QUERELLA _ OCUPACION INDEBIDA DE ESPACIO PÚBLICO PEATONAL

Predio: CALLE 57 A SUR No. 79 C - 03

Bogotá, D.C.
Enero 2019

Señores
Alcaldía Local de Kennedy
Atención. Despacho del Sr. Alcalde Local
Secretaria del Espacio Publico
Coordinación del Área de Gestión Policiva y Jurídica
Dirección: Transversal 78 K No. 41 A-04 Sur
Teléfono: (1) 448 14 00
Ciudad

Ref. Querella por invasión del espacio público

Como vecinos afectados por la conducta que se reprocha; acudimos ante su Despacho para promover
QUERELLA tendiente a obtener la restitución del bien de uso público ocupado de manera indebida por la
construcción de antejardines y locales comerciales que más adelante determinaremos y que se ubican en la
CALLE 57 A SUR No. 79 C – 03 de esta ciudad.

I. Lo que se pretende:

1. Tratándose de bienes de uso público, se sirva ordenar la restitución del espacio público ocupado de
manera indebida de la vía peatonal (Tipo V7 de acuerdo al plano urbanístico B109/4); por el propietario
o poseedor del bien con nomenclatura urbana CALLE 57 A SUR No. 79 C – 03, lote catastral No.
0045346811, CHIP No. AAA0048JPMS de esta ciudad en la UPZ 48 "TIMIZA".

2. La imposición de la multa de que trata el articulo 181 Numeral 2 Literal B de la Ley 1801 de 2016 en
su máxima cuantía (entre 8 y 20 SMLMV) por metro cuadrado que invada el espacio público peatonal
bajo cubierta al propietario y/o poseedor del inmueble infractor por la ocupación indebida del espacio
público.

II. Hechos

1. Las casas del barrio ROMA – Bertha Hernández de Ospina (antes denominado Antonio José de Sucre”,
es una urbanización adelantada por la Caja de Vivienda Militar, la cual contemplo lotes con
dimensiones máximas de 5 metros de frente por 13 de fondo, dejando un espacio libre de movilización
de aproximadamente 6 metros entre frentes de las viviendas, es decir el corredor de movilización de
la calzada (información que es congruente con los planos urbanísticos B109/4-1 y B109/4-2).

2. Este espacio para la libre movilización de peatones (RUPI: 2315-78, ) ha sido invadido de manera
irregular por los propietarios y/o tenedores de la vivienda indicada, con construcciones de antejardines,
ubicación de contadores de agua, luz y gas sobre la calzada de movilización, así como el
arrendamiento de un local comercial ubicados en la esquina de la CL 57 A SUR KR 79
respectivamente..

3. Dicha construcción genera obstrucción para la movilización tanto peatonal como vehicular, dado que
la invasión del espacio público es de tal magnitud que a duras penas existe un corredor de
aproximadamente 1.5 metros (cuando urbanístico y la denominación del tipo de vía refiere que deben
ser 6 metros) lo que impide el acceso para efectuar operaciones de rescate por parte de la policía y/o
bomberos en caso de emergencia, inundaciones e incendios entre otros. (Es importante indicar que en
años anteriores un inmueble de la cuadra fue consumido por las llamas sin que las máquinas de
bomberos pudiesen hacer algo por que la invasión del espacio público no permitió el acceso del camión
de rescate).

4. Dicha ocupación indebida del espacio público genera riesgo alto para nosotros los habitantes de la
cuadra; dado que a causa de la estrechez originada por las construcciones sobre la vía pública se
facilita:

o Comisión de delitos como hurto.

o Acumulación de basuras, excrementos humanos, animales pues la porción invadida en
relación con la casa subsiguiente genera cuellos de botellas (esquinas) que facilitan dichos
comportamientos.
o La utilización de las paredes que genera la invasión como resguardo de grupo de habitantes
de calle y personas en estado de drogadicción para el consumo, porte, venta, tráfico de
estupefacientes.

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5. La mayoría de las viviendas de la cuadra afectada han entendido el llamado a restituir de manera
voluntaria, y en expresión de la autonomía privada de la voluntad y del derecho de disposición han
despejado los antejardines y demás construcciones que invaden el espacio público ocupado de manera
indebida.

