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El concepto de derecho
Derecho es
ciencia práctica de la conducta humana.
Se lo asocia con normas
Según, Santo Tomás, el derecho es, un concepto análogo cuyo analogado principal es la
IPSA RES IUSTA, la misma cosa justa. Donde por cosas no son cuerpos físicos, sino
acciones, donaciones, etc.
Para Aristóteles, derecho, era lo justo, o las leyes.
del concepto de facultad jurídica (facultad moral que se tiene sobre lo que es
propio o debido)
del concepto de conducta jurídica (obrar humano referido a otro sujeto jurídico y
objetivamente debido).
Jurídico: son todas las realidades humanas, que se vinculan directamente con las
conductas cuyo cumplimiento es necesario para el logro del bien común.
ETIMOLOGIA: proviene del adjetivo latino JURIDIMO de la misma significación que
a su vez del sustantivo IUS.
USO: puede ser utilizada con una extensión doble:
en un sentido amplio como refiriéndose a todo un ámbito de la realidad,
concretamente, a todo lo que se vincula de un modo o menos inmediato con el
derecho, en especial en cuanto lo consideramos como conducta humana. Aquí
quedan incluidos los signos jurídicos, los hechos jurídicos, los saberes jurídicos,
las profesiones jurídicas; y así sucesivamente, es decir, a todas las realidades que
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se relacionan con la conducta humana derecha. Y aquí también se califica de
jurídicos a las conductas contrarias a las normas (el delito es una realidad
jurídica, del mismo modo que el incumplimiento de un contrato); es decir, la
conducta comúnmente llamada antijurídica vendría a ser jurídicas, en cuanto
incluida en el ámbito de lo vinculado directamente con el derecho.
Etimología
El término derecho, deriva del latín “directum”, que significa lo dirigido. Este esta
vinculado a lo rectum, que significa lo recto, y por derivación lo justo.
En el ámbito jurídico, el latín, utilizaba otro término: IUS. Este proviene de la unión de
dos raíces:
1. “Yu” (unir, juntar) que expresa una idea de vínculo en el derecho.
2. “Yoh” (Júpiter), siendo Júpiter para los romanos, el Dios supremo, se quiere
expresar, aquello que es santo.
Derecho proviene directamente del latín DIRECTUS que comenzó a utilizarse con
sentido jurídico en el latín tardío, cuyo infinitivo es DIRIGIRE. Este verbo está
claramente vinculado a RECTUS y RECTUM que significan en línea recta,
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derechamente y por derivación lo justo, lo conveniente, lo equitativo. Por su parte
DIRIGIRE significa enderezar, alinear, dirigir, ordenar, etc. y su principio pasivo como
consecuencia significara lo enderezado, lo puesto derecho, lo dirigido; en otras palabras,
con DIRECTUM se quiso significar originalmente la idea central de rectitud. Pasó de
significar una rectitud o un enderezamiento de carácter físico o material, a connotar una
rectitud o derechura de carácter humano practico. A DIRECTUS se opone como
contrario TORTUS, de una significación física de torcedura que pasó a significar por
derivación una torcedura o desviación de índole ética y TORTUS llegó a connotar
aquella conducta contraria a la normatividad ética o éticamente desviada. En el caso de
derecho, por lo tanto, se tratara de una conducta ajustada a las normas, de una conducta
justa, pero estaremos siempre frente a una modalidad especial del obrar propiamente
humano.
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Derecho como norma: derecho puede significar un conjunto de normas que regula
coactivamente las acciones humanas en la sociedad. Se le llama también derecho
objetivo. La ley propiamente hablando no es el derecho mismo sino cierta razón del
derecho. En esta expresión razón del derecho, razón equivale a modelo preexistente en
la mente; esto es, la ley es cierto modelo y regla de la que debe ser el derecho, esto es,
de aquello justo que debe realizarse en la acción interhumana (relaciones con alteridad).
Derecho como facultad: derecho puede significar cada una de las facultades de hacer o
de no hacer que tales normas conceden o reconocen a los hombres en la sociedad. Se le
llama también derecho subjetivo. En cuanto a este Santo Tomas prefiere llamarlo
potestad, facultad, es licito. Es sin duda una facultad o potestad jurídica lo que revela
que esta medida real objetivamente por lo justo y por la norma.
Derecho como conducta: derecho se refiere a la conducta jurídica, a la conducta
humana referida a otro sujeto jurídico, objetivamente debida y en principio coercible. Es
necesario hacer determinación sobre la conducta calificable como derecho:
-la esencia del derecho, como lo justo, requiere 3 notas constitutivas: 1) la alteridad:
todo derecho lo es en orden a otro. El derecho en este sentido real-objetivo, se da en las
conductas interhumanas, en la acción u omisiones exteriores que pueden afectar a otro.
Se nos exige determinada conducta frente a otro, aun sin tomar en cuenta a menuda con
que intensión lo hagamos. Ese otro puede ser una persona individual, colectiva o incluso
toda la sociedad política; puede ser lo mismo del que debe. 2) que sea algo debido
legalmente: el derecho en sentido objetivo es algo (una acción, omisión o cosa) debido a
otro. Es una deber legal, así, dentro de la ética o moral, el derecho es autónomo y de
caracteres propios. Santo Tomas distingue entre el debito legal y moral: “el debido legal
es el que por exigencia de una ley tenemos que dar a alguien y a tal debito propiamente
mira la justicia. El debito moral, en cambio es el que alguien debe por la honestidad de
la virtud.” El derecho es aquellas acciones u omisiones humanas que fundan relaciones
siempre interhumanas. 3) la igualdad: hay una igualdad presupuesta (igualdad de los
sujetos de derecho y de obligación), una igualdad formal (igualdad entre la prestación
del obligado y el titulo del acreedor) y una igualdad que es el efecto resultante de la
realización del derecho (al darse a cada uno lo que es suyo, se restituye la situación de
igualdad que había sido rota). La estricta igualdad como nota esencial del derecho es la
segunda.
EL ANALOGADO PRINCIPAL ES LA IPSA RES IUSTA: para Santo Tomas derecho
era un término análogo cuyo analogado principal era la cosa justa, la ipsa res iusta, en
donde la palabra cosa (res) no significaba solo cuerpos físicos, sino también y ante todo
las acciones y omisiones humanas que relacionaban entre sí a los hombres de una
manera conforme a la justicia. Santo Tomas de Aquino encara el derecho objetivo (la
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ipsa res iusta) como objeto de la virtud de la justicia. Una virtud es un hábito, una
constancia en la conducta. De ellos podemos concluir:
el derecho es objeto de la justicia
CAUSAS DEL DERECHO: otro aspecto del derecho son sus causas. Todas las
ciencias jurídicas se compensan en las causas del derecho. La palabra causa se aplica a
todos los fenómenos de la realidad, menos Dios que es incausal (es causa última y
primer principio). Todo lo demás son seres causados, causa supone idea de
contingencia, es, pero podría no haber sido. La diferencia entre Ser y Ente es que el Ser
es y no puede no ser y el ente existe, posee Ser que recibe de otro. Dios es el único Ser,
es. Filosóficamente causa es una rama de la filosofía llamada metafísica.
