Corte Superior de Justicia de Ica

Sala Mixta Descentralizada de Chincha

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EXPEDIENTE : 2010-271
DEMANDANTE : OSCAR HONORIO MARTINEZ CHUQUIN
DEMANDADOS : BANCO DE CREDITO DEL PERU SUCURSAL
CHINCHA
: EMPRESA EL AGRICULTOR S.R.L.
MATERIA : TERCERIA DE DERECHO PREFERENTE
PROVENIENTE : JUZGADO CIVIL DE CHINCHA
JUEZ : DRA. PILAR AGUINAGA LOPEZ

RESOLUCION N° 10
Chincha, quince de octubre
Del año dos mil diez.

VISTOS: Observándose las formalidades

previstas por el artículo ciento treinta y uno del Texto Único de la Ley
Orgánica del Poder Judicial; interviene como Juez Superior ponente, el
doctor José Luis Cárdenas Medina; teniéndose a la vista el
expediente acompañado número 2010-153 y al escrito de fecha once
de octubre de dos mil diez presentado por la parte demandante;
téngase presente y agréguese a los autos; y;

CONSIDERANDO:

PRIMERO. MATERIA DE APELACIÓN

Es materia de apelación el auto contenido en la resolución número
uno de fecha cuatro de junio del año dos mil diez, obrante a fojas
veintiocho, que resuelve declarar IMPROCEDENTE la demanda
formulada por el actor sobre Tercería de Derecho Preferente con
devolución de anexos consentida o ejecutoriada que sea la presente.

SEGUNDO. RECURSO DE APELACION

De conformidad con lo establecido por el artículo 364° del Código
Procesal Civil, el recurso de apelación tiene por objeto que el órgano
jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero
legitimado, la resolución que le produzca agravio, con el propósito de
que sea anulada o revocada, total o parcialmente. Por su parte el
artículo 366º del mismo cuerpo prescribe que, él que interpone

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apelación debe fundamentarla, indicando el error de hecho o de

derecho incurrido en la resolución, precisando la naturaleza del
agravio y sustentando su pretensión impugnatoria.
TERCERO. FUNDAMENTOS DE APELACION
El demandante mediante escrito de fojas treinta y seis, formula
recurso de apelación, manifestando lo siguiente:
3.1. Discrepa del extremo en que se señala que, en el caso de existir
saldo este servirá para los intereses, costas y costos del proceso a
favor del acreedor, pues el espíritu del artículo 537° del Código
Procesal Civil es suspender el pago al acreedor hasta que se decida
sobre la preferencia.
3.2. Resulta contraproducente que el juzgado estime que el saldo del
certificado de consignación judicial sirva para el pago de intereses,
costas y costos a favor de la parte ejecutante, cuando de por medio
existe una acreencia laboral reconocida que tiene el carácter de
derecho alimentario, en todo caso no se ha señalado por que debe
pagarse intereses, costos y costos antes que un derecho laboral.

CUARTO. DE LA TERCERIA DE DERECHO PREFERENTE

4.1. El artículo 533° del Código Procesal Civil señala que, la tercería
se entiende con el demandante y el demandado, y sólo puede
fundarse en la propiedad de los bienes afectados judicialmente por
medida cautelar o para la ejecución; o en el derecho preferente a
ser pagado con el precio de tales bienes, agregando que, sin
perjuicio de lo señalado, puede fundarse en la propiedad de bienes
afectados con garantías reales, cuando el derecho del tercerista se
encuentra inscrito con anterioridad a dicha afectación. Sobre el tema
podemos decir que, el objeto de esta tercería es que se reconozca al
tercero la calidad de acreedor privilegiado y hacer efectiva la
preferencia en el pago sobre los bienes embargados con antelación a
otros acreedores no privilegiados que concurren al pago.
4.2. Sobre la oportunidad para interponer la tercería de derecho
preferente el artículo 534° del Código Procesal Civil claramente

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señala que puede ser en cualquier momento pero antes que se

realice el pago al acreedor (demandante en el proceso que da lugar al
de tercería). Es decir, para que una demanda de tercería como la que
estamos tratando tenga utilidad debe ser presentada hasta antes que
se realice el pago de la deuda al acreedor ejecutante ya que con
posterioridad es este evento carece de objeto hacerlo. En otras
palabras, una vez efectuado el pago no tiene cabida la tercería.

QUINTO. ANALISIS DEL CASO

5.1.- A fojas veinte obra el escrito presentado por el actor sobre
tercería de derecho preferente en el que peticiona que se declara el
derecho preferente en el pago de sus beneficios sociales y se
suspenda el pago al acreedor Banco de Crédito del Perú sucursal de
Chincha.
5.2.- La Juez A quo en la resolución recurrida ha señalado que, al
acreedor (Banco de Crédito del Perú) ya se le pagó lo adeudado
mediante la entrega del correspondiente depósito judicial y por lo
tanto la demanda ha sido presentada fuera del momento que tenía
para hacerlo.
5.3.- Este hecho (el pago al acreedor), ha sido reconocido por el
propio actor pues en el escrito que corre a fojas cincuenta y uno
afirma lo siguiente: “que, conforme a lo descrito, está probado que,
existe una suma de dinero pendiente de cobro, por lo cual existe el
requisito de procedibilidad para la acción.
5.4.- De lo expuesto queda claro que, el actor conociendo que el
pago se efectúo al acreedor, no busca ya el pago preferente de su
crédito sino que este sea pagado con el saldo que aún existe, lo cual
es improcedente pues esa no es la finalidad de la tercería de derecho
preferente, en todo caso debe tener presente lo prescrito por el
artículo 726° del Código Procesal Civil.

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Por lo tanto, la apelada al haber declarado improcedente la demanda

no ha hecho sino resolver de acuerdo a ley, consecuentemente debe
ser confirmada.
POR ESTAS CONSIDERACIONES:

CONFIRMARON el Auto apelado contenido en la resolución número

uno de fecha cuatro de junio del año dos mil diez, obrante a fojas
veintiocho, que resuelve declarar IMPROCEDENTE la demanda
formulada por el actor sobre Tercería de Derecho Preferente con
devolución de anexos, consentida o ejecutoriada que se la presente; y
los devolvieron.-

S.S.
MEZA MAURICIO.
CARDENAS MEDINA.
LENG DE WONG.

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