PRIMERA UNIDAD

Lección I

INTRODUCCIÓN AL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO

OBJETIVOS

La primera unidad tiene como objetivo comprender el significado

del Derecho Internacional Privado, así como también su origen,

evolución y los alcances de esta disciplina jurídica.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CONCEPTO

Rama del Derecho destinada a regular relaciones jurídicas entre

personas individuales o jurídicas privadas con un elemento

internacional o extranjero, el elemento extranjero puede ser:

Los sujetos

El objeto

La relación jurídica

15
 Ya no entre Estados ni entre personas y Estado, sino entre

individuos o personas jurídicas privadas, con el objeto de interés de

las partes privadas.

EL ELEMENTO EXTRANJERO PUEDE SER:

RELACIÓN

JURÍDICA

Rama científica del Derecho, destinado a regular relaciones de

Derecho Interno Privado entre personas individuales y/o jurídicas

privadas con elemento extranjero (elemento importante) sin esto

estamos en el sistema nacional.

Tiene un sistema normativo propio, no es nacional sino

supranacional, producto los acuerdos normativos entre países, las

comunidades. Es obligatorio sobre las instituciones nacionales.

16
CUANDO Y COMO UTILIZAR EL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO

El juez y el abogado deben de analizar el caso y observar:

Si existe un elemento extranjero.

Utilizar primero el sistema supranacional, ver si existe un tratado

sobre la materia. Si no hay tratado, se va al:

Código Civil (Libro X). Si no hay solución jurídica en el Libro X.

Se utiliza los principios doctrinales del Derecho Internacional.

COMO USAR EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

ELEMENTO

EXTRANJERO

VER TRATADOS

INTERNACIONALES

LIBRO X DEL

CÓDIGO CIVIL

PRINCIPIOS DOCTRINALES DEL

DERECHO INTERNACIONAL

17
INICIOS

• 1 8 5 0 empezó la elaboración de los códigos desde la Escuela

Histórica del Derecho. Savigny, Caro Von. Aquí se crea el

Derecho internacional Privado autónomo por que antes

pertenecía al Derecho Internacional. Público. Habrá una

convención internacional para dictar un sistema normativo

mundial "Código Mundial". Es una idea utópica por 2 razones:

No existe voluntad legislativa.

Diferencia entre los sistemas normativos de cada país y

diferencia entre sus instituciones.

• Cada país de la comunidad internacional tiene su propia

legislación autónoma producto de su soberanía jurídica. Jus

l m p e r i u m y Jus Jurisdictio.

• Cada vez son más autónomos los países salvo la globalización

• Ejemplo: se podría unificar el matrimonio en un solo Código

Internacional.

• En 1999 nos hemos adherido a la convención de Viena de

1982 en cuanto a la compra venta, materia de contratación

internacional.

• Chile tiene un Código Internacional Privado.

ANTES

DERECHO INTERNACIONAL

Antes pertenecía al Derecho PÚBLICO

Internacional

Público DERECHO

INT.

PRIVADO

18
HOY

El Derecho Internacional Privado es autónomo

Elementos

1.- Tiene instituciones jurídicas propias.

2.- Metodología de estudio e investigación. Método deductivo y

Derecho Comparado interrelacionado a través del elemento

extranjero de normatividad diferente.

3.- Servicio jurídico a la comunidad.

Ejemplo:

RELACIÓN JURÍDICA

I PERUANO 1---

RELACIÓN JURÍDICA CON

ELEMENTO EXTRANJERO

• A Peruano

• B Chileno

19
Celebran obligación contractual.

Derecho Internacional Privado.

Hay 2 sujetos y objeto.

Presencia de un Chileno, deja de ser nacional, por existir un elemento

extranjero.

Utilizamos la norma internacional privada para darle valor legal.

20
 Lección JI

OBJETIVO Y FINALIDAD

La definición dada sobre la disciplina surge un objeto de carácter

amplio tal es solucionar las relaciones jurídicas de derecho privado

que cuentan en su seno con elementos de ordenamientos jurídicos

extranjeros en relación al derecho local, tratando de ubicar la normativa

privada.