Para Aristóteles, ciencia es el conocimiento de las causas, para él, existen cuatro causas:
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eficiente: origen. ¿Por qué? Ej.: el artista que obra. MIGUEL ANGEL.
material: ¿Qué o de qué está hecho? Aquello sobre lo cual se obra o modifica.
MARMOL, la materia no siempre es corpórea, puede ser incorpórea como la
conducta humana.
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causa formal: es la efectiva realización, en esas conductas de la rectitud o
JUSTICIA o la IGUALDAD, mandada por la ley. Expresa la esencia, lo que
hace que una conducta sea justa es que cumpla con la ley justa.
causa ejemplar: es de nuevo la LEY, pero en tanto que modelo, regla y medida
de posibles o efectivas conductas hacia otro. Marco de referencia, el modelo que
tiene la persona cuando realiza la conducta es la LEY, no en sentido obligatoria
sino que te dice cual es la conducta, por ejemplo: debes pagar impuesto. LEY es
regla o medida del acto. Si nadie cumple la ley, ocurre la anomía (no hay ley).
causa final: inmediatamente puede ser otra persona, pero jurídicamente más
importante es el BIEN COMUN. La conducta justa tiene como fin el bien
común.
Moral y Derecho
Tomassio: separación
El derecho, es heterónomo ya que es impuesto por otro. Es bilateral por que actúa mas
de un sujeto. Es coercible por que aplica la fuerza. Fuero externo.
La moral, es autónoma, yo me lo impongo. Es unilateral, actúa un sujeto, fuero interno
(pensamiento). Es incoercible, aplica sanción.
POLITICA Y DERECHO: es preciso apuntar que el derecho debe ser concebido como
una realidad practica, como una perfección que hay que realizar, que es necesaria
incorporar a la vida humana como un principio perfectivo, el derecho se muestra
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esencialmente ligado a un fin. Este fin no puede ser perseguido y obtenido sino por el
esfuerzo conjunto de los hombres en comunidad política: el bien común político.
Habida cuenta de esta conexión derecho-bien común, y teniendo presente que el fin es
el principio privilegiado, se puede advertir como por una parte de la politicidad del fin
deriva la politicidad del derecho.
La politicidad del derecho es alcanzada por el camino analítico de la materia de la
juridicidad (conducta: acción humana; de alteridad y exterioridad, acción mediata-
sociedad o inmediata-persona). La acción humana es materia de derecho, porque el
derecho es una realidad práctica, necesaria de incorporar a la vida humana. Como todo
principio este se encuentra afectado al fin que es el bien común.
El bien común político constituye el fin de la sociedad política, modernamente llamada
Estado. Las leyes y normas jurídicas son la ordenación de la razón dirigida al bien de
toda comunidad política. Soaje Ramos dice “el derecho se define por la ley, y la ley se
define por el bien común”. Santo Tomas “el bien de la sociedad política perfecta es el
fin optimo del hombre, pues la sociedad política no es otra cosa que el orden de la
ciudad”. “Para conocer la sociedad política perfecta preciso conocer en que consiste el
fin perfecto del hombre”. El orden que proviene del derecho es orden social y en
consecuencia el bien que procura será común. El bien común es un bien humano,
perfectivo del hombre y conforme a la misma naturaleza del hombre.
Politicidad del derecho
El bien común político, constituye el fin de la sociedad política. El derecho se define
por la ley, y la ley, por el bien común.
El derecho se encuentra ligado a un fin, que es obtenido por el esfuerzo del conjunto de
hombres en comunidad política “Bien común”.
Teniendo en cuenta que, el fin es el principio privilegiado, se puede advertir que la
politicidad del derecho, que es alcanzada por el camino analítico de la materia de la
juridicidad.
Para Aristóteles, el hombre es necesariamente social, necesita de otros para vivir. El
hombre nace en comunidad, de uniones de familias surge la polis, el club, la escuela. EL
BIEN COMUNITARIO, VALE MAS QUE UN SOLO BIEN.
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2) Se necesita CONCORDIA POLITICA, pues cuanto mayor vinculo de
aspiraciones, mayor será el vinculo de la sociedad. La concordia política aparece
como fruto de la realización de la justicia.
Soaje Ramos y Lanchace han destacado este carácter de las normas ordenadas al
bien común político llamándola notas de politicidad del derecho.
La polémica IUSNATURALISMO-IUSPOSITIVISMO
Monismo y dualismo
Los iusnaturalistas, son dualistas, porque consideran que existe un derecho natural
superior al derecho positivo y que este último debe ajustarse al primero. A su vez, son
realistas, consideran que el derecho, esta en la realidad y puede conocerse y estudiarse
como cualquier otro hecho de la vida, en la sociedad.
Los positivistas, son monistas, ya que solo reconocen la existencia de un único derecho,
el positivo. A su vez, son convencionalistas, ya que consideran que el derecho es una
creación convencional de los hombres.
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misión de tutela de los D: naturales. Locke inicio la doctrina de la separación de
poderes
Rousseau: (Uno de los pensadores más influyentes de Francia del último tercio del S.
XVIII) Sienta las bases de la democracia, el status civile se constituye por la aparición
de la propiedad privada, eh ahí que existe un iusnaturalismo subjetivo, ya que alude a
sus facultades, pero al constituirse el Estado estas desaparecen por los D: civiles.
Radbruch: (Doctrina de la naturaleza de las cosas) es una dirección doctrinal del
objetivismo jurídico, y en este sentido cabe dentro de una amplia concepción del
iusnaturalismo. No obstante, se diferencia del D, natural en que, mientras este enraíza
el derecho en un principio supremo, que está incluso por encima de las relaciones de la
vida, aquel en cambio, busca el fundamento jurídico en el seno de esas relaciones, en un
orden inherente a las mismas.
Montesquieu: Estudia a los pueblos como productos históricos, y del análisis de leyes y
costumbres trata de descubrir la formación natural del derecho, de explicar cómo este
surge en la vida social y como debe adaptarse a las condiciones del ambientes.
Kelsen: La crítica al iusnaturalismo, fue la determinación de la elaboración de Kelsen,
Centro su atención al D. positivo, suprime el dualismo entre derecho y Estado. El
derecho regula su propia creación; de manera que una norma jurídica regula el
procedimiento en que es creada otra norma jurídica y también el contenido de la norma
a producirse. Kelsen elaboro su pensamiento aplicando la fuerza del método.
Iusnaturalismo actual
Villey: (profesor universidad de Paris) define el derecho como lo justo, parte de la
posición aristotélica-tomista, busca el orden natural partiendo del mundo real visible,
usa el método experimental, mediante la observación de la sociedad se encuentran la
soluciones adecuadas y adaptadas a la movilidad presente de la naturaleza humana.
DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO: El derecho encuentra su
fundamento no solo en las normas positivas que dicta la autoridad sino también en la
naturaleza del hombre, en la realidad de las cosas y en el mundo cultural en que la
misma actividad jurídica se inserta.
IUSPOSITIVISMO: emana que solo el poder estatal es fuente de juridicidad y por lo
tanto el derecho positivo carece de límites: “positividad significa que lo jurídicamente
posible no tiene límite alguno, ni temporal, ni social, ni material. Dicho en otros
términos: la positividad expresa para el ordenamiento jurídico lo que la teoría política
conceptualiza como soberanía.”
