desarrollado una
sólida justificación relativa a la mencionada equiparación, enarbolando el llamado principio
de equivalencia funcional, incluso antes del dictado de la ley de firma digital. Ello,
mediante el análisis de los distintos elementos que poseen los documentos materiales y
el planteo de la forma en que todos ellos podían manifestarse de manera virtual.
En este contexto, se partió del entendimiento de que el documento material tiene
dos elementos principales: el soporte y el método de registro o conservación de la informa-
ción.
El soporte es el sustrato sobre el que se asienta la información, el elemento que
sirve para almacenarla a los efectos de su tratamiento posterior (recuperación y repro-
ducción). El soporte tradicional más utilizado ha sido el papel, pero también se han
utilizado la piedra y la madera. En el documento digital, siendo un poco más técnicos, se
dice que el soporte puede ser electrónico, magnético u óptico. Por otro lado, el método de
registración es el procedimiento que permite fijar la información sobre el soporte. El
método de registración tradicional más utilizado ha sido la escritura con tinta (sobre el
papel), aunque también se ha recurrido a la maza y al cincel (para tallar la piedra o la
madera). En el documento digital se dice que el método de registración es la digitalización,
que consiste en convertir la información (texto, fotos, videos, sonido) en dígitos y fijarla
en el soporte. Por lo dicho, la doctrina entendió que ambos tipos de documentos tenían
los mismos elementos, por lo que podían cumplir las mismas funciones, sin que obste a
ello el que con los documentos digitales debamos recurrir a medios tecnológicos para
traducir la información desde el lenguaje digital en que se registra en el soporte al lenguaje
natural en el cual accedemos a ella a través de la pantalla de la PC o la impresora.
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V - EL DNU 27/2018
Mientras algunos sectores de la opinión pública cuestionan las facultades y
atribuciones del Poder Ejecutivo en materia de política legislativa, el 11/1/2018 se ha
publicado en el Boletín Oficial de la Nación el decreto 27/2018 autodenominado “Desbu-
rocratización y simplificación”.
Esta norma, instrumentada a través de un mega decreto de necesidad y urgencia
(DNU), contiene 192 artículos, que deroga 19 leyes y modifica el texto de otras 140, que
según el criterio presidencial “constituyen un factor de atraso y de entorpecimiento
nacional”.
El DNU incluye un conjunto de más de 40 disposiciones para reducir los trámites
que debían hacer las empresas para operar en el país, al tiempo que permitirá nuevas
prácticas en el sector de finanzas y transporte, destinadas a reducir costos y ganar
competitividad.
En este sentido, se plantea la necesidad de iniciar un proceso de eliminación y
simplificación de normas en diversos regímenes para brindar una respuesta rápida y
transparente a los requerimientos del ciudadano y de las empresas para el ejercicio del
comercio, el desarrollo de la industria y de la actividad agroindustrial.
Se espera que la implementación del expediente electrónico y el proceso de
digitalización reflejen en términos de menores costos y plazos, además de lograr una mejor
atención del ciudadano en procura de una mejora en la productividad de empresas y de
la economía.
En materia de títulos valores, el secreto de referencia ha sustituido normas del
decreto ley 5965/1963 (letra de cambio, vale o pagaré) y de la ley 24452 (cheques).
El objeto de esta sustitución radica -fundamentalmente- en el supuesto de que el
instrumento haya sido generado por medios electrónicos, tanto en la forma de la expresión
o manifestación de la voluntad de quien crea una letra, pagaré o cheque, quien la endosa,
quien acepta (específicamente referido a una letra de cambio), quien avala, quien acepta
por intervención.
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Jorge D. Saini(*)
I - INTRODUCCIÓN
El decreto 27/2018 (BO: 11/1/2018) de desburocratización y simplificación de la
Administración Pública ha introducido una novedosa reforma al artículo 147 de la ley de
contrato de trabajo (LCT) sobre cuota de embargabilidad, eliminando parcialmente la
prohibición de realizar embargos sobre las cuentas sueldo.
La reforma se encuentra estipulada en el artículo 168 del citado decreto y forma
parte del Capítulo sobre “acceso al crédito e inclusión financiera”. La medida, que lleva la
firma del presidente de la Nación, explica en sus considerandos la motivación que funda
la reforma; en tal sentido, expresa que “al establecer la inembargabilidad de manera
objetiva sobre la cuenta y no sobre el salario, esta norma reduce la calidad crediticia de los
ahorristas que únicamente poseen una cuenta sueldo y perjudica su acceso al crédito”. En
otras palabras, lo que la modificación del artículo 147 de la LCT pretende es mejorar el
perfil crediticio de los titulares de cuentas sueldo, no por su condición de trabajadores,
sino por su condición de ahorristas, para otorgar un mayor y mejor acceso al crédito.
Como puede verse, la modificación responde, al menos desde lo teórico a la
inserción de más sujetos al sistema financiero, dejando de lado cuestiones como la
protección del salario.