Esto nos lleva a entender que la f i n a l i d a d del Derecho

Internacional Privado es la del derecho mismo, vale decir, el otorgar

certeza y seguridad a las relaciones jurídicas extranacionales; pero

dada la especificidad de la disciplina el fin que hace a su esencia es

el respeto por el derecho extranjero, si bien es cierto admitir que nos

podemos encontrar con circunstancias que llegan a oscurecer éste

propósito; así, que la aplicación de la ley esté en manos de jueces

extranjeros si son éstos los competentes y que el Derecho

Internacional Privado depende de la "cordialidad" habida entre los

Estados, de allí que cada vez mas se tienda a la concreción de

Convenios Internacionales sobre la materia Jusprivatista.

Retomando el objeto, encontramos en doctrina diversas

vertientes que podemos encuadrar en:

21
1. Teoría Unimembre, Germana o Monolítica: Ubica como

objeto el conflicto de /eyoriginado en las conexiones jurídicas

internacionales que el caso presenta. Al sostener que la materia

es un derecho de "conflictos" no caben en él temas como la

nacionalidad, extranjería o la ejecución de sentencias que sus

normas reguladoras son conflictuales, indirectas sino directas

o materiales. Son sus seguidores doctrinarios como Kahn,

Frankestein, Rabel, Melchoir, Bartin, Armijón, Sánchez de

Bustamante y Sirven.

DERECHO DE

CONFLICTOS

2. Teorfa Bipartita, Anglosajona o Intermedia: suma al anterior

conflicto de jurisdicción internacional ubicándolo en primer

término ya que una vez dirimido es el juez o el tribunal que ha

de entender recién vendrá la búsqueda de la ley aplicable.

Es sustentada por Niboyet, Dicey, Schmitthoff.

3. Teoría Tripartita o Latina: Recepta el conflicto de ley procesal

como sustancial pero sitúa en primer lugar la problemática de

la nacionalidad y consecuente trato al extranjero. La

propuesta indica entonces al conflicto de jurisdicción, al

conflicto de ley, a la nacionalidad o ciudadanía y a la extranjería

o condición jurídica de los extranjeros. Son exponentes Lainé

y Pillet.

22
 JUEZ LEY NACIONALIDAD TRATO AL

COMPETENTE APLICABLE EXTRANJERO

Actualmente, por el amplio contenido del Derecho Internacional

Privado que antes mencionara, su objeto se vuelca a una necesidad

práctica de enumerar los temas que abarca que serán las especies

derivadas del objeto amplio hoy estructurado.

COMENTARIO

El Derecho, como receptor de la realidad, ha visto desde siempre

con mayor o m e n o r permeabilidad, una constante cual es el

intercambio de ordenamientos jurídicos diversos otorgándoles su

pertinente regulación. Estamos así frente a la característica

internacional en oposición a aquellos supuestos que nacen y se

extinguen dentro del único ámbito el nacional.

Desde este modo el derecho se presenta como internacional

toda vez que se ocupe de relaciones jurídicas extranacionales o

23
internacionales, vale decir, aquellas que cuentan con elementos

pertenecientes a diversos ordenamientos (que es lo mismo que decir:

extraños al derecho local) siendo propio del Derecho Internacional

Público toda relación que tenga como parte al Estado en la

coexistencia y vinculación con sus pares y en uso de su poder de

imperio (iure i m p e r i i ) .

En c o n s e c u e n c i a , el Derecho Internacional Privado es la rama,

del Derecho Privado q u e se ocupa de a q u e l l a s relaciones jurídicas

extranacionales bien sea por contener elementos extranjeros a través

de los sujetos que la componen, del objeto que la ocupa o de la

forma que revisten. En igual sentido podemos afirmar que a él le

atañe la solución de relaciones jurídicas contenedoras de uno o más

componentes extranjeros ya sea por la búsqueda de juez competente

o de ley aplicable. C u a n d o todo acontece dentro de un ú n i c o ámbito

legislativo la pregunta de qué derecho es aplicable es totalmente

innecesaria, pero frente a la internacionalidad que presenta un caso

determinado ahora sí cabrá el interrogante de cuál es el derecho que

ha de brindar la s o l u c i ó n de entre todos los convocados.