III. Derecho

Como normas de Derecho invoco los artículos 674 y ss., 1005 y 2519 del Código Civil, Decreto 640 de 1937;
Decreto 1355 de 1970, artículo 132; Decreto Ley 1333 de 1986, artículo 170 y demás normas concordantes y
vigentes.

IV. Fundamentos Del Derecho

Es pertinente traer el caso sub examine, el principio constitucional consagrado en el artículo primero de la Norma
Nomarum, mediante el cual se garantiza la prevalencia del interés general frente a los intereses privados, en
beneficio de la colectividad. La búsqueda de una mejor calidad de vida para las personas y la protección de los
derechos y libertades del ciudadano, es uno de los fundamentos sobre los cuales se estructura el concepto de
Estado Social de Derecho.

Es por ello por lo que, de conformidad con la Constitución Política, la integridad del espacio público y su
destinación al uso común, son conceptos cuya protección se encuentra a cargo del Estado, precisamente por
la necesidad de asegurar el acceso de todos los ciudadanos al goce y utilización común de tales espacios
colectivos.

Al respecto, existe en la Carta Magna de 1991 artículos que hacen alusión al mencionado tema y ponen de
presente la responsabilidad del Estado en esta materia, entre otras tenemos las siguientes normas:

“Artículo 63. Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras comunales de grupo étnico,
las tierras de resguardo, el patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que determine la
ley, son inalienables, imprescindibles e inembargables"

"Artículo 82. Es deber del estado velar por la protección de la integridad del espacio público y por su
destinación al uso común, el cual prevalece sobre el interés particular".
Artículo 1022 El territorio, con los bienes públicos que de él forman parte, pertenecen a la Nación"

El artículo 313 de la Carta Constitucional de 1991, entre las funciones de los Concejos Municipales, señala la
de reglamentar los usos del suelo y de vigilar y controlar las actividades relacionadas con la construcción y
enajenación de inmuebles destinados a vivienda". Lo anterior implica que cada Municipio fija sus reglas de
manera autónoma, no solo en lo relacionado con actividad urbanizadora, sino en lo concerniente a las áreas del
suelo que tienen el carácter de espacio público, al establecer criterios con arreglo a los cuales la administración,
generalmente por conducto de los Departamentos de Planeación, determinara dicha destinación.

Igualmente, y de conformidad con el artículo 315 de la Carta, dentro de las atribuciones de los alcaldes, en su
calidad de primera autoridad de policía en el área de su competencia, son quienes deben cumplir y hacer cumplir
las normas constitucionales y legales y las que expida el Concejo Municipal correspondiente, entre las que se
encuentran aquellas relacionadas con el concepto de espacio público. Por ende, los Alcaldes sin duda alguna
es en quienes recae por expresa atribución Constitucional la responsabilidad de hacer cumplir por todos los
ciudadanos las normas relativas a la protección y acceso al espacio público, en su respectiva localidad,
atendiéndose como es apenas natural a las normas constitucionales, legales y las prevenientes de los Acuerdos
Municipales.

A su vez, igualmente tenemos lo advertido en su momento por la Corte Constitucional en su Sentencia C- 346
de 1997 con ponencia del Magistrado Eduardo Cifuentes Muñoz, en la que claramente respecto a las acciones
tendientes a recuperar el espacio público manifestó: "...el concepto espacio público, conceptualmente ya no es
el mismo de antaño, limitado a los bienes de uso público (calles, plazas, puentes y caminos), según la legislación
civil sino que es mucho más comprensiva en el sentido de que comprende en general la destinación de todo
inmueble bien sea público o privado al uso o a la utilización colectiva, convirtiéndose de este modo en un bien
social.