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JORGE D. SAINI
(1) Cobra especial relevancia en este supuesto el privilegio del pago de créditos laborales ante el
concurso o quiebra del empleador (arts. 261 al 274 de la LCT)
(2) En este punto cabe destacar lo dispuesto por el art. 148 de la LCT:
Art. 148 - “Las remuneraciones que deba percibir el trabajador, las asignaciones familiares y cualquier otro
rubro que configuren créditos emergentes de la relación laboral, incluyéndose las indemnizaciones que le fuesen
debidas con motivo del contrato o relación de trabajo o su extinción no podrán ser cedidas ni afectadas a terceros
por derecho o título alguno”
(3) Palacios, Lino E.: “Manual de derecho procesal civil” - 17ª ed. actual. - Ed. LexisNexis/
AbeledoPerrot - Buenos Aires - 2003 - pág. 670
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JORGE D. SAINI
El párrafo que completa la redacción del artículo 147, en primer lugar, prohibía
expresamente el embargo sobre la cuenta sueldo. En segundo lugar, colocaba en cabeza
del empleador la obligación de realizar las retenciones por el embargo ordenado(4). La
segunda obligación del empleador es la de comunicar al dependiente de la medida y hacer
entrega de la copia de la resolución judicial.
El 11/1/2018 se publica en el Boletín Oficial de la Nación el decreto 27 sobre
desburocratización y simplificación de la Administración Pública. Entre otras medidas, el
Poder Ejecutivo Nacional modifica el tercer párrafo del artículo 147 de la LCT. A continua-
ción, comparamos ambos textos para marcar sus diferencias.
(4) Cabe recordar que el incumplimiento de la manda judicial puede acarrear sanciones al empleador
de conformidad con lo estipulado en el CCyCo.
Art. 551 - “Incumplimiento de órdenes j udicia les. Es solidariamente responsable del pago de la deuda
alimentaria quien no cumple la orden judicial de depositar la suma que debió descontar a su dependiente o a
cualquier otro acreedor”.
Art. 804 - “Sa nciones conminato rias. Los jueces pueden imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carácter pecuniario a quienes no cumplen deberes jurídicos impuestos en una
resolución judicial. Las condenas se deben graduar en proporción al caudal económico de quien debe satisfacerlas y
pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si aquel desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.
La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las autoridades públicas se rige por las normas propias
del derecho administrativo”
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Ejemplo 1
Ejemplo 2
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JORGE D. SAINI
IV - PALABRAS FINALES
Como ya se ha mencionado, la reforma apunta a los titulares de las cuentas sueldo,
no por su carácter de trabajadores sino por su calidad de ahorristas. En este sentido,
desde lo teórico el sistema propuesto podría funcionar. Sin embargo, desde la práctica su
aplicación requiere de varios puntos a considerar:
a) Falta precisar la forma en la que el embargo se instrumentará, es decir, el contenido
que deban tener los oficios que eventualmente se dirijan a las entidades bancarias a
fin de que estos solo procedan a la retención de los montos embargables. Dicho de otro
modo, los bancos seguirán careciendo de recibos de haberes a fin de realizar los
cálculos que determina el artículo 147 de la LCT haciendo difícil su aplicación práctica.
b) Desde el punto de vista de los potenciales acreedores, quedan dudas de si los ahorros
que de un momento a otro podrían retirarse de la cuenta sueldo del titular constituyen
una garantía confiable que haga atractivo el otorgamiento de créditos.
c) Tampoco queda claro cómo los bancos podrían diferenciar en qué medida los ahorros
existentes responden a distintos orígenes.
Sin dudas, quedan puntos para determinar que, paradójicamente, lejos del propó-
sito del decreto 27/2018, sumarán más burocracia que simplificación a la realización de
la medida judicial del embargo.
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I - INTRODUCCIÓN
Recientemente se dictó el decreto 27/2018 del Poder Ejecutivo Nacional (PEN),
cuyos artículos 185 a 189 modifican los artículos 1 y 5, y se derogan los artículos 2, 3, 4,
6 y 7, todos de la ley 18924, con el objeto de brindar una mayor flexibilidad al sistema,
favorecer la competencia, permitiendo el ingreso de nuevos operadores al mercado de
cambios y reducir los costos que genera el sistema actual para el Banco Central de la
República Argentina (BCRA).
Asimismo, se modifica el decreto 260/2002, en tanto establece que en el mercado
único y libre de cambios se cursarán todas las operaciones de cambio de divisas
extranjeras, estableciendo el alcance del mencionado mercado de cambios. Consecuente-
mente, se establece un mercado libre de cambios por el cual se cursarán las operaciones
de cambio que sean realizadas por las entidades financieras y las demás personas
autorizadas por el BCRA para dedicarse de manera permanente o habitual al comercio de
la compra y venta de monedas y billetes extranjeros, oro amonedado o en barra de buena
entrega y cheques de viajero, giros, transferencias u operaciones análogas en moneda
extranjera.
(*) Abogado (UBA). Mediador (FORES). Especialización en Asesoramiento Legal de Empresas (UCA).