DERECHO NATURAL: exigencias de justicia cuyo fundamento ultimo no se
encuentra en la voluntad del hombre, sino que provienen de la dignidad de la persona
humana y de la misma realidad de las cosas. Son exigencias, débitos necesarios de hacer
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o no hacer algo, que gozan de la suficiente fuerza jurídica para regular la conducta
humana en sus aspectos intersubjetivos, que le vienen dados al hombre y que él está
llamado a respetar, desarrollar, determinar y completar.
Para el realismo el derecho natural es una realidad circulante, con validez y juridicidad
propia, el derecho natural se basa en una estructura de vienen y valores que potencian y
hace plena a la persona humana y a las relaciones sociales. Expresa jurídicamente la
estructura originaria y básica de la vida humana y de la vida social que deben ser
recogidos para que no se destruya la vida humana ni la convivencia social.
Integran el derecho natural los derechos humanos fundamentales, como el derecho a la
vida, a la integridad física, a la libertad personal, a la intimidad, etc. y una seria de
exigencias jurídicas básicas expresadas a través de los principios jurídicos
fundamentales.
El último fundamento del derecho natural se encuentra en la realidad propia de las
cosas.
Sostener la existencia del derecho natural significa admitir:
el poder y la voluntad humana no son la única fuente de juridicidad, sino que
también lo es la realidad de las cosas y de modo particular, la dignidad de la
persona humana.
las normas y las decisiones humanas no pueden tener cualquier contenido, hay
exigencias que necesariamente deben respetar. Toda decisión jurídica ha de estar
debidamente justificada y en conformidad con la realidad a la que busca servir.
Las exigencias de derecho natural son, en buena parte, positivizadas y formalizadas por
el ordenamiento jurídico de un Estado. Pero no por ser reconocidas por el ordenamiento
positivo, estas exigencias dejan de ser derecho natural.
Derecho natural y derecho positivo son dos especies de un mismo género. Cada uno
necesita del otro y juntos integran el sistema jurídico total. Para el realismo, tanto el
derecho natural como el positivo integran el sistema jurídico y es tan derecho el uno
como el otro. Una de las diferencias fundamentales entre iusnaturalismo y el
iuspositivismo es que para este último solo el derecho positivo es derecho, mientras que
para el iusnaturalismo tanto uno como el otro son plenamente derecho.
Para el realismo, una prueba de que el derecho natural es propiamente derecho es que
los operadores o actores jurídicos acuden explícita o implícitamente a él para fundar sus
pretensiones o decisión, y que sus principios y contenidos impregnan toda la realidad
jurídica.
El ordenamiento positivo positiviza y formaliza al derecho natural, lo que permite su
mejor identificación, determinación y operatividad. Por positivización entendemos la
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recepción del derecho natural en las distintas fuentes del derecho, a partir de la cual
puede ser conocido y adquirir vigencia histórica. La formalización consiste en la
tecnificación de los distintos factores y elementos que integran el derecho mediante el
recurso de darles forma, atribuirles una precisa eficacia en si mismo y en relación con
los demás, prever los instrumentos técnicos para realizar y garantizar su eficacia,
establecer las condiciones y requisitos para que sean eficaces, etc. Con ello se tiende a
garantizar con seguridad y certeza la función y el valor de cada factor o elemento
jurídico en el contexto de un sistema concreto.
Mediante el proceso de positivización el derecho natural añade a su propia validez la
vigencia histórica que el otorga su recepción por las fuentes del derecho y por la
formalización, adquiere operatividad y eficacia.
Las exigencias del derecho natural mejoran, perfeccionan y hacen progresar al derecho
positivo, supliendo sus limitaciones e imperfecciones. A la vez lo impulsa hacia la
adopción de nuevas soluciones e instrumentos que respondan más acabadamente al
inalcanzable horizonte de justicia que busca todo la sociedad humana.
En caso de conflicto el derecho natural debe predominar sobre el derecho positivo
viciado de arbitrariedad o con graves carencias. El derecho natural es siempre medida
del derecho positivo.
CONCLUSIONES:
el derecho es en primer término, la solución justa del caso concreto, una realidad
practica, concreta, problemática, prudencial de la que también son partes
integrantes tanto las normas como los derechos subjetivos.
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Unidad II
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Vigente: rige la convivencia social, en un lugar determinado. Ej. Los artículos
del código penal que se refieren a delitos de homicidios, robo, etc.
No vigente: no tiene aplicación.
DERECHO PUBLICO:
DERECHO CONSTITUCIONAL: aquella rama del derecho nacional público cuyas
normas tienen por objeto preferente organizar el estado determinando las atribuciones
del gobierno y garantizar el ejercicio de los derechos individuales. También se puede
definir como un conjunto de normas jurídicas que organizan el estado y los poderes
públicos, determinan las atribuciones de estos y declaran y garantizan los derechos
individuales. Las materias más importantes del derecho constitucional son: la
constitución, beses de la institucionalidad, garantías individuales o derechos
fundamentales de las personas, poderes del estado y sus atribuciones y procedimientos
de reforma de la constitución.
DERECHO POLITICO: rama que estudia las reglas que rigen la organización y
funcionamiento de las autoridades y el comportamiento reciproco de gobernantes y
gobernados. Sus materias más importantes son: teoría del estado, forma del estado,
formas de gobierno, teoría de la constitución.
DERECHO ADMINISTRATIVO: rama del derecho público que regula las relaciones
entre la autoridad y los ciudadanos. Aquellas normas o principios reguladores de la
actividad del estado; principios jurídicos que regulan las relaciones entre las
instituciones públicas y entre estos y los particulares. Son materias importantes de esta
rama: el estado y su administración, la organización de la administración del estado y su
actividad jurídica, la función pública, control jurídico de la administración y
responsabilidad del estado por su actividad administrativa.
DERECHO PROCESAL: estudia la organización de los tribunales de justicia, señala
sus atribuciones y competencia y determina las normas de procedimiento a que deben
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someterse tanto los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando
pretensiones procesales. Materias más importantes: cuestión controvertida, resolución
de las controversias o lo debatido, prueba de los hechos y actividad de las partes del
tribunal.
DERECHO PENAL: está constituido por el conjunto de normas que regular la
potestad primitiva del estado, asociado a ciertos hechos legalmente determinados por
una pena o medida de seguridad o corrección como consecuencia, con el objeto de
asegurar el respeto de los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia
humana pacifica. Materias importantes: el delito, el delincuente, la pena.
DERECHO ECONOMICO: es el conjunto de principios y normas que regulan la
organización y financiamiento de la economía, la actividad de los agentes económicos,
en relación a la posible solución del problema económico colectivo. Regula tanto
materia de derecho público como de derecho privado.
DERECHO AMBIENTAL: es el sistema organizado de normas que contemplan las
diferentes conductas agresivas para el ambiente. Bien para prevenirlos, reprimirlos o
repararlos. Puede estructurarse sobre la base de comportamientos que son capaces de
repercutir positiva o negativamente sobre los distintos elementos de protección. Esta
rama sobrepasa y supera la distinción entre derecho público y derecho privado. Materias
más importantes: derecho constitucional ambiental, derecho administrativo ambiental,
derecho civil ambiental, derecho penal ambiental.
DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO: es el orden jurídico de la comunidad de
estados, o sea, el conjunto de reglas y principios que rigen las relaciones entre los
estados. Algunas materias: reconocimiento de estados y gobiernos, responsabilidad, la
adquisición de territorios, protección de los derechos humanos, relaciones diplomáticas
y consulares, conducta de fuerza aunada en tiempos de paz, uso de la fuerza en la
relaciones internacionales, la situación de los refugiados, espacios marítimos,
navegación y transporte aéreo, extradición y solución de controversias internacionales
DERECHO PRIVADO
DERECHO CIVIL: de manera más general se puede definir el derecho civil como el
derecho privado común y general. Descriptivamente como el conjunto de principios y
preceptos jurídicos sobre temas como la personalidad, relaciones patrimoniales y
familia.
Conjunto de principios y normas que regulan las relaciones más generales y ordinaria de
la vida, considerando a la persona en cuanto a tal, como sujeto de derecho y miembros
de una familia para la consecución de sus fines individuales dentro del concierto social.
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Materias más importantes: normas sobre personas, familia, patrimonio o bienes,
sucesión por causa o muerte, obligaciones y fuentes de las obligaciones, los contratos.
DERECHO COMERCIAL: conjunto de principios y normas que regulan el comercio
y en general todas las relaciones que nazcan de una actividad. Tiene como fondo las
mismas estructuras generales del derecho civil. Contempla un conjunto de normas
específicas sobre los actos de comercio, las cosas sobre las cuales se ejercen estos actos
y las personas que desarrollan actividades mercantiles. Materias más importantes: actos
de comercio, estatuto de los comerciales (comerciantes individuales, auxiliares de
comercio, comerciantes colectivos sociales o de derecho societario), empresa y
establecimiento de comercio y propiedad industrial, contratos y obligaciones
mercantiles, efectos de comercio o títulos de créditos (cheques, letras).
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO; definido ampliamente, tiene por objeto
regular la vida internacional del hombre. Más específicamente es un conjunto de reglas
de fuente nacional e internacional (tratados) que tiene por objeto solucionar los
conflictos de normas en el espacio. Materias más importantes: conflicto de leyes en el
espacio, nacionalidad, conflictos de jurisdicción.
DERECHO DE MINERIA: conjunto de normas jurídicas aplicables a la exploración,
explotación y beneficio de las sustancias minerales y que regula la actividad de los
concesionarios y de la minera en general. Conjunto de normas jurídicas que establecen
la forma de constitución, conservación y extinción de las concesiones de exploración y
explotación mineras y regula las relaciones de los particulares entre si en todo lo
relativo a la industria minera.
DERECHO LABORAL: conjunto de normas jurídicas que se preocupan de regular la
situación de las personales materiales que obligan su capacidad de trabajo a un empleo
proporcionado por otra persona natural o jurídica que remunera sus servicios. Se refiere
a un trabajo humano, productivo, por cuenta ajena libre o subordinado.
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internacionales, las notas diplomáticas, la enmienda y los protocolos forman parte de
esta rama del derecho.
Las normas pertenecientes al derecho internacional pueden ser bilaterales o
multilaterales. Los estados suelen comprometerse a aplicar dichas normas en sus
propios territorios y con un status superior a las normas nacionales.
El derecho internacional puede dividirse en público y privado. El derecho internacional
público supone el conjunto de principios que regulan las relaciones jurídicas de lo
estado entre sí. Los individuos, por lo tanto, no son sujetos inmediatos de sus normas.
El derecho internacional privado, por su parte, tiene como principal objetivo la
resolución de conflictos de jurisdicción internacional. Se encarga de definir cual ley es
aplicable y de determinar la condición jurídica de los extranjeros.
Otra rama es del derecho internacional humanitario. Se trata de las normas que en
tiempo de guerra protege a los civiles que no forman parte del conflicto. Intenta limitar
el sufrimiento humano inherente a los enfrentamientos armados.
En resumen….
Derecho público: interviene el estado.
Penal: su objeto es asegurar el orden social a través de sanciones que se
denominan delitos.
Tributario: comprende la actividad del estado en lo que hace a impuestos y
tasas.
Administrativo: organiza la actividad del estado.
Constitucional: trata sobre la estructura del estado, sus formas de gobierno, y
los poderes.
Internacional público: rige relaciones entre los estados, como entidades
soberanas, teniendo como fuente a tratados y acuerdos internacionales.
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1) La expresión es originaria de Roma. Ellos afirmaron la existencia de un derecho
superior al positivo. Unos llamaban derecho natural a lo que les enseño la
naturaleza y lo contraponían al derecho de gentes, otros lo llamaron ius natural.
Cicerón que es un ordenamiento superior, inmutable, formado por la naturaleza,
por la recta razón inscripta en todos los hombres.
2) El cristianismo perfecciono este concepto. Santo Tomas dice que hay 3 clases de
leyes o sistemas jurídicos que derivan jerárquicamente el uno del otro: LEY
ETERNA: la razón divina gobernando al mundo físico y moral y no puede ser
conocida sino a través de sus manifestación. LEY NATURAL: participación de
la ley eterna en la criatura racional, podemos conocerla con la luz de la razón
natural por lo que discernimos lo que es bueno y lo que es malo. LEY
HUMANA: deriva racionalmente de la anterior para disponer más
particularmente algunas cosas.
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Unidad III
El saber jurídico
Es un conocimiento jurídico, perteneciente a una rama de la filosofía: metodología o
epistemología.
El saber teórico y práctico
Según su finalidad, se divide en teórico o especulativo, por un lado, y práctico, por otro.
Esto lo enseña Aristóteles, y lo reitera, Santo Tomás a partir del Estagirita, al distinguir
el entendimiento práctico del especulativo, por el fin. El fin del especulativo, es la
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verdad en absoluto, el conocer por el conocer mismo, el del práctico es la operación, o
la acción, del obrar humano y consiste en dirigir lo que debe hacerse.
El objeto propio, del conocimiento teórico, es la verdad de las cosas. El
conocimiento práctico es lo verdadero como medida de obrar.
El objeto propio de la razón teórica es lo verdadero, en las cosas. El objeto
propio de la razón práctica es lo verdadero como medida del obrar, lo
verdadero que se extiende a lo bueno.
La dualidad a la que estos refieren es sujeto cognoscente y objeto conocido. Entre estos
hay diferencias, una trascendencia que significa mucho, el objeto siempre está afuera.
Uno conoce cuando el sujeto se vuelca en los objetos de la realidad. El único ser real es
el ser pensado, que surge de la razón (Descartes). El conocimiento, nunca trasciende del
sujeto (Kant). Los sentidos le dan al sujeto datos del objeto, captamos a través de los
sentidos. Lo teórico y lo práctico se distingue por el objeto, a diferentes objetos,
diferentes tipos y métodos de conocimiento. El método también depende del objeto.
