GOBERNACIÒN DEL TOLIMA

Departamento Administrativo de Asuntos Jurídicos

Despacho

Señor
JUEZ SEXTO ADMINISTRATIVO DE IBAGUE
Ibagué

REF: CONTESTACIÓN MEDIO DE CONTROL NULIDAD Y

RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO promovida por YOLANDA RINCON
MURCIA contra LA NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL -
FONDO DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO Y
DEPARTAMENTO DEL TOLIMA Rad. 307-2018

ARELIS LUZ DE JESÚS MELENDEZ CASTRO, mayor de edad, identificada con

cédula de ciudadanía No. 1.101.440.101 de San Onofre Sucre, y Tarjeta Profesional
No. 1.101.440.101 del Consejo Superior de la Judicatura, en mi calidad de
apoderada del Departamento del Tolima, según poder anexo conferido por la
Directora del Departamento Administrativo de Asuntos Jurídicos, dentro de la
oportunidad legal, me permito CONTESTAR la demanda de la referencia, en los
siguientes términos:

PRONUNCIAMIENTO FRENTE A LAS DECLARACIONES Y CONDENAS

Me opongo a todas y cada una de las pretensiones planteadas por la parte actora,
por considerar que carecen de fundamentos de hecho y de derecho que las hagan
prosperar con respecto al Departamento del Tolima; como consecuencia de ello,
solicito se denieguen las súplicas de la demanda contra el ente territorial que
represento judicialmente y se condene en costas a la parte demandante porque
como se demostrará dentro del proceso, NO SE LE HA CERCENADO,
DESCONOCIDO NI VULNERADO DERECHO ALGUNO a la señora YOLANDA
RINCON MURCIA.

ARGUMENTOS DE LA DEFENSA

Lo primero que se debe precisar es que el Departamento del Tolima, no puede

entrar a responder por estas pretensiones, pues en este caso, el Secretario de
Educación Departamental actúa en Delegación del Ministerio de Educación
Nacional y no en representación del Departamento del Tolima. Los actos proferidos
por el Departamento del Tolima son consecuencia de la figura de la delegación que
le otorga la ley al ente territorial para que esta represente al Fondo de prestaciones
sociales del magisterio.

En este sentido, tenemos que la Ley 91 de 1989, por medio de la cual se crea el
Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, en su artículo 3° establece
“Créase el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, como una
cuenta especial de la Nación, con independencia patrimonial, contable y
estadística, sin personería jurídica, cuyos recursos serán manejados por una
entidad fiduciaria estatal o de economía mixta, en la cual el Estado tenga más del
90% del capital. Para tal efecto, el Gobierno Nacional suscribirá el

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correspondiente contrato de fiducia mercantil, que contendrá las

estipulaciones necesarias para el debido cumplimiento de la presente Ley….”
(Negrillas fuera de texto)

Igualmente el artículo 9° ibídem consagra la siguiente disposición: “Las

Prestaciones Sociales que pagará el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio, serán reconocidas por la Nación a través del Ministerio de Educación
Nacional, función que delegará de tal manera que se realice en las entidades
territoriales”: (Negrillas y subrayas fuera de texto)

La cuenta especial de la Nación es manejada fiduciariamente y en la actualidad por

Fiduprevisora S.A. tratándose de un patrimonio autónomo conforme a las
disposiciones de la fiducia mercantil.

De los recursos que conforman la cuenta especial de la Nación, provenientes del

erario público, no de cotizaciones individuales, una vez se recepciona la resolución
de reconocimiento, notificada y ejecutoriada y remitida por la Secretaría de
Educación de la entidad territorial certificada a la que está adscrita el educador, la
entidad fiduciaria procede al ingreso en nómina y consecuencial pago a través
de diferentes entidades bancarias del país.

Lo anterior, significa que en los casos en que se discutan cuestiones relacionadas

con el reconocimiento del derecho, conexo o derivado de éste, la
representación la tendrá el Ministerio de Educación Nacional y en relación
con el pago de derechos ya reconocidos la obligación la tendrá la Fiduciaria
La Previsora S.A.

De acuerdo a lo anteriormente expuesto, resulta improcedente emitir orden

alguna en contra del Departamento del Tolima, pues, como quedó plenamente
demostrado, la Secretaría de Educación Departamental al realizar un
reconocimiento de cesantías o de una pensión de jubilación de un docente lo
hace en ejercicio de una función delegada por el Ministerio de educación.

Ahora bien con respecto al reconocimiento de la pensión de jubilación de la señora

YOLANDA RICON MURCIA, pues dicho reconocimiento solo le corresponde al ente
territorial departamento del Tolima en la medida de la delegación que le otorga la
ley pero materialmente dicho reconocimiento lo debe hacer el Ministerio de
Educación Nacional a través del Fondo de Prestaciones del Magisterio.