Profesor de posgrado y maestrías de Derecho Bancario y Financiero y de Derecho Empresarial en
diversas universidades. Autor de varios libros y trabajos especializados sobre temas bancarios y
empresariales
(**) Abogado (UBA). Posgrado en Derecho Empresario (UADE). Exabogado de la Comisión Nacional
de Valores. Docente universitario. Autor de libros y artículos de su especialidad: mercados de capitales
y financiamiento
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II - PRECISIONES CONCEPTUALES
La normatividad cambiaria argentina adoptó un sistema rígido, pues, basada en
un esquema dual o de doble mercado, prevé la existencia de dos grupos de divisas, en el
cual, por una parte, se establece un control especial a determinadas transacciones, y, por
otra, se reconoce la libertad de tenencia, posesión y negociación de las divisas que se
originen en las demás operaciones no sujetas a tales controles.
Es así como existen: a) divisas obligatoriamente canalizables: aquellas que se
originan en algunas operaciones de cambio y que deben ser introducidas al país a través
de los intermediarios del mercado cambiario expresamente señalados por el régimen de
cambios internacionales, mediante la observancia de procedimientos especiales, y b)
divisas del mercado libre: aquellas que provienen de servicios prestados al exterior por
residentes en el país y de donaciones o transferencias que no exigen contraprestación
por parte de quien las recibe en nuestro país. Estas divisas no son obligatoriamente
canalizables a través de los intermediarios del mercado cambiario y pueden ser poseídas
y negociadas libremente por cualquier residente en nuestro país.
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reglamentación para el ejercicio de tal actividad y, de ese modo, contar con la capacidad
jurídica para poder actuar en los negocios.
Bienvenida sea la reforma, porque no altera la filosofía de la ley, pero sí esclarece
sus alcances jurídicos y supera confusiones sobre la noción de autorización administra-
tiva. Cumplidos por el interesado los requisitos reglamentarios, la autorización debe ser
otorgada, ya que el Estado no tiene facultades para acordar/negar las autorizaciones de
manera discrecional, caprichosa, abusiva o subordinadamente al poder de turno. La
autorización ahora pasa a dar lugar a la registración como operador, simplificando, a la
par de fortalecer el desarrollo de la actividad.
Resulta una necesidad impostergable remover obstáculos burocráticos a fin de
favorecer y facilitar la actividad cambiaria en todo el territorio del país, como eficaz herra-
mienta para motorizar, incrementar y expandir las exportaciones, tan imprescindibles
para acrecentar la riqueza nacional.
Por otro lado, la nueva norma implica necesariamente una nueva visión de los
funcionarios y operadores administrativos sobre la tradicional forma de entender las
relaciones ciudadano-Administración, debiendo verter más confianza y sentido de la
responsabilidad hacia quien aparece como interesado en prestar el servicio cambiario, y
actuar más en la comprobación del funcionamiento y adecuación “post” de la actividad
autorizada; es decir que, con el cambio de mentalidad del personal administrativo, deberán
convertirse más en inspectores, comprobando el funcionamiento y la adecuación de la
actividad, que en autorizantes, decidiendo quién tiene méritos o no para operar en el
mercado cambiario. En otros términos, el funcionario debe estar al servicio del adminis-
trado y no al revés, como es lo habitual en los últimos 50 años.
Unido a lo anterior, y en referencia a los aspectos procedimentales para actuar, es
importante ver cómo se reglamenta la libertad y agilidad en la implementación de las
actividades, en cuanto a su puesta en funcionamiento, porque tiene un entroncado
sustancial con la teoría del silencio administrativo positivo o negativo, cuestión que debe
estar suficientemente aclarada por las normas reglamentarias pertinentes(1). Esperemos
que la reglamentación se incline por adoptar el principio del silencio positivo.
Respecto a la derogación de los artículos 2, 3, 4, 6 y 7 de la ley 18924, ello responde
a un criterio de prolijidad, ya que se encuentran subsumidos en el nuevo artículo 1 de la
mentada ley.
El nuevo artículo 5 de la ley 18924 solo actualiza la norma anterior, al eliminar
referencias a disposiciones legales derogadas.
(1) El art. 10, L. 19549 de procedimientos administrativos, establece el principio negativo del silencio;
por el contrario, el art. 84, L. 26831, admite el principio positivo ante la falta de pronunciamiento
de la autoridad
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VIII - CONCLUSIÓN
La iniciativa del decreto bajo análisis resulta altamente positiva, ya que tiende a
consolidar un proceso de desregulación del mercado cambiario, iniciado en diciembre de
2015, mediante la unificación cambiaria y la eliminación de restricciones, muchas de ellas
sin sentido técnico.
Permitir una mayor libertad que favorezca el desarrollo del mercado de cambios,
con el objeto de brindar una mayor flexibilidad al sistema y favorecer la competencia entre
actores, hace necesario el ingreso de nuevos operadores al mercado de cambios, tales
como supermercados, cadenas de electrodomésticos, hoteles o cualquier comercio, que
podrán adicionar la operación con monedas extranjeras a su actividad principal, del
mismo modo en que podrá hacerlo un individuo. Así, las empresas de cualquier sector
que deseen operar de manera habitual en el mercado libre de cambios podrán funcionar
como agencia de cambios, con el único requisito de inscribirse en el “Registro de
Operadores de Cambio”.
Se facilita así el acceso al cambio monetario, no solo para los turistas extranjeros
sino también para residentes, pero principalmente para empresas productivas exporta-
doras e importadoras, que verán facilitadas sus decisiones y estrategias comerciales y
financieras.