Agible y operable, se diferencian en que las reglas de lo agible son vinculantes y la de lo
operable son recomendaciones. El derecho por ser estricto, en la moral lo ubicamos
dentro de lo agible (práctico). Las reglas de lo operable están pensadas para buscar la
perfección de la obra. Por ejemplo: regla del arte, lógica, técnicas. Las reglas de lo
agible buscan fundamentalmente la perfección del que obra, la perfección del agente y
lo operable busca lo exterior del agente, el resultado.
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El método dialéctico, es el diálogo, el dialogo es, yo te doy mis razones, vos las tuyas, el
que tenga mayor certeza es el verdadero.
La retórica es el arte de persuadir, capacidad de conocer.
El conocimiento práctico esta ordenado a la regulación de la conducta.
Un ejemplo de estas ciencias es: un perito analiza un asesinato con la ciencia teórica,
pero la estudia como un hecho, la describe, el jurista rectifica la medida de lo posible
(dar la pena que corresponde).
La pretensión de la ciencia teórica es puramente descriptiva y la ciencia práctica
describe la realidad con una regulación de la conducta (deber ser), las ciancias prácticas
son prescriptivas, las teóricas descriptivas.
El saber jurídico
Es el saber práctico, un conjunto de conocimientos, orientados hacia el obrar. Su
objetivo, consiste en proporcionar a las personas, herramientas necesarias para la
regulación de conductas externas.
Grados de conocimiento
Mazzini, observa, que el carácter “práctico”, se predica respecto de diversos tipos de
conocimiento y que por ello es posible llamar “práctico”, al conocimiento de la
“filosofía moral”, la “ciencia jurídica”, y a la “prudencia”, a pesar de la diferencia que
existen en ellos.
Filosofía Jurídica
Ciencia del derecho
Prudencia jurídica
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La filosofía no tiene presupuestos, mientras que la ciencia si, la filosofía estudia causas
últimas, la ciencia, causas próximas.
Los primeros principios en el orden del ser y causas últimas en el orden del conocer.
Dios es primer principio y causa última, en filosofía se llama ser.
Una persona es justa cuando la voluntad se mueve, un acto bueno, llega a lo perfecto. El
prudente trabaja con los medios que tiene y los ordena para lograr un bien. La voluntad
es la que mueve el acto, la conducta, esta se mueve en una dirección dada por el
intelecto, este elige, la voluntad obra.
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Unidad IV
Lógica Jurídica
Es la lógica, nos indica la manera correcta de pensar y razonar, es la lógica con la que
trabaja, con la que piensa, el Jurista, la lógica del deber ser, el objeto que tiene esta
lógica es investigar como piensa el jurista.
Norma Jurídica
Son reglas generales dictadas por un legislador para resolver situaciones concretas.
Prescribe una conducta, según obligación o permiso. Tiene la estructura de un juicio.
En esta norma, podemos encontrar los tres elementos de un juicio:
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Norma Jurídica: es inter-subjetiva o bilateral, porque regula la conducta de un sujeto
en relación a la conducta de otros sujetos, por Ej. El derecho del acreedor de cobrar su
crédito, esta la obligación impuesta a otra persona, Ej. La obligación del deudor de
pagar la deuda. Son coercibles, ya que hacen cumplir el derecho mediante la fuerza. Es
heterónoma.
Norma Moral: es subjetiva o unilateral, regula la conducta del hombre pero en relación
al propio sujeto que la realiza. Son autónomas. Son incoercibles, su cumplimiento, no
puede ser impuesto por la fuerza, aplican una sanción.
Sujeto de derecho: es todo ente apto para adquirir derechos y contraer obligaciones.
(Artículo 30).
Persona de existencia física: Todos los entes que presentasen signos característicos de
humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes, son personas de existencia
visible. (Articulo 51).
Persona por nacer: Son personas por nacer las que no habiendo nacido están
concebidas en el seno materno. (Articulo 63).
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extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del Artículo
anterior.
Las personas jurídicas, nacen como consecuencia de un acto jurídico.
Derecho subjetivo
Derecho como facultad o como poder atribuido a un sujeto para hacer o no algo o para
exigir a otro un comportamiento determinado. Ej. Derecho a transitar, el de casarse, el
de divorciarse, etc.
No puede haber derecho subjetivo sin una norma, en que fundarlo.
Derecho objetivo
Conjunto de normas jurídicas que regulan la vida de los hombres.
Deber jurídico
Restricción de la libertad exterior de las personas, derivada de la facultad de otra de
exigir de la primera, una conducta positiva o negativa.
Transgresión
Acción establecida en la norma jurídica, como condición de la sanción.
Sanción
Es toda consecuencia jurídica desfavorable que se le aplican al sujeto que ha incumplido
un deber jurídico. Ej. El cumplimiento forzado de una deuda de $1000, para lo cual se
embargan bienes del deudor y se paga la deuda.
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Acto jurídico: son actos voluntarios, lícitos que tengan por fin inmediato, establecer
entre las personas relaciones jurídicas, modificar, transferir o conservar derechos. Todo
acto jurídico, es hecho jurídico pero no inversa.
Los actos lícitos se dividen en: delitos y cuasidelitos.
Relación Jurídica: es el vínculo entre dos o más sujetos de derecho, en el cual, uno de
ellos, tiene la facultad de exigir algo que el otro debe cumplir. Esta relación siempre se
establece entre sujetos de derecho y no entre un sujeto y la cosa. Toda relación jurídica
tiene su fuente o se origina en un hecho jurídico.
Principios de la lógica:
El Razonamiento jurídico
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Legislativa: se refiere a la actividad del legislador, en la elaboración de las
normas jurídicas.
Jurisprudencial: se refiere a la actividad de los magistrados, en la aplicación del
derecho.
Doctrinaria: actividad de los juristas, en el estudio de los regímenes jurídicos, y
a la exposición y enseñanza del derecho.
Instrumentos
LENGUAJE: toda ciencia tiene un vocablo propio. Podemos ver algunas
manifestaciones: VOCABLOS, las ciencias técnicas tienen palabras propias, por ej:
hipoteca; además la nomenclatura (conjunto de voces técnicas) jurídica registra
vocablos del lenguaje común pero les da significado jurídico ej.: cosa. FORMULAS,
numerosas y conservadas por tradición, ej. “haga saber”. ESTILO, debe ser claro y
conciso, más importante al redactar leyes. DEFINICION, no se duda de la importancia
de lograr una definición perfecta dado que no es posible abarcar los múltiples aspectos
que presente un objeto cualquiera, en el estrecho marco de una definición; sin embargo,
parece suficiente con que reúna los caracteres definitorios del objeto en cuestión, si se
logra así individualizar rápidamente ese objeto con cierta precisión se está frente a una
buena definición. PRESUNCIONES, deducciones que responden a una necesidad
practica ineludible; son muchos los casos en que el que establecimiento de la verdad
resulta imposible (ej.: duración de un embarazo), y su solución sería imposible o a lo
mejor arbitraria si se la dejara librada al criterio del juez; resuelven de alguna manera el
asunto como verdad jurídica lo que es una probabilidad más o menos fundada; deben ser
razonables y reposar por tanto en fundamento sólido (ej.: conclusiones de embriología
para establecer la duración del embarazo). FICCIONES, creaciones jurídicas
plenamente imaginativas que se estableces con alguna finalidad práctica, ej.: herencia.