Que de la misma forma tenemos lo indicado por el Consejo de Estado, en su sala de lo Contencioso
Administrativo Sección Quinta, con ponencia del Dr. Darío Quiñones Pinilla en Sentencia del 11 de Octubre
2002, con radicado No 73001-23-31-000-2002-1351-01 en lo respecto al espacio público manifestó:

“…para entender el significado y el núcleo de protección de interés colectivo de protección al espacio

público y el derecho al goce del mismo, es necesario referirse al artículo 5 0 de la Ley 9 de 1989 que
define el concepto. Con base en Io anterior, se deduce que el concepto de espacio público involucra

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una serie de elementos que definen el uso colectivo de los bienes, por lo que su destinación al uso
colectivo obedece a una decisión legal normativa que los señale. Así, hacen parte del espacio público
aquellas áreas que se construyen para uso peatonal, de tal manera que pueden separar las vías
públicas y los inmuebles de uso privado y particular. De igual manera, estas zonas permiten la libre
locomoción de las personas, favorecen su seguridad personal y comunican las vías en una ciudad
planificada... "

Conforme a lo anterior, resulta oportuno traer a colación lo dicho sobre el espacio público por la Corte
Constitucional en sentencia Ç-265 del 16 de abril de 20025 en la que se manifestó:

"...un espacio destinado al uso común que puede ser disfrutado por todos sin excluir a nadie ni
privilegiar a ninguna persona o grupo de personas y que se configura como punto de encuentro de los
habitantes de una sociedad o sector urbano determinado...”

Así las cosas, los ciudadanos deben sujetarse a los mandamientos constitucionales y legales que regulan el
debido aprovechamiento del espacio público, como parte de su responsabilidad con la comunidad y sus deberes
constitucionales, por ende, una sociedad liberal que aspire a asegurar la igualdad de oportunidad para todos y
una política universal de participación, debe presumiblemente darle la posibilidad a cada individuo de hacer uso
de todos los espacios necesarios para circular libremente y transportarse, así como de todos los espacios
abiertos.

Es decir, tratándose de espacio público, a partir de la Constitución de 1991, adquiere una clara connotación
constitucional que supera los criterios del derecho administrativo y civil, previamente delimitadores de la noción
y su contenido y de las atribuciones de la autoridad en cuanto a su manejo y tratamiento en la legislación vigente.

Ahora bien, en el artículo 50 de la Ley 9a de 1989 " por el cual se dictan normas sobre planes de desarrollo
municipal, compraventa y expropiación de bienes y se dictan otras disposiciones", señala por espacio público
el conjunto de inmuebles públicos y los elementos arquitectónicos y naturales de los inmuebles privados,
destinados por su naturaleza, por su uso o afectación a la satisfacción de las necesidades urbanas colectivas
que trascienden, por lo tanto los límites de los intereses individuales de los habitantes.

El espacio público de la ciudad, las áreas requeridas para la circulación, tanto peatonal como vehicular, las
áreas de recreación publica activa o pasiva para la seguridad y tranquilidad ciudadana las franjas de retiro de
las edificaciones sobre las vías, las fuentes de agua, parques, plazas, zonas verdes y similares, las necesarias
para la instalación y mantenimiento de los servicios públicos básicos, para la instalación y uso de elementos
constitutivos del amueblamiento urbano en todas sus expresiones, para la reservación de las obras de interés
social y de los elementos históricos, culturales y religiosos recreativos y artísticos para la conservación y
preservación del paisaje y los elementos naturales del entorno de la Ciudad, los terrenos de bajamar, así como
sus elementos vegetativos, arenas, corales y en general por todas las zonas existentes o debidamente
proyectadas en las que el iteres colectivo sea manifiesto, conveniente y constituya por consiguiente zonas para
el uso o el disfrute colectivo.

El artículo 60 de la Ley 9a de 1989, preceptúa que "...los parques y zonas verdes que tengan el carácter de
bienes de uso público, así como las vías públicas, no podrán ser encerrados en forma tal que priven a la
ciudadanía de su uso, goce, disfrute visual y libre tránsito...".

El espacio público comprende la garantía de asegurar el disfrute de los habitantes de la ciudad y es

precisamente por ello que se convierte en un derecho colectivo del cual no se puede excluir a nadie. Por lo
tanto, es necesario precisar que el espacio público por ser una garantía que se presenta en todo el territorio
nacional conforme a la Ley 9a de 1989 en su artículo 70, se determina que son los municipios los que deben
mantener, desarrollar y sostener el espacio público, por ser el alcalde la primera autoridad de carácter policivo.