Por otra parte, al brindarse mayor competencia y transparencia en el funciona-
miento del mercado y eliminarse diversidad de trámites burocráticos, la iniciativa contribuye
a reducir los costos de la transacción. Todo ello, sin perjuicio de que el BCRA continuará
trabajando para incrementar la oferta cambiaria de manera simple, legal y transparente, a
la par de quitar incentivos para el funcionamiento de actividades marginales.
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Cuadro e x pl ic at ivo
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135-CUADRO.qxp_Doctrinas 27/2/18 5:34 p.m. Página 135
principales modificaciones
Capítulo I - Se establece la derogación de normas no compatibles con los Leyes 2268, 2793, 3708,
SENASA principios de la política de sanidad zoofitosanitaria nacional. 4863 y 25369; los decreto-
En este sentido, se derogan las leyes 2268, 2793, 3708, 4863 y ley 15245/1956, 2872/1958
25369; los decreto-ley 15245/1956, 2872/1958 y 7845/1964; y y 7845/1964; y los
los decretos 89048/1936, 80297/1940, 5153/1945, 12405/1956, decretos 89048/1936,
5514/1961, 647/1968 y 2628/1968. 80297/1940, 5153/1945,
12405/1956, 5514/1961,
647/1968 y 2628/1968.
Derogadas.
Capítulo II - Se prohíbe la actuación societaria del socio aparente o socio Ley 19550. Ley General
Sociedades oculto, siendo responsable en forma subsidiaria, solidaria e de Sociedades.
ilimitada por su infracción. Sustituye artículos 8, 34,
Asimismo, se modifica el artículo 61, permitiendo que las 35 y 61.
sociedades tipificadas en la ley 19550 puedan llevar libros Ley 22315. Organización y
societarios y contables digitales, al igual que lo establecido funcionamiento de la
para las sociedades por acciones simplificadas (SAS). Inspección General de
-Se destaca que el libro diario deberá ser llevado en asien- Justicia.
tos globales no superiores a un mes. Deroga incisos d), e) y f)
Sociedades por acciones simplificadas (SAS): se elimina el del artículo 4.
requisito de que el objeto social sea enunciado en forma Ley 26047. Registro
clara y precisa, pudiendo el mismo ser plural y guardar o no Nacional de Sociedades
conexidad. Asimismo, se elimina la limitación para que por Acciones.
sociedades que hagan oferta pública de acciones o deben- Reglamentación.
tures puedan constituir SAS, así como solo se permite que Sustituye artículos 1, 2, 3,
sociedades comprendidas en el artículo 299 de la ley 19550 4, 5, 7, 8, 9, 10 y 11.
formen parte de SAS en no más de un 30% del capital. Deroga el artículo 13.
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Capítulo III - A fin de facilitar el acceso de las Micro, Pequeñas y Medianas Ley 27349. Apoyo al
Fondo Fiduciario Empresas, se habilita al Fondo Fiduciario para el Desarrollo capital emprendedor.
para el Desarrollo de Capital Emprendedor (FONDCE) para financiar a peque- Sustituye artículos 15,
de Capital ñas y medianas empresas (PYMES), y se extienden los benefi- 17, 18 y 19 -pto. 4-.
Emprendedor. cios que las PYMES puedan obtener a las formas asociativas Ley 24467. Régimen de
Mipymes que sean conformadas por ellas. Promoción para
En materia impositiva, señalamos que, con respecto a la defi- Pequeñas y Medianas
nición de micro, pequeña y mediana empresa, se dispone Empresas (PYMES).
que la Autoridad de Aplicación actualizará anualmente los Sustituye artículos 2 y
parámetros y especificaciones de cada categoría, y establece- 27 -inc. c)-.
rá las limitaciones aplicables a las empresas que controlen, Ley 25300. Régimen de
estén controladas y/o se encuentren vinculadas a otra/s o Fortalecimiento
grupo/s económicos nacionales o extranjeros, para ser micro, Competitivo de las
pequeñas y medianas empresas. Micro, Pequeñas y
Se unifican criterios para contar con una única definición de Medianas Empresas
micro, pequeña y mediana empresa, aplicable al marco jurídi- (MIPyMEs).
co dispuesto por las leyes 24467 y 25300. Sustituye artículo 1.
Capítulo IV - Se atribuye competencia para otorgar habilitación de los Ley 24093. Puertos.
Actividades puertos a la autoridad de rango ministerial en cuyo ámbito se Actividades portuarias.
portuarias encuadre la autoridad portuaria nacional. Sustituye artículos 5, 9,
Los puertos y terminales particulares que a la fecha de pro- 22 -inc. a)- y 23 -inc. a)-.
mulgación de esta ley se encuentren en funcionamiento con Decreto-ley
autorización precaria otorgada por autoridad competente y 19492/1944. Régimen
conforme a las normas que regulaban la materia, serán defini- para la Navegación y
tivamente habilitados por la autoridad de rango ministerial en Comercio de Cabotaje.
cuyo ámbito se encuadre la autoridad portuaria nacional. Sustituye artículo 6.