Lenguaje: toda ciencia, tiene vocablo propio, mas rico, cuando mas
evolucionado esta, que responden sus necesidades.
Definición: las leyes no deben tener definiciones doctrinarias.
Persuasiones: son conclusiones que la ley saca de un hecho conocido, para llegar
al establecimiento de otro hecho desconocido.
Ficciones: creaciones jurídicas imaginativas, que tienen finalidad práctica.
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El derecho se elabora para la convivencia social, al dictar una ley, el legislado hace lo
mismo, ya que frente a un problema social dicta una norma que debe encuadrar en lo
dispuesto por la constitución, tratando de solucionar un problema.
Fuentes del derecho: hace referencia al único derecho que existe, es decir, al derecho
positivo
Fuentes materiales: son los principios generales del derecho. Ej. equidad,
seguridad, bien común, doctrina, decretos. Son las valoraciones vigentes en la
comunidad, movimiento de opinión y a todos los hechos y circunstancias que
determinan el contenido de las normas jurídicas.
Fuentes formales: Ej. La ley, costumbre jurídica, tradición y la jurisprudencia.
Son la manifestación exterior de la voluntad dispuesta a crear el derecho, a dar
nacimiento a una nueva norma jurídica.
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Equidad: se la considera como la justicia del caso particular. Su objetivo es corregir
la injusticia que puede derivar de la aplicación de una ley a un caso concreto. Ej.
Una ley, puede establecer una sanción para alguien que roba, supongamos de 6
meses a 4 años de prisión, lo cual parece justo, pero puede pasar que el que roba se
apodere de lo ajeno para comer, por que tiene hambre, en este caso, la función de la
equidad es corregir la injusticia, que debería aplicarle 6 meses de prisión,
perdonándolo.
Un fallo no puede ser equitativo e injusto al mismo tiempo, por que si es equitativo,
es justo.
Doctrina: es el conjunto de definiciones y conclusiones de los juristas, que estudian
al derecho y luego lo explican.
Decretos: son disposiciones dictadas por el poder ejecutivo, tienen carácter material
y son fuentes materiales, tienen como función la reglamentación de la ley, no variar,
ni cambiar, el contenido de la ley.
Costumbre: forma de actuar, sin interrupciones, que por un largo período de tiempo,
adoptan los miembros de la comunidad, con la creencia de que dicha forma de
actuar, responde a una necesidad jurídica y es obligatoria.
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La ley en sentido formal, son las decisiones del poder legislativo, dictadas según
el procedimiento establecido para la elaboración de las leyes, pero carecen de
contenido jurídico.
La ley en sentido material, son las decisiones de poder legislativo que tienen el
contenido jurídico propio.
Iniciativa
Discusión
Sanción por el poder legislativo
Promulgación por el poder ejecutivo
Publicación
Comienzo de la obligatoriedad
Sistema Jurídico
Es un ordenamiento, es decir, un conjunto de normas y preposiciones ordenado y
articulado sobre la base de relaciones de fundamentación, derivación y coordinación.
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El Common Law: o sistema anglosajón, que se basan más en la jurisprudencia.
Compuesto de dos partes:
a. Derecho no escrito: (Jueces) se ha formado a través de las disposiciones de
los jueces quienes a falta de leyes sobre un determinado caso, se inspiran en
la costumbre. Todo esto crea el Common Law, el cual no es una costumbre
sino judicial porque adquiere fuerza obligatoria cuando es consagrado por la
jurisprudencia de los jueces ingleses. Los jueces tienen atribuciones, son los
creadores del derecho en toda la parte legislativa.
b. Derecho escrito: (parlamento y órganos de facultades) Junto a la función de
elaborar el derecho, los jueces también tienen que aplicar el derecho escrito
formados por actos del parlamento y normas emanadas de otros organismos
con potestades legislativas.
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Unidad V
La Justicia y el Derecho
Justicia
Es una virtud,, entendiéndose como un hábito bueno que nos mueve a obrar rectamente,
podemos definirla siguiendo a Aristóteles, el cual llamo justo a todo aquel que da a cada
uno lo suyo, es decir que da a todos y a cada uno lo que le corresponde.
El objeto de la justicia, es el derecho.
ideal al que tiende el derecho: persigue un ideal, significando así que el derecho
debe tener un objetivo superior al que la justicia le seria de meta, fundamento y
de limite.
Título: es lo primero que hay que ver para saber si algo es derecho, ya que establece
una conexión entre objeto y sujeto de derecho. El título es el fundamento, que se
justifica en la exigencia de justicia, pueden ser naturales (dignidad humana), o positivo
(todos los títulos son otorgados por la ley). Hay títulos legales (creados por el
legislador) y títulos naturales.
El titulo es la razón de que un derecho concreto particular exista. Su finalidad estriba en
establecer una conexión entre el sujeto y el objeto de un derecho. Sin el titulo el derecho
permanecería indeterminado, sin atribución concreta a su sujeto y sin la determinación
de un objeto, sin existencia real en la vida practica.
Ej.: Hay un contrato que sirve de título para mis prestaciones a pagar, ese pagar, no es
cualquier cosa, sino una medida, un límite que pagar. Los títulos naturales son
inmutables con el paso del tiempo, pero la medida del derecho, si puede variar en
cuanto a espacio y tiempo.
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Ambas consideración caracterizan a toda virtud, porque la voluntad constante y
perpetua se convierte en un hábito o disposición del alma que torna virtuosa a quien lo
tiene.
Por ellos SANTO TOMAS expresa que la justicia es el hábito por el cual se da, con una
voluntad constante y perpetua, su derecho a cada uno. Así vemos entonces que se
estudian las virtudes como modos individuales de obrar y solo secundariamente
contempla sus alcances sociales.
Para CICERON la justicia es un habito del alma, observado en el interés común, que da
a cada cual su dignidad. El acto justo consiste en dar a los demás lo que les corresponde.
Aparece la relación entre personas o grupos sociales que caracteriza a la justicia y que la
convierte en virtud universal, superior a las demás en cuanto concurre a la vez al
perfeccionamiento individual y al bien común. Se llama también virtud general.
La justicia como virtud es superior y más amplia que cualquier derecho, pues abarca
otras virtudes conexas que la complementan:
religión: da a Dios el culto debido.
Valores:
Escepticismo: nada se puede afirmar como verdadero, porque la realidad no se
conoce.
Cognitivismo: el hombre posee capacidades diferentes mediante las cuales
puede conocer la realidad.
Relativismo: el hombre solo puede conocer los fenómenos internos, pero no el
mundo exterior.
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Objetivismo: lo que conocemos es la cosa misma, pero no niega, que el
conocimiento pueda ser influenciado por diversos factores (históricos,
biológicos, físicos).
Lo justo natural
Es aquella cosa, que esta atribuida a un sujeto, y le es debida por el título de naturaleza.
Ej. Su vida, el derecho natural, etc.