No será igual que un contrato se

celebre y se ejecute en Perú a que se

celebre en Perú y se ejecute en

Colombia, o que un n i ñ o sea restituido

a su residencia habitual que se

encuentra en la ciudad X desde la

ciudad Z si ambas pertenecen a un

mismo país de si pertenecieran a

distintos; o si un poder de repre-

sentación se otorga en un Estado para

ser ejercido en él a si se otorga para ser ejercido en el extranjero.

Este f e n ó m e n o de internacionalidad jurídica, c u a l q u i e r a fuere

su etiología - pública o privada - presupone "coexistencia", ésta

24
requiere de la coordinación, de la cooperación y de la generación de

un orden normativo donde las legislaciones nacionales se aproximen

y logren armonizarse.

El Derecho Internacional Privado tiene la misión de crear un

régimen jurídico general que pueda aplicarse al tráfico privado sin

suprimir el fenómeno del pluralismo jurídico.

No debemos de olvidar que es el sujeto-persona física o jurídica­

el depositario y vehículo de toda prerrogativa; se va entonces,

delimitando el campo de la disciplina por la naturaleza de las

relaciones que la ocupa, siendo su ubicación la de integrante del

Derecho Privado por ser éste además, el que tiene la facultad de

extraterritorializarse en función de los particulares y de los que actúan

como tales sin invocar su condición de soberanos. Al decir de Werner

Golschmitdt "el Derecho Internacional Privado es el regulador del

trafico externo".

TEMAS DE SU CONOCIMIENTO

a. Especies de normas que componen la disciplina bien sea por

su formación. como por su método codificatorio y las conse­

cuencias que de ella se desprenden como calificaciones, etc.

b. Sistemas de aplicación del derecho extranjero y supuestos de

no aplicación.

c. Límites a la aplicación del derecho extranjero y sus supuestos

de no aplicación.

d. Búsqueda de ley aplicable.

e. Determinación del juez competente.

f. Auxilio y cooperación jurídica internacional (ejecución de

sentencias, extradición).

g. Supuestos de extranjería como nacionalidad, inmunidades.

25
EL CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Comprende las materias que conciernen a los derechos de la

persona considerada en sí misma, familia, sucesiones, bienes y

contratos, actos de comercio, sociedades, quiebras, letras de cambio,

cheques, transporte terrestre, marítimo y aéreo, reconocimiento y

ejecución de sentencias extranjeras, extradición, delitos, impuestos,

derechos intelectuales, propiedad intelectual, patentes y marcas,

régimen de inversiones, seguros, importación y exportación,

comunicaciones radiotelefónicas, etc. sin considerar si tales

cuestiones pertenecen al Derecho público o privado.

26
 Lecciónlll

LA APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

Cada país por ser soberano crea sus propias normas "jus

Imperio" y las aplica dentro de su territorio "jus jurisdictio". Pero en

las relaciones jurídicas donde existe elemento extranjero se dan

supuestos en los cuales el juez de un país se ve en la obligación de

aplicar la ley extranjera para solucionar dicha relación.

SUPUESTOS DE NO APLICACIÓN DEL DERECHO

EXTRANJERO

Existen casos en los cuales el derecho extranjero no tiene

recepción en su aplicación por razones que obedecen a la

particularísima defensa del derecho nacional; en ellos no existe un

derecho extranjero conculcado en sus principios con el derecho patrio

ni tampoco se ha operado conducta evasiva del mismo en pos de un

resultado más satisfactorio. Er:i suma, no estamos frente a violación

de orden público internacional ni a fraude a la ley.