Se modifica el régimen disciplinario al que se someterán los
incumplimientos de las disposiciones legales o reglamenta-
rias en que incurrieren los titulares de las administraciones
portuarias. Las sanciones podrán ser: multa pecuniaria de pe-
sos diez mil ($ 10.000) a pesos dos millones ($ 2.000.000) que
actualizará la Autoridad de Aplicación conforme el índice de
precios al consumidor (IPC) establecido por el INDEC, cese
temporario de las operaciones de un (1) día hasta treinta (30)
días corridos, suspensión de la habilitación por tiempo deter-
minado y caducidad de la habilitación; quedando abierta en
todos los casos la vía recursiva ante la autoridad que corres-
ponda en el ámbito administrativo así como ante la justicia
competente.
Cuando por circunstancias excepcionales no sea posible
abastecer de artículos de primera necesidad una zona coste-
ra o cumplir un contrato por no encontrarse barcos argenti-
nos en condiciones de prestar el servicio correspondiente,
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Capítulo V - Con el fin de evitar demoras en cuanto a la prestación ade- Ley 27161.
Aviación civil cuada y eficiente del servicio público de navegación aérea, y Aeronavegación.
siendo el control de tráfico aéreo un servicio esencial, resulta Empresa Argentina de
necesario disponer con urgencia que sea la Empresa Argenti- Navegación Aérea.
na de Navegación Aérea Sociedad del Estado (EANA SE) la Sustituye artículos 6, 16,
única prestadora de dicho servicio. 22 -último párr.-, 24 y 28
Una vez constituida, se transfieren a la Empresa Argentina de -segundo párr.-.
Navegación Aérea Sociedad del Estado (EANA SE) las funcio- Deroga 19 -incs. a) y c)-
nes de control operativo de la prestación del Servicio Público del Anexo I.
de Navegación Aérea y la coordinación y supervisión del ac- Ley 22415. Código
cionar del control aéreo, con sus respectivas competencias, Aduanero.
cargos, personal y créditos presupuestarios, así como la ad- Sustituye artículo 516.
ministración de los bienes patrimoniales afectados a su uso.
Capítulo VI - Se le asigna funciones de prevención y control del tránsito en Ley 24449. Ley Nacional
Tránsito y las rutas nacionales y otros espacios del dominio público na- de Tránsito.
seguridad vial cional a la Gendarmería Nacional y a la Agencia Nacional de Sustituye artículos 2, 48
Seguridad Vial. Tendrán, además, a su cargo la constatación de -inc. o)- y 53. Incorpora
infracciones de tránsito en rutas, autopistas, semiautopistas na- inciso z) del artículo 77.
cionales y otros espacios del dominio público nacional. Ley 26363. Creación de
Se transfiriere a la Dirección Nacional de Vialidad las compe- la Agencia de Tránsito y
tencias, objetivos, funciones y personal asignado al Órgano de Seguridad Vial.
Control de Concesiones Viales (OCCOVI), compatibilizándolas Incorpora inciso z) del
con las competencias y recursos con los que cuenta aquel Or- artículo 4.
ganismo descentralizado para el cumplimiento de sus misiones
y funciones, disolviéndose el citado Órgano de Control.
Se establecen distintas obligaciones para los propietarios de
vehículos del servicio de transporte de pasajeros y carga, a efec-
tos de que circulen en condiciones adecuadas de seguridad.
Se establece como falta grave el incumplimiento a la obligación
de pago en concepto de peaje o contraprestación por tránsito,
incorporándose este supuesto dentro de los establecidos en el
inciso z) del artículo 77 de la ley nacional 24449 de tránsito.
Capítulo VII - Se readecua la definición del Sistema Métrico Legal Argenti- Ley 19511. Metrología
Sistema Métrico no y se dispone que el Sistema Métrico Legal Argentino Legal. Sistema Métrico
Legal (SIMELA) estará constituido por las unidades, múltiplos y Legal Argentino
submúltiplos, prefijos y símbolos del Sistema Internacional de (SIMELA).
Unidades de Medida (SI) aprobado por la Convención del Sustituye artículos 1, 7,
Metro del 20 de mayo de 1875, y por las unidades, múltiplos, 12, 18, 33 y 38. Deroga
submúltiplos y símbolos ajenos al Sistema Internacional de artículo 42.
Unidades de Medida.
La Secretaría de Comercio del Ministerio de Producción esta-
rá facultada para dictar la reglamentación de especificaciones
y tolerancias para instrumentos de medición.
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Capítulo VIII - Con el fin de ajustar los plazos procedimentales, generar Ley 22362. Régimen
Marcas y mayor productividad comercial a escala mundial de los innova- Legal de Marcas y
patentes dores, pequeños emprendedores, pequeñas y medianas Designaciones.
empresas y empresas nacionales, y además con el objetivo de Sustituye artículos 10,
implementar un procedimiento administrativo -previo a la 12, 14, 16, 17, 18, 21,
instancia judicial- para el tratamiento y resolución de las oposi- 22, 23 c), 24, 26, 46 y 47.
ciones a las solicitudes de registro de marcas, se simplifica el sis- Deroga artículo 19.
tema, reduciendo plazos en la obtención de las resoluciones. Ley 24481. Régimen de
Con relación a los modelos y diseños industriales los usuarios Patentes de Invención y
podrán efectuar solicitudes múltiples de registro por expe- Modelos de Utilidad.
diente, adoptar nuevas tecnológicas en el modo de presentar Sustituye artículos 12,
dibujos, y solicitar el aplazamiento de la publicación, modifi- 14, 19, 23, 24, 27 -
cando así los presupuestos de los procedimientos estableci- cuarto párr.-, 32, 51, 55,
dos en las leyes 24481, 22362 y en el decreto 6673/1963. 57, 67, 68, 72, 92 d) y k).