Según la definición de derecho natural, es aquella cosa que esta atribuida a un sujeto y
en consecuencia, le es debida por titulo de naturaleza y según una medida natural de
igualdad. Al ser el hombre persona, hay cosas que están atribuidas a cada hombre,
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precisamente porque es persona, hay cosas que son del hombre en virtud de su
naturaleza. Ej.: su vida (derecho natural).
La negación de los derechos naturales solo puede fundarse en negar al hombre el
carácter de persona.
Existencia de TITULOS NATURALES: la existencia de cosas propia del hombre que
se deduce del mismo, de que el hombre es persona. Esta nación misma de persona
conlleva en el hombre la existencia de derechos por título natural.
Existencia de MEDIDAS NATURALES: la medida del derecho no es otra cosa que el
ajustamiento entre lo debido y lo dado, es la delimitación del derecho y de la deuda.
Hay ocasiones en que tal ajustamiento es convencional o positivo, pues se trata de
valores convenidos y tasados por la voluntad humana. Así el precio de una cosa en un
contrato se ajusta por los contratantes; el ajustamiento entre el precio y la cosa es un
ajustamiento concertado. Otra vez es la ley la que ajusta la relación de valores. Pero no
siempre es así. Lo justo implica una relación de igualdad entre cosas (justicia
conmutativa) o entre cosas y personas (justicia distributiva) y esta igualdad se mide
muchas veces por la naturaleza de las cosas.
Lo justo positivo
Quiere decir, puesto por el hombre, constituido por la voluntad humana, es positivo,
aquel derecho cuyo título y cuya medida, proceden de la voluntad y el arte humanos.
Quiere decir puesto por el hombre, constituido por voluntad humana; en consecuencia,
llamamos justo positivo o derecho positivo a aquella cosa (corporal o incorporal) que
esta atribuida a un sujeto por título convencional (derivado de la convención o voluntad
humanas) y esta medido como derecho por una regla también convencional. En otras
palabras es positivo aquel derecho cuyo título y cuya medida proceden de la voluntad y
el arte humanos. El derecho positivo es un verdadero derecho porque la voluntad
humana es capaz de verdadera y propia atribución de las cosas y de ajustarlas entre si.
Existencia de TITULOS POSITIVOS: este tiene la virtud de atribuir las cosas. La
razón reside en el dominio que el hombre tiene connaturalmente como persona que es, y
en la libertad que le corresponde también como aspecto ontológico propio de un ser
personal. Hay cosas que por naturaleza le están atribuidas al hombre, pero sobre otras
cosas tiene solo una capacidad natural de dominio o posesión que implica la facultad de
recepción y apoderamiento; el dominio sobre las cosas le faculta para disponer de ellas.
Existencia de MEDIDAS POSITIVAS: la medida positiva es posible porque se basa en
una indeterminación del ajustamiento natural entre personas y cosas i entre las cosas. El
ajustamiento depende de factores variables entre los cuales la voluntad elige y el poder
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decide. De ahí que la decisión humana sea la que marca lo justo, con tal de que sea una
decisión racional.
Derecho injusto
Cuando el derecho positivo, entra en conflicto con el derecho natural, cuando se dictan
normas jurídicas contrarias al derecho natural, esas normas se califican de injustas. Lo
mismo ocurre con las leyes contrarias a la libertad de conciencia y al ejercicio de culto,
etc.
Inmutables son y eternamente poderosas las leyes naturales. Sobre las leyes injustas
SANTO TOMAS dice que a tales leyes no es lícito observarlas de manera alguna,
porque es preciso obedecer a Dios antes que a los hombres. Debemos señalar dos
problemas del derecho injusto: a) el de saber en qué cosas ocurre esta violación de la
justicia. B) el de señalar los medios que permiten combatirlo o operarse a ellos.
Debe considerarse injusta toda norma jurídica contraria a los principios fundamentales
de la moral y por lo tanto al derecho natural. Para que sea injusta es preciso que la
norma jurídica sea contraria al orden más elevado y que se manifiesta en oposición a los
deberes supremos que cada uno tiene hacia Dios, hacia si mismo y hacia sus semejantes.
Serán injustas:
las leyes que prohibieran la práctica de los deberes religiosos, el juramento falso.
las leyes que desconocieran los principios morales que regulan las relaciones
entre el estado y el individuo.
Santo Tomás: en caso de ley injusta, hay que obedecer a dios ante que a los hombres.
No posee validez.
Ley eterna: razón divina que gobierna el mundo, solo dios la conoce entera.
Ley natural. Participación de la ley eterna en el ser racional.
Ley humana: creación del hombre.
Hace una diferencia entre Ley y Ius. Donde ley es un ordenamiento de la razón dirigida
al bien común. Requiere de la promulgación y es dictada por quien tiene a su cargo el
cuidado de la comunidad. El concepto de derecho, no es considerado, bajo el marco de
la ley, sino en la doctrina y virtud de la justicia. El derecho ius, no es una existencia de
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normas, es el actuar correcto mismo, es la cosa justa en si misma, en conclusión, una ley
injusta no es ley.
Ley eterna: distingue ley eterna, dictada por dios y ley natural, que es la
referencia al hombre de la ley eterna.
Ley injusta: esta, no es ley, no obliga en conciencia al súbdito cristiano.
Afirmaba que si una norma humana se hallaba en contradicción con el derecho
natural o con la ley divina, no tenía validez, era Lex corrupta.
-criterio material: exige para que sea válido que tenga un determinado contenido, y
pueden tener exigencias:
*axiológicas, (Aristóteles, S. Tomás, es la justicia lo que le da la validez a una norma)
* Lógicas (Kelsen, que la norma inferior no contradiga a la superior en cuanto a
contenido)
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justicia: justicia general (sociedad), justicia conmutativa (individuo), justicia distributiva
(individuo).
La justicia general interviene en todas las relaciones jurídicas, mientras que la justicia
distributiva y conmutativa se expresan en concretar relaciones jurídicas que difieren
entre sí por sus sujetos, por lo debido como objeto y por la igualdad que es medida del
acto justo.
Justicia conmutativa: se aplica a las relaciones que surgen entre los individuos
de una sociedad. Es cuando una persona da algo a otra persona, a cambio de que
ésta, le entregue otra cosa, es necesario igualar las cosas.
Ej. Si se alquila un departamento a una persona (X), por un plazo de dos años,
durante los cuales deberá abonar $300. Se cumple la justicia conmutativa, si
ambas partes respetan los términos del contrato, es decir, yo debería darle las
llaves del departamento, para que el habitase y a su vez, el señor, debería
pagarme el alquiler y así estaríamos en el mismo plano de igualdad.
se realiza sobre la base de la igualdad. Estos vínculos entre las personas pueden
ser voluntarios (contratos) o involuntarios (delitos), pero en ambos casos lo justo medio
se determina de la misma manera: la igualdad de la compensación.
Justicia general o legal: ordena las conductas de los individuos, en cuanto miembro de
una comunidad, a darle a la sociedad lo que le es debido para la consecución del bien
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común. Se identifica con lo que cada uno debe aportar, para el logro del bien común.