En el mismo sentido tenemos la definición del Decreto 1504 de 1998 el cual en su artículo 20 menciona:

“…EI espacio público es el conjunto de inmuebles públicos y los elementos arquitectónicos y naturales
de los inmuebles privados destinados por naturaleza, usos o afectación a la satisfacción de
necesidades urbanas colectivas que transcienden los límites de los intereses individuales de los
habitantes... "

De lo anterior podemos inferir que el espacio público se convierte en un elemento indispensable para lograr el
desarrollo pleno y garantizar espacios para sus habitantes que le permitan socializar aspectos culturales,
políticos, sociales entre otros, es por ello que por ende se convierte en la organización territorial en una función
pública, que debe ser resguardada y garantizada por el Estado en el cual además debe participar igualmente la
comunidad.

A su vez, la Corte Constitucional ha manifestado en sentencia T518 del 16 de septiembre de 1992:

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"...El concepto de "espacio público", comprende mucho más que el de "bienes de uso público". Dentro
de la autonomía de cada municipio, se fijan unas reglas atinentes a la actividad urbanizadora y unos
criterios con arreglo a los cuales la administración, generalmente por conducto de los departamentos
de Planeación, indica cuáles áreas del suelo tendrán el carácter de espacio público. Una vía pública
no puede obstruirse privando a las personas del simple tránsito por ella, pues semejante conducta
atenta contra la libertad de locomoción de la mayoría de los habitantes y lesiona el principio de
prevalencia del interés general, además de que constituye una apropiación contra derecho del espacio
público. Si se alega que el área cerrada tiene carácter privado y no público y fuere realmente
indispensable para el afectado como única vía de acceso o de salida, deberá, mediante un proceso
civil, solicitar que se establezca una servidumbre de tránsito, prevista en el artículo 905 del Código
Civil...”

Es imperativo destacar que es a las autoridades locales a quienes les corresponde el manejo y regulación del
espacio público es pertinente tener en cuenta que una vez se vean enfrentadas a la obstaculización del espacio
público por la denominada economía informal, la misma debe someterse a las directrices y regulaciones que
enmarca la entidad territorial, para poder tratar de coordinar el goce pleno de espacio público.

Esta competencia radica en cabeza de los municipios para el manejo del espacio público y a su vez debe verse
reflejada en una política direccionada en los respectivos Planes de Ordenamiento Territorial "POT" tal cual lo
hace el Decreto 1504 de 1998 en sus artículos 70 y 80 en los que manifiesta

Artículo 70: El espacio público es el elemento articulador y estructurarte fundamental del espacio en
la ciudad, así como el regulador de las condiciones ambientales de la misma, y por lo tanto se
constituye en uno de los principales elementos estructurales de los Planes de Ordenamiento
Territorial Artículo 8 0: En los Planes de Ordenamiento Territorial debe incorporarse los siguientes
elementos de acuerdo con el componente establecido:
a. En el componente general debe incluirse:
La definición de políticas, estrategias y objetivos del espacio público en el territorio municipal o distrital.
La definición del sistema del espacio público y delimitación de los elementos que lo constituyen en el
nivel estructural

Es importante también resaltar la labor de la ciudadanía como complemento de la que ejerce el Estado de velar
y cuidar el espacio público ya que muchas comunidades han desarrollados por si mismos espacios para la
recreación, labor social y cultural, propendiendo por mejorar la calidad de vida y en busca de obtener un
beneficio común.

En armonía con lo anterior, la Ley 1801 de 2016, la cual dispone:

“ARTÍCULO 135. COMPORTAMIENTOS CONTRARIOS A LA INTEGRIDAD URBANÍSTICA. <Artículo

corregido por el artículo 10 del Decreto 555 de 2017. El nuevo texto es el siguiente:> Los siguientes
comportamientos, relacionados con bienes inmuebles de particulares, bienes fiscales, bienes de uso
público y el espacio público, son contrarios a la convivencia pues afectan la integridad urbanística y por
lo tanto no deben realizarse, según la modalidad señalada:

A) Parcelar, urbanizar, demoler, intervenir o construir:

1. En áreas protegidas o afectadas por el plan vial o de infraestructura de servicios públicos

domiciliarios, y las destinadas a equipamientos públicos.