Decreto 6673/1963.
Derecho de Propiedad
Intelectual sobre
Diseños Industriales.
Modifica artículos 3, 4,
6, 8.
Sustituye artículos 3, 4,
6, 8, 9, 10, 11, 12, 13,
15, 16, 21 y 28. Deroga
artículo 14.
Capítulo X - Se modifica el régimen para estas sociedades, posibilitando Ley 24467. Régimen de
Sociedades de el otorgamiento de garantía no solo a las PYMES, sino Promoción para
garantía también a empresas y a terceros en general, así como se Pequeñas y Medianas
recíproca establecen condiciones equitativas entre la banca privada y la Empresas (pymes)
pública con relación a los límites operativos del sistema. Sustituye artículos 33,
34, 71, 72 y 81.
Capítulo XI - Se dispone ampliar el alcance de la ley 25506 a los fines de Ley 25506. Régimen de
Firma digital extender el uso del documento electrónico, la firma electróni- Firma Digital.
ca y la firma digital a la totalidad de actos jurídicos y adminis- Deroga artículos 4, 18,
trativos, actualizando su contenido en función de los avances 28, 35 y 36. Sustituye
tecnológicos y la experiencia de implementación de la In- artículos 10, 27, 29, 30
fraestructura de Firma Digital de la República Argentina. b) y 34.
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Capítulo XII - Se delega en la Autoridad de Aplicación nacional cuestiones Ley 17319. Ley de
Energía enumeradas en el artículo 97 de la ley 17319; a fin de agilizar Hidrocarburos.
los procedimientos administrativos. Sustituye artículos 97 y
Finalmente, las decisiones de naturaleza jurisdiccional del En- 98 -primer párr.-.
te Nacional Regulador del Gas (ENARGAS) serán apelables Incorpora párrafo final
ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso al artículo 98.
Administrativo Federal de la Capital Federal. Ley 24076. Gas natural.
Incorpora segundo
párrafo del artículo 66.
Capítulo XIII - Se sustituyen y modifican ciertos aspectos de la ley 24633, en Ley 24633. Circulación
Obras de arte aras de dotar de una mayor seguridad jurídica, eficiencia y internacional de obras
transparencia del sistema, y a su vez simplificar los plazos y de arte.
procedimientos que se deban cumplir a tal fin, pues los Sustituye artículos 1, 5,
plazos y procedimientos previstos en la ley mencionada y el 6, 8, 9, 10, 11, 12, 13 y
decreto 1321/1997 han quedado obsoletos e ineficientes en 14.
relación con las necesidades que en general se plantean
en el ámbito de la exportación e importación de bienes y, en
particular, en relación con las obras de arte.
Se dispone que la exportación de obras de arte se llevará a
cabo según el procedimiento que fije la reglamentación de la
ley, teniendo en cuenta lo siguiente:
1) Para obras de arte de artistas argentinos o extranjeros vi-
vos o fallecidos hasta cincuenta (50) años, a contar desde
la fecha de deceso del autor, se requerirá como único
requisito un Aviso de Exportación, el que deberá ser efec-
tuado ante la Autoridad de Aplicación y que podrá ser re-
querido por la autoridad aduanera en ocasión de la salida
del país de la obra de arte sin más trámite.
2) Para obras de arte de artistas desconocidos, anónimos, o ar-
gentinos o extranjeros fallecidos hace más de cincuenta (50)
años contados desde la fecha de presentación de la solicitud
de exportación, se deberá requerir la Licencia de Exportación
ante la Autoridad de Aplicación, que solo podrá ser denega-
da en caso de ejercicio de la opción de compra por parte del
Estado Nacional o de terceros residentes argentinos, según
lo establezca la reglamentación de la presente ley.
El Aviso de Exportación y la Licencia de Exportación ten-
drán un plazo de validez de un año contado a partir de su
emisión, pudiéndose generar un nuevo Aviso de Exporta-
ción o requerir la emisión de una nueva Licencia de Expor-
tación en caso de su vencimiento.
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Capítulo XIV - En razón del impacto que en la promoción del empleo regis- Ley 26940. Registro
Promoción del trado y en la prevención del fraude laboral aporta la ley Público de Empleadores
trabajo 26940, así como también la incidencia de la misma en la con- con Sanciones Laborales
tratación y acceso al crédito respecto a quienes resulten in- (REPSAL). Promoción
cluidos en el Registro creado por la normativa en cuestión, se del Trabajo Registrado.
hace indispensable proceder a la modificación de los plazos Sustituye segundo
de permanencia en el Registro Público de Empleadores con párrafo de los artículos
Sanciones Laborales (REPSAL). 8 y 9. Incorpora 8 bis.