27
 Estos supuestos no son novedosos, tienen su aparición histórica

con fundamentos tan sólidos que subsisten hasta nuestros días,

algunos de ellos con acepciones o tintes que responden a la evolución

de los tiempos:

Ellos son:

1. La Competencia más próxima: es la teoría sustentada por

Kahn quien partiendo del estatuto real que hace a los bienes

inmuebles regirse por la ley del lugar de su situación,

considera inadmisible la aplicación de toda otra ley extranjera

que pudiera tener ingerencia, por ello el legislador lo respeta en

virtud del interés inmobiliario del Estado y el juez lo aplica por

ser la ley cercana, próxima a su potestad. La vigencia de éste

principio es absoluta y se observa como conexión hábil en la

fuente positiva interna e internacional no sólo para determinación

de ley aplicable sino también de jurisdicción internacional.

INMUEBLES

2. Interés Nacional: Tiene su origen en el derecho francés al que

puede merituarse de nacionalista en el sentido de

proteccionismo de sus nacionales y de su propio ordenamiento.

Surge a la luz del ámbito privado internacional con el caso de

"Lizzardi" aplicable al tema de irrevocabilidad de la capacidad

adquirida; se trató de un mexicano menor de edad para su

derecho de origen como para el derecho francés que resultó

depositario de la inconducta del joven, quien estando en Francia

contrae deudas documentadas; al ser demandado no existía al

tiempo de obligarse legitimación pasiva en él, sin embargo,

28
 adquiere en el interin la mayoría de edad para el derecho francés

por ende, los jueces advierten que habiéndose burlado

premeditadamente su ordenamiento y dándose la citada

circunstancia era viable la demanda. Es una tesitura seguida

por otros países e incluso por Argentina extendiendo su

aplicación a otras ramas como en el caso del derecho penal.

NACIONAL -�----

3. Retorsión: Figura opuesta a la reciprocidad que tiene su

aparición en Argentina en el caso "Granda, Francisco" donde

se plantea la Inmunidad de Jurisdicción del Estado Extranjero.

La retorsión es un concepto que reconoce su raíz en el Derecho

Internacional Público y por ella se trata que un Estado deje sin

efecto una medida perjudicial a otro, respondiendo éste al

primero con una conducta de carácter semejante. En la rama

del Derecho Internacional Privado trae como corolario que el

derecho propio de cada Estado no se "intercambie".

Frecuentemente se incluyen las situaciones de ruptura de

relaciones diplomáticas dentro de este instituto.

4. La Falta de Adecuación: Es uno de los supuestos, si bien

poco frecuente, que puede presentar la práctica de un caso.

Aquí el Estado receptor de derecho extranjero no niega su

aplicación pero carece de medios o procedimientos aptos para

su debida implementación; es de hacer notar que puede cuadrar

en los actos rogatorios emanados de la cooperación

internacional civil o penal. La Convención lnteramericana ha

captado sabiamente la hipótesis de su artículo 3 "Cuando la

29
 ley de un Estado parte tenga instituciones o procedimientos

esenciales para su adecuada aplicación y no estén

contemplados en la legislación del otro Estado Parte, éste podrá

negarse a aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones

o procedimientos análogos". Otros autores ven reflejarse el

punto a la teoría de las calificaciones. Disiento con la opinión

por dos motivos, primero por la exégesis de la norma que expone

claramente la negación de aplicar el derecho extranjero, segundo

por el grado de evolución de la fuente codificatoria a l u d i d a que

denota un elevado interés en reunir soluciones pero que, sin

embargo, omite regular sobre calificaciones y sobre reenvío

quizás por ser dos puntos álgidos que podían originar cierto

rechazo, siendo que los contemplados lo fueron con suma

claridad (fraude, orden público, cuestión previa). Hay, a mi

entender, una tercera razón que es de contexto ya que la actitud

calificatoria es permanente, estando el juez obligado a calificar

bien sea por su propio derecho o bien acorde al de origen y si

se tratare de calificar en categorías del derecho internacional a

un instituto del derecho extranjero, conforme el nivel de

civilización jurídica habría siempre un espacio de ubicación,

pero si aún así no pudiere convengamos entonces en que ese

instituto es netamente violatorio del orden público internacional.

EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO NO PUEDE ATENTAR

CONTRA EL ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL Y LAS

BUENAS COSTUMBRES

La ley extranjera es aplicable en una nación siempre y cuando

no atente contra el orden público internacional y las buenas

costumbres. Estas instituciones son de carácter subjetivo, por ende

son conceptos dinámicos e indefinibles, cambiando de noción con

el transcurso de los años. No debemos confundir los conceptos de

orden público nacional con el de orden público internacional.

30
 ORDEN BUENAS

PÚBLICO COSTUMBRES

DEFINICIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Y SUS NOCIONES ELEMENTALES

Es quizás el tema de menor trascendencia; toda propuesta ha

merecido objeciones.

Se llama Derecho Internacional Privado y a esto se responde

que es insuficiente pues su contenido mayoritario son normas

receptadas en los ordenamientos internos, además se le critica que

desde esa nominación ya se da por entendido que existen dos derecho

uno interno y otro internacional.

También se lo conoce como "Conflicto de Leyes" y a ello se

argumenta que es erróneo pues el conflicto es latente, eventual y

que, en caso de existir es la disciplina la encargada de evitarlo.

Si lo vemos retrospectivamente, en Roma se lo llamó "ius

gentium" derecho común a todas las gentes. pero aparece en sí por

vez primera en la obra de Ulrico Huber y de Voet en 1 8 6 4 , donde se

lo llama "concursu legum" (concurso de leyes). Estos doctrinarios

forjan junto a otros, la Escuela Estatutaria Flamenco-Holandesa que

es captada por los ingleses pasando luego a Joseph Sto re y será él

quién utilice en 1834 la expresión de Derecho Internacional Privado ,

en su obra "Comentarios sobre Conflictos de Leyes".

Pese a todo me inclino por la expresión Derecho Internacional

Privado en principio por la razón histórica evocada y luego por

.. considerar que es integrante del Derecho Privado siendo su signo

31
distintivo lo internacional reconociendo a este factor como

preponderante; luce su espectro como sumamente rico, revistiendo

autonomía científica por disponer de objeto y método que le son

propios.

Un precursor de la materia en Argentina pasó por alto toda

discusión, fue Cevallos y la enunció como Derecho Privado Humano

por entender que es el derecho del hombre por excelencia, el que lo

acompaña en su mutación por el m u n d o .

LA BONDAD GRAMATICAL Y PROCEDENCIA JURÍDICA EN

UTILIZAR EL TÉRMINO DE CONFLICTO DE LEYES Y SUS

SOLUCIONES

El Derecho Internacional Privado desde su primitiva

denominación ius gentium, fijaba las leyes a aplicar, la ley nacional

en el exterior o la ley extranjera en el territorio nacional de acuerdo a

las bases romanísticas. Durante la rea estatutaria se habló de

concurso de estatutos o leyes.

El término conflicto de leyes y sus soluciones es el más

apropiado, visto que al existir una relación jurídica con un elemento

extranjero, se creará un conflicto que consiste en saber que ley será

,

32
la aplicable y cual juez será el competente para solucionar ese

conflicto.

I JUEZ COMPETENTE

CONFLICTO

LEY APLICABLE

33
 AUTOEVALUACIÓN I

1. El Derecho Internacional Privado se utiliza cuando existe una

relación jurídica con un elemento:

a) nacional b) provincial

o) extranjero d) ninguno de los anteriores.

2. El Derechó Internacional Privado formaba parte del Derecho:

a) civil b) privado

c) Comparado d) Internacional Público

3. El elemento extranjero puede ser:

a) el objeto b) sujeto

c) relación jurídica d). todos

4. No se aplica el Derecho extranjero en el territorio nacional si

atenta contra:

a) Orden Público b) buenas costumbres

c) ninguno d) ambos (a y b)

5. Lo primero a evaluar en una relación jurídica internacional es ir:

a) Libro X del Código civil b) Tratados

c) principios del DIP d) Derecho Nacional.

6. Otro nombre del Derecho Internacional Privado es Derecho:

a) Conflictual b) extraterritorial

e) extranjero d) propulsor

7. El objeto del Derecho Internacional Privado identificar:

a) el juez competente b) ley aplicable

o) ambos d) ninguno

34