Tiende directamente al bien común de la sociedad entera, subordinado a esa finalidad
los intereses y las aspiraciones de los individuos que la componen. Es la que ordena la
conducta de las partes con relación al todo. Cada miembro de la sociedad debe a esta lo
necesario para la conservación y prosperidad de la misma, y el acto justo consiste
entonces en darle lo que le corresponde como el pago de los impuestos, lo que cada uno
debe hacer en beneficio de la comunidad. También orienta la actividad gubernativa
hacia el bien común. Como los cargos públicos y las restricciones derivan de la ley,
también recibe el nombre de JUSTICIA LEGAL.
La justicia social
Consiste en buscar un reparto equitativo de los bienes, regula las relaciones de las
comunidades entre si.
Los derechos sociales, estaban escritos en la Encíclica de la Iglesia y era acerca de las
cosas que se planteaban en el siglo XIX, hay quienes afirman, que los derechos sociales
nacen con la revolución bolchevique en 1917, que embanderan los derechos del
trabajador. Como idea de una más igualitaria distribución de la riqueza social, obtenida
con el trabajo de todos, hace referencia no solo a los derechos económicos sino también
a los culturales, etc. en los últimos tiempos se ha llamado justicia social a lo que tiende
a favorecer a las clases más necesitadas y ordena una distribución más equitativa de las
riquezas a fin de asegurarles mejores condiciones de vida. Esta no es una especia
diferente de justicia sino que se caracteriza por la índole de sus destinatarios y por la
necesidad que procura satisfacer.
La equidad
Es una virtud, mayor que la justicia, ya que supone lo justo, aquí y ahora. Cuando las
normas son injustas, se deja de aplicar la ley y se aplica la equidad.
La EQUIDAD es el perfeccionamiento de la justicia en su aplicación a los casos
concretos que puedan presentarse en la vida del derecho. ARISTOTELES decía: lo
equitativo y lo justo son una misma cosa, y siendo buenos ambos. Lo equitativo no es lo
justo legal, según la ley, sino que es una dichosa rectificación de la justicia
rigurosamente legal.
El acto de justicia tiene que atender más al espíritu de la ley que a la fórmula empleada,
y cuando la aplicación de sus términos condujera a resultados notoriamente contrarios a
la razón de la ley, corresponde a la equidad rectificando la solución cabalmente justa.
EQUIDAD pertenece al mismo género que la justicia, pero es una virtud mayor porque
lo que busca no es decir lo justo general, sino que está anclada en un caso concreto en
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que hay que decidir y que tiene salvaguardia en la prudencia. La equidad supone que
estamos frente a una norma que en general es justa. La norma es justa, lo que puede
resultar injusto es la aplicación de esa en un caso específico. Cuando uno aplica equidad
no reprocha a la norma no ser justa, ya que si lo es, pero ve que en ese caso no lo es, así
que requiere una solución distinta. La prudencia del juez es la que va a decidir.
La EQUIDAD es, por consiguiente un correctivo del derecho positivo, que se emplea
cuando es preciso aplicar sus formulas generales a los casos concretos que pueden
presentarse, o bien, empleando las palabras de ARISTOTELES: es una dichosa
rectificación de la justicia rigurosamente legal.
Pero el derecho moderno, al delimitar las atribuciones de los organismos encargados de
aplicar el derecho, ha restringido notablemente su campo de acción. Solo le permite
actuar en la función integradora del derecho, o sea en ausencia de la norma directamente
aplicable.
ULPIANO: con el vemos una definición de justicia en la que se destaca dar a cada uno
lo suyo, sin poner acento en la nota de alteridad y de igualdad propia de la justicia de
Aristóteles.
SANTO TOMAS: acepta y destaca en la Summa Teológica la nota de alteridad y el
núcleo de igualdad. Observando a Aristóteles advierte que la justicia distributiva es
aquella que es debida por la comunidad a sus miembros y que la conmutativa o
sinalagmática es la que los particulares se deben entre ellos. Según el, debe haber una
tercera distribución: aquello que todos los miembros deben a la comunidad, lo que
constituye el aporte de justicia social, general o legal.
Concibe a esta justicia legal como una virtud, aquella que tiende directamente al bien
común, ordenando la conducta de las partes en relación a lo que debe al otro
(comunidad). La justicia particular (conmutativa o distributiva) tiende directamente al
bien de los particulares o indirectamente al bien común.
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Construcción escalonada del orden jurídico
1. Principios Jurídicos
2. Normas jurídicas: son reglas generales, puesto que son dictadas por un legislador
para resolver situaciones concretas. Son generales por que han sido dictadas para
ser aplicadas a cualquier sujeto de derecho.
3. Decisión jurídica
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Unidad VI
Derecho, Poder y Derechos Humanos
Los derechos humanos
Son los derechos fundamentales de la ética y el derecho que tienen validez universal.
Son derechos de los individuos naturales, que deben ser reconocidos y protegidos por el
Estado, el hombre los posee por su naturaleza humana.
Estos se encuentran en la Constitución Nacional, la declaración universal de los
derechos humanos, fue aprobada y proclamada por la asamblea general de Naciones
Unidas el 10 de diciembre de 1948.
Dignidad
Libertad
Igualdad
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3. Derecho a la libertad de pensamiento y expresión
4. Libertad religiosa y de culto
5. Libertad de reunión
6. Libertad de circulación y residencia
7. Inviolabilidad del domicilio
8. Derecho económico y social
9. Derechos políticos de democracia
10. Participación igualitaria
11. Igualdad ante la ley
12. seguridad y garantía de justicia
La dignidad humana
La noción de persona es la que distingue al ser humano, de los restantes seres vivos, por
su naturaleza racional, la digitad de la persona, proviene de la perfeccion del ser
humano dotado de inteligencia y de libertad, ordenado hacia el bien perfecto. La
dignidad humana es el fundamento de los derechos humanos.
Derechos fundamentales
Son los derechos, de los cuales es titular el hombre por el hecho de ser hombre.
Constituyen la garantía para los ciudadanos de que todo el sistema jurídico y político se
orientara hacia el respeto.
Características:
imprescriptibles
inalienables
irrenunciables
universales
Derecho y poder
En la edad media, el derecho y el Estado, tenían una vinculación nula. Con la entrada a
la modernidad, el derecho se vinculo al estado, produciéndose una vinculación mutua, el
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estado necesita del derecho para gobernarse, y el derecho utiliza el poder, para
sostenerse. Esta relación de derecho y poder es explicada por el modelo de
coordinación, según este, el derecho tiene relación estrecha donde no puede
comprenderse uno, sin el otro.
El poder es el fundamento de la validez del derecho y el derecho es una herramienta
reguladora del poder.
El estado y la persona
La persona es una sustancia individual, de naturaleza racional (cuerpo y alma). Cada
individuo es distinto de los demás, cada uno tiene sus derechos fundamentales. Pero el
hombre, no puede vivir aislado, necesita de los demás para poder sobrevivir y
desarrollarse como persona, es por eso que vive en sociedad y crea al estado, para que
este proteja sus derechos y satisfaga sus necesidades (tanto materiales, como
espirituales) y así pueda llegar a su fin propio: la felicidad y búsqueda de dios.
El estado, esta al servicio del hombre, protege sus derechos fundamentales y satisface
sus necesidades.
La importancia de la persona en el estado, se manifiesta en la situación que tengan los
derechos humanos en la sociedad.
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