Deroga 10.
Capítulo XV - Se sustituye el texto del inciso b) del artículo 25 del decreto Decreto 1023/2001.
Administración delegado 1023/2001 -Régimen de Contrataciones de la Régimen de
de bienes del Administración Nacional-, estableciéndose que la subasta pú- Contrataciones de la
Estado blica será aplicable cuando el llamado a participar esté dirigi- Administración Pública
do a una cantidad indeterminada de posibles oferentes con Nacional.
capacidad para obligarse, y se busque obtener mediante un Sustituye inciso b) del
acto público presencial o electrónico en el que se invitará a artículo 25.
los postores a una puja de precios, la adjudicación de la con- Decreto 1382/2012.
tratación al mejor postor. Agencia de
Este procedimiento será aplicado preferentemente al de con- Administración de
tratación directa, previsto por el apartado 2) del inciso d) de Bienes del Estado.
este artículo, en los casos en que la subasta fuere viable, en Incorpora inciso 23) al
las condiciones que fije la reglamentación. artículo 8.
La asignación y transferencia de uso de inmuebles de propie- Decreto 1416/2013.
dad del Estado Nacional a todo organismo integrante del Agencia de
Sector Público Nacional serán dispuestas por resolución de la Administración de
Agencia de Administración de Bienes del Estado (AABE). Bienes del Estado.
Finalmente, los bienes inmuebles provenientes de herencias, Sustituye artículo 5.
legados, donaciones, o de la extinción de entidades privadas Ley 22359. Creación del
que, a juicio de la Agencia de Administración de Bienes del Fondo Nacional del
Estado, presenten falta de afectación específica, uso indebido, Menor y la Familia.
subutilización o estado de innecesariedad serán desafectados Sustituye artículo 4.
de la gestión del Ministerio fe Desarrollo Social, y será la AABE
quien podrá administrar o disponer de los mismos conforme a
sus competencias, ingresando los fondos que sean percibidos
como consecuencia de su explotación o enajenación, en su to-
talidad, al fondo que se crea por la presente ley.
Capítulo XVII - Se establece la modificación del artículo 10 de la ley nacional Ley 13064. Régimen de
Licitaciones en 13064 de obras públicas, a los efectos de propender a una Obra Pública Nacional.
obras públicas modificación en los medios de publicación y difusión, dispo- Sustituye artículo 10.
niéndose que la convocatoria a licitación pública se anunciará
en el Boletín Oficial de la República Argentina y en el sitio
web oficial del órgano que actuará como comitente.
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Capítulo XVIII - Se deroga la ley 19971 de creación del Registro Industrial de Ley 19974. Registro
Industria la Nación. Industrial de la Nación.
Derogación.
Capítulo XIX - Se dispone que el contrato de seguro solo puede probarse Ley 17418. Seguros.
Seguros por escrito; sin embargo, todos los demás medios de prueba, Sustituye primer
inclusive cualquier medio digital, serán admitidos, si hay prin- párrafo del artículo 11.
cipio de prueba por escrito. Ley 13003. Seguro
Se deroga la ley 13003 y se faculta a la Superintendencia de Colectivo de Vida para
Seguros de la Nación, a emitir una reglamentación sobre la el Personal del Estado
contratación de un seguro para casos de muerte por parte de Derogación
los empleados del Sector Público Nacional; la cual deberá
contemplar, al menos, los siguientes aspectos:
a) las condiciones contractuales obligatorias;
b) la modalidad de la cobertura;
c) la suma asegurada; y
d) la tasa de la prima de seguros.
El seguro para casos de muerte del personal del Sector Públi-
co Nacional será optativo en todos los casos.
Los Ministerios, Secretarías y demás reparticiones públicas,
deberán mensualmente retener el importe de la prima del
haber del asegurado, el que será ingresado mensualmente a
la/s entidad/es adjudicada/s.
Capítulo XX - En relación con la prevención de lavado de activos y el finan- Ley 25246: Creación de
Unidad de ciamiento del terrorismo, se propician modificaciones tendien- la Unidad de
Información tes a simplificar y agilizar los procesos judiciales, adecuando la Información Financiera.
Financiera normativa vigente a la realidad operativa de la Unidad de Sustituye inciso 3) del
Información Financiera, introduciéndose modificaciones a la artículo 13, artículo 19,
ley 25246, en aras de una mayor transparencia y simplificación 21 inciso c) y 21 bis.
de procedimientos que, en definitiva, redundan en una mayor Deroga inciso 4) del 13.
seguridad jurídica.
Capítulo XXII - Defensa del consumidor: Se modifica la ley de defensa del Ley 24240. Defensa del
Acceso al crédito consumidor, determinando el régimen de información que el consumidor.
- inclusión proveedor debe suministrar a los consumidores, pudiendo el Sustituye artículo 4.
financiera proveedor elegir el soporte, que en caso de no estar determi- Ley 20744. Ley de
nado, deberá ser electrónico. contrato de trabajo.