2. Con desconocimiento a lo preceptuado en la licencia.

3. En bienes de uso público y terrenos afectados al espacio público.” (Cursiva y subrayas fuera de
texto original)

Que en el mismo sentido tenemos que el artículo 181 Numeral 2 Literal B de la Ley 1801 de 2016 dispone:

“ARTÍCULO 181. MULTA ESPECIAL. Las multas especiales se clasifican en tres tipos:
(…)
2. Infracción urbanística. A quien incurra en cualquiera de las infracciones urbanísticas señaladas en
el Libro II del presente Código o en las disposiciones normativas vigentes, se le impondrá además de
otras medidas correctivas que sean aplicables y las sanciones de tipo penal a que haya lugar, multa
por metro cuadrado de construcción bajo cubierta, de área de suelo afectado o urbanizado o de
intervención sobre el suelo, según la gravedad del comportamiento, de conformidad con el estrato en
que se encuentre ubicado el inmueble, así:

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a) Estratos 1 y 2: de cinco (5) a doce (12) salarios mínimos legales mensuales vigentes;
b) Estratos 3 y 4: de ocho (8) a veinte (20) salarios mínimos legales mensuales vigentes;
c) Estratos 5 y 6: de quince (15) a veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes.

Cuando la infracción urbanística se realice en bienes de uso público o en suelo de protección ambiental,
la multa se aumentará desde un 25% hasta en un 100%. (…)”

Los artículos 679 y 680 del Código Civil, son explícitos al decir que nadie podrá construir ni ocupar ningún
espacio público por pequeño que sea de los terrenos de propiedad de la unión o de los bienes de uso público.

“ARTICULO 679. <PROHIBICION DE CONSTRUIR EN BIENES DE USO PUBLICO Y FISCALES>.

Nadie podrá construir, sino por permiso especial de autoridad competente, obra alguna sobre las calles,
plazas, puentes, playas, terrenos fiscales, y demás lugares de propiedad de la Unión.

ARTICULO 680. <LIMITE DE LAS CONSTRUCCIONES PRIVADAS>. Las columnas, pilastras,

gradas, umbrales y cualesquiera otras construcciones que sirvan para la comodidad u ornato de los
edificios, o hagan parte de ellos, no podrán ocupar ningún espacio, por pequeño que sea, de la
superficie de las calles, plazas, puentes, caminos y demás lugares de propiedad de la Unión.”

De lo anteriormente mencionado, vale la pena destacar que el espacio público está destinado a la satisfacción
de las necesidades urbanas y que el mismo lo constituyen las áreas de la cuidad requeridas para la circulación,
lo que indispensablemente conlleva a poder determinar que si este es obstruido por cualquier tipo de persona
o autoridad de manera arbitraria se está inicialmente vulnerando el derecho a la libre circulación no solo de una
persona sino de toda la comunidad

V. Competencia

Es usted competente, señor Alcalde Local de Kennedy, para conocer de este proceso, por razón de la naturaleza
de este y la ubicación del espacio público cuya restitución se solicita.

VI. Pruebas y anexos

Solicito tener y decretar como tales las siguientes:

a) Documentales:
a. Fotografías tomadas de la porción del predio relacionado donde se evidencia la ocupación
indebida de espacio público.

b) Inspección ocular

a. Solicito ordenar la práctica de esta prueba, con el objeto de reafirmar el carácter de bien de uso
público de las vías a restituir.

c) Oficios

a. Solicito oficiar al DADEP a fin de que aporte los planos urbanísticos de la zona de invasión.
b. Los demás despachos y oficios que, en virtud del presente proceso policivo el despacho considere
necesarios a fin de asegurar la restitución del espacio público invadido de manera indebida.

Además de los documentos enunciados, me permito anexar poder a mi favor y copia de la querella para archivo.

VII. Notificaciones

El suscrito recibirá notificaciones únicamente en la siguiente dirección electrónica:

memitoster@gmail.com

Agradeciendo su atención y amable respuesta.

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