Igualmente la resolución 1856 del 12 de marzo de 2.018 por medio de la cual la

Secretaria de Educación del departamento del Tolima, negó el reconocimiento
pensional a la señora a la señora YOLANDA RICON MURCIA, obedeció
fundamentalmente que ante el fallecimiento del señor RAFAEL RODRIGUEZ,
pensionado por el Fondo de prestaciones del Magisterio, se presentaron a reclamar
la sustitución pensional, la señora MARIA ELSY HERRERA y YOLANDA RICON
MURCIA, cada una reclamando un mejor derecho con respecto a la convivencia
personal que sostuvieron con el pensionado fallecido, encontrando el ente territorial
que aquí se presenta un conflicto de intereses y cuyas diferencias deben ser
resueltas por la Justicia ordinaria y no correspondiéndole al ente territorial dicha
competencia de dirimir el conflicto.

A LOS HECHOS

AL HECHO 4.1:ES CIERTO. Así se evidencia en el documento presentado.

AL HECHO 4.2: ES CIERTO. Así se evidencia en el documento presentado.

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AL HECHO 4.3. ES CIERTO. Así se evidencia en los documentos presentados.

AL HECHO 4.4.No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.5. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.6. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.7. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.8. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.9. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.10. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.11. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.12. No me consta, que se pruebe.

AL HECHO 4.13. Que se pruebe.

AL HECHO 4.14. Tiene que ser objeto de prueba.

AL HECHO 4.15.Que se pruebe este hecho.

EXCEPCIONES
En consonancia con lo anterior, me permito proponer las siguientes excepciones:

FALTA DE LEGITIMACIÓN EN LA CAUSA POR PASIVA

El Departamento del Tolima no está legalmente facultado para el reconocimiento de

las prestaciones del personal docente a su servicio, tarea que en realidad
corresponde al FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL
MAGISTERIO, que es una cuenta especial de la Nación, manejada por la
FIDUPREVISORA, la que finalmente, en virtud del contrato de fiducia, hace los
pagos respectivos.

Hago entonces recaer la presente excepción, en el hecho de que como lo disponen

los artículos 5 y 9 de la Ley 91 de 19891 es el Ministerio de Educación Nacional es
el que reconoce las pretensiones sociales que paga el Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio; por lo tanto, el Departamento del Tolima solo

1
“Artículo 5º.- “…El Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, tendrá los siguientes
objetivos:

1.- Efectuar el pago de las prestaciones sociales del personal afiliado.

(…) 4.- Velar para que la Nación cumpla en forma oportuna con los aportes que le corresponden e
igualmente transfiera los descuentos de los docentes…”.

Artículo 9, Ley 91 de 1989 “… Las prestaciones sociales que pagará el Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio, serán reconocidas por la Nación a través del Ministerio de
Educación Nacional, función que delegará de tal manera que se realice en las entidades
territoriales…”.

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tiene asignada la delegación para este reconocimiento; es así, que el Fondo

Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio es el encargado de desplegar los
estudios y análisis que amerita la pretensión elevada en este caso por la
demandante.

Se reitera, que es un hecho cierto e indiscutible que en el presente asunto existe

FALTA DE LEGITIMACION EN LA CAUSA POR PASIVA respecto del
Departamento del Tolima, toda vez que la Secretaría de Educación y Cultura del
Tolima, al expedir las Resoluciones de reconocimiento de prestaciones de los
docentes no lo hace en ejercicio de una función autónoma sino como delegatario de
funciones que corresponden a la Nación a través del Ministerio de Educación, por
expresa disposición de la ley, tal y como se evidencia con lo dispuesto en el Artículo
180 de la Ley 115 de 19942, que a su tenor señala:

“Reconocimiento de prestaciones sociales. Las prestaciones sociales que

pagará el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales de Magisterio serán
reconocidas por intermedio del Representante del Ministerio de Educación
Nacional ante la entidad territorial a la que se encuentre vinculado el docente.
El acto administrativo de reconocimiento se hará mediante resolución que llevará,
además, la firma del Coordinador Regional de prestaciones sociales”. (Negrillas
fuera de texto).-

Por lo anterior, en el evento en que se encuentre que se cumplen las condiciones

para acceder a las pretensiones invocadas en la demanda, a quien debe dirigirse
las órdenes propias del caso, es a la Nación -Ministerio de Educación Nacional
– Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio y/o la FIDUCIARIA LA
PREVISORA.

PRUEBAS

Reservándome el derecho de aportar las que considere pertinentes dentro de los

momentos procesales oportunos, con el fin de controvertir los hechos afirmados en
la demanda y probar los expuestos en esta contestación, respetuosamente solicito
al Honorable Juez, decretar y tener como pruebas las siguientes:

DOCUMENTALES:

El escrito de la demanda y sus anexos, en lo que sean favorables a mi representada.

Fotocopia del expediente administrativo de la accionante.

ANEXOS

Poder debidamente otorgado para actuar con sus respectivos anexos.

NOTIFICACIONES

2Ley General de Educación.

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La suscrita apoderada las recibirá en el Décimo (10º) piso del Edificio de la

Gobernación del Tolima, ubicado en la carrera 3ª entre calles 10 y 11 de la ciudad
de Ibagué.

Atentamente

ARELIS LUZ DE JESÚS MELENDEZ CASTRO

C.C. 1.101.440.101

T.P. 184.236

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