Embargabilidad de las cuentas sueldo: Se modifica el artí- Sustituye tercer párrafo
culo 147 de la ley de contrato de trabajo (Ley 20744), incorpo- del artículo 147
rando la cuota de embargabilidad de las cuentas sueldo. Ley 25065. Régimen de
Actividades bancarias y financieras: Se propone adecuar única- tarjetas de crédito.
mente para los ámbitos y las actividades bancarias y financieras Sustituye inciso k) del
los marcos legales relativos al cheque, la letra de cambio, el artículo 6 y artículo 24.
pagaré y las tarjetas de crédito y/o compra en el sentido de Decreto 5965/1963.
que admitan, además de la firma digital, otros medios electró- Letra de Cambio y
nicos que aseguren indubitablemente la autoría e integridad Pagaré. Sustituye inciso
de los documentos suscriptos por sus titulares y/o libradores, 8) del artículo 1, primer
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simplificando procesos que hoy resultan engorrosos y poco párrafo del 14, primer
seguros. párrafo del 27, segundo
Tarjeta de crédito: Se sustituye el inciso k) del artículo 6 de la párrafo del 33, artículo
ley 25065, disponiendo que, si el instrumento fuese generado 76 e inciso g) del 101.
por medios electrónicos, el requisito de la firma quedará Ley 24452. Cheque.
satisfecho si se utiliza cualquier método que asegure indubi- En Anexo I, modifica
tablemente la exteriorización de la voluntad de las partes y la inciso 6) de los artículos
integridad del instrumento. 2 y 14, primer párrafo
Se sustituye el artículo 24 de la ley 25065, indicando que el del 52, inciso 9) del 54,
emisor podrá optar por enviar el resumen en soporte electró- 61 e inciso 3) del 66.
nico a la dirección de correo electrónico que indique el titular Ley 18924. Autorización
en el contrato o a la que con posterioridad fije fehaciente- para el Funcionamiento
mente, salvo que el consumidor establezca expresamente de Casas y Agencias de
que su remisión será en soporte papel. Cambio.
Letra de cambio y pagaré: Se sustituye el inciso 8 del artícu- Sustituye artículos 1 y 5.
lo 1 del decreto-ley 5965/1963, proponiendo que, si el instru- Deroga artículos 2, 3, 4,
mento fuese generado por medios electrónicos, el requisito 6 y 7.
de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier método Decreto 260/2002.
que asegure indubitablemente la exteriorización de la volun- Cambio. Mercado
tad del librador y la integridad del instrumento. Único y Libre.
Se sustituye el primer párrafo del artículo 14 del decreto-ley Funcionamiento.
5965/1963, indicando que el el endoso debe escribirse en la Sustituye artículo 1.
misma letra o en una hoja de papel debidamente unida a la Decreto 1570/2001.
letra (prolongación) y debe ser firmado por el endosante. Si Entidades financieras.
el instrumento fuese generado por medios electrónicos, el re- Depósitos. Retiro o
quisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier transferencia de dinero.
método que asegure indubitablemente la exteriorización de Restricciones.
la voluntad del endosante y la integridad del instrumento. Sustituye artículo 7.
Se sustituye el primer párrafo del artículo 27 del decreto-ley Decreto 146/2017.
5965/1963, determinando que la aceptación debe hacerse en Modificación de
la letra de cambio y expresarse con la palabra “aceptada”, Programa Crédito
“vista” u otra equivalente; debe ser firmada por el girado. Si Argentino del
el instrumento fuese generado por medios electrónicos, el re- Bicentenario para la
quisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier Vivienda Única Familiar
método que asegure indubitablemente la exteriorización de Se sustituye el inciso a)
la voluntad del girado y la integridad del instrumento. del artículo 5
Se sustituye el segundo párrafo del artículo 33 del decreto-
ley 5965/1963, disponiendo que el aval puede expresarse por
medio de las palabras “por aval” o de cualquier otra expre-
sión equivalente, debiendo ser firmado por el avalista. Si el
instrumento fuese generado por medios electrónicos, el
requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier
método que asegure indubitablemente la exteriorización de
la voluntad del avalista y la integridad del instrumento.
Se sustituye el artículo 76 del decreto-ley 5965/1963, indican-
do que la aceptación por intervención debe constar en la
letra de cambio y ser firmada por el interviniente. Debe indi-
car por quién ha sido aceptada; a falta de esta indicación se
considerará otorgada por el librador. Si el instrumento fuese
generado por medios electrónicos, el requisito de la firma
quedará satisfecho si se utiliza cualquier método que asegure
indubitablemente la exteriorización de la voluntad del intervi-
niente y la integridad del instrumento.
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TAPA.qxp_TEMAS 27/2/18 5:35 p.m. Página 2
Anónimo
Desburocratización y simplificación de la Administración Pública : análisis del decreto 27/2018 / compilado por Ricardo
Antonio Parada ; José Daniel Errecaborde. - 1a ed . - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : Erreius, 2018.
144 p. ; 26 x 19 cm.
ISBN 978-987-4405-43-2
1. Análisis Administrativo. 2. Sociedades. 3. Defensa del Consumidor. I. Parada, Ricardo Antonio, comp. II.
Errecaborde, José Daniel, comp. III. Título.
CDD 351
ERREIUS