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La demandada presenta una excepción dilatoria a la demanda de divorcio en su contra, alegando que: 1) El abogado que representa al demandante no tiene la personería legal adecuada para demandar el divorcio, ya que se requiere un mandato especial y no uno general; y 2) El demandante carece de legitimidad activa para solicitar el divorcio debido a que no ha cumplido con su obligación de pagar la pensión de alimentos establecida judicialmente. La demandada solicita que se acoge la excepción dilatoria.
Descrizione originale:
Escrito Tipo
Titolo originale
Presenta, Excepcion Dila, Contesta Demanda, Demanda Compensacion, Expensas Litis, Vista Causa, Forma Not, Pat
La demandada presenta una excepción dilatoria a la demanda de divorcio en su contra, alegando que: 1) El abogado que representa al demandante no tiene la personería legal adecuada para demandar el divorcio, ya que se requiere un mandato especial y no uno general; y 2) El demandante carece de legitimidad activa para solicitar el divorcio debido a que no ha cumplido con su obligación de pagar la pensión de alimentos establecida judicialmente. La demandada solicita que se acoge la excepción dilatoria.
La demandada presenta una excepción dilatoria a la demanda de divorcio en su contra, alegando que: 1) El abogado que representa al demandante no tiene la personería legal adecuada para demandar el divorcio, ya que se requiere un mandato especial y no uno general; y 2) El demandante carece de legitimidad activa para solicitar el divorcio debido a que no ha cumplido con su obligación de pagar la pensión de alimentos establecida judicialmente. La demandada solicita que se acoge la excepción dilatoria.
EN LO PRINCIPAL : Excepciones dilatorias que indica;
PRIMER OTROSI : En subsidio, Contesta demanda de divorcio; SEGUNDO OTROSI : En Subsidio de lo principal, deduce demanda reconvencional de compensación económica; TERCER OTROSI : Demanda expensas para la litis; CUARTO OTROSI : Solicita que se tenga a la vista causas que indica; QUINTO OTROSI : Propone forma de notificación y; SEXTO OTROSI : Patrocinio y poder.
S. J. DE FAMILIA DE ANTOFAGASTA.
xxxxxxxxxxxx, labores de casa, casada,
domiciliada en xxxxxxxxxxxxxx, Bosque San Carlos de esta ciudad, en autos de juicio de divorcio unilateral, caratulados “xxxxxxx CON xxxxxxx”, RIT Nº C-xxxxxxx-2008, RUC Nº xxxxxxxx, de este Tribunal a SS., respetuosamente digo: Que, por este acto y encontrándome dentro del término legal útil al efecto, vengo en interponer la siguiente excepción dilatoria, por las consideraciones de hecho y de derecho que paso a exponer: I.- La excepción dilatoria 302 Nº2 del Código de Procedimiento Civil, esto es, “La falta de capacidad del demandante, o de personería o representación legal del que comparece a su nombre”, fundado en las siguientes consideraciones: a) Consta en autos que la demanda de divorcio promovida en contra de mí ha sido interpuesto por el Abogado don xxxxxxxxxxxxx, argumentando una supuesta representación de mi cónyuge. Para acreditar la personería, el referido abogado se valió de un mandato judicial amplio de fecha xxxx de xxxxx del 20xxxx, cuya copia acompañó al proceso con el escrito de la demanda. ~2~
Sin embargo, según lo ha resuelto
nuestra jurisprudencia, para que un abogado o cualquier mandatario judicial demande a nombre y representación de otra persona en un juicio de esta naturaleza, en el cual se pone término al matrimonio y con ello se altera el estado civil de los litigantes, se requiere de un mandato judicial especial, y no de un simple mandato judicial para fines generales. De hecho la Ley 19.947 en su Capítulo VI Párrafo 2º establece “De la titularidad y el ejercicio de la acción”, en su artículo 56 declara “La acción de divorcio pertenece exclusivamente a los cónyuges”. En efecto, rige en nuestro ordenamiento jurídico el principio general según el cual “Las cosas se deshacen del mismo modo como se hacen”. El artículo 106 del Código Civil dispone que, “El matrimonio podrá celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato deberá otorgarse por escritura pública, e indicar el nombre, apellido, profesión y domicilio de los contrayentes y del mandatario”. Pues bien, si para contraer matrimonio a través de mandatario se requiere que el mandato sea especial, solemne y determinado, para poner término al mismo a través de mandatario igualmente se necesitará que éste detente un mandato especial, solemne y determinado. No basta un simple mandato judicial para fines generales, por más que éste se haya otorgado por escritura pública. Al respecto nuestra jurisprudencia ha señalado lo siguiente: “El mandato judicial que no deja expresamente establecido que está para tramitar un juicio de nulidad de matrimonio, acción personal de los cónyuges, no es suficiente para que el mandatario designado pueda actuar en nombre de quién se lo ha otorgado y, por lo tanto, carece de personería para representarlo.” (c. Santiago, 1º diciembre de 1992, R. T. 89, sec. 2ª, p. 186) ~3~
Tal criterio jurisprudencial siempre
fue aplicado en los antiguos juicios de matrimonio que conocían los Juzgados de Letras, y actualmente no existe razón para entender que un simple mandato para fines generales sea suficiente poder para que una persona pretenda a nombre de otra poner término a un matrimonio por la causal de divorcio, teniendo presente que esta última acción es personal de los cónyuges como lo señala el inciso 1º del artículo 56 de la Ley 19.947. En Consecuencia, el abogado don xxxxxxx, carece de personería o representación legal para comparecer a nombre de xxxxxxxxxxx, y por ello la presente excepción dilatoria del artículo 303 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil debe ser acogida en todas sus partes, con expresa condenación en costas. b) Sin perjuicio de lo anterior, mi cónyuge carece de legitimidad activa para solicitar el divorcio en mi contra de conformidad a lo dispuesto en el artículo 55 inciso 3º de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil. Esta norma dispone “Habrá lugar también al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres años, salvo que, a solicitud de parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos respecto del cónyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo”. En el caso de autos, el pretendido actor ha dejado cumplir en forma reiterada su deber de pagar la pensión de alimentos que se encuentra judicialmente regulada, en causa RIT C-xxx-2006 de este mismo Tribunal, acreditado dicho incumplimiento en causa de aumento de alimentos RIT x-xxxx-2007, de este mismo tribunal. En la causa RIT C-xxxx-2006, en audiencia del xxx de xxxx del xxx, las partes llegamos a una conciliación en la cual se establece: 1.- Don xxxx se ~4~
obligó a pagar una pensión de alimentos a favor de
nuestros x hijos matrimoniales, pensión que se desglosa de la siguiente manera: a) Una pensión de dinero que asciende a un 112% de un ingreso mínimo remuneracional; b)El pago de la matricula, colegiatura, etc…; c) Costos de tratamiento psiquiátrico de la niña Romina Alejandra; etc. En causa de aumentos de alimentos RIT C-xxx-2007, con sentencia firme y ejecutoriada, se estableció en la parte considerativa especialmente la cláusula número nueve “Que sin perjuicio de lo razonado precedentemente, -en orden a que no se ha acreditado variación de circunstancias-, sí se advirtió por esta juez que los rubros y forma de pago de las prestaciones establecidas en las letras b), c) y d) del acuerdo alcanzado en la causa C-xxxx-06, ha generado, tal vez por la dificultad para su determinación, problemas en su cumplimiento, por lo que se los llamó a conciliación poco antes de emitir la decisión, para efectos de establecer la equivalencia de la pensión íntegra actual a su monto en dinero, no alcanzándose la conciliación, atendido lo cual esta juez estima necesario dejar establecido que el objeto de la presente causa se refería sólo a la determinación de la procedencia de la acción de aumento de alimentos, no siendo la presente, vía lícita para pronunciarse respecto de la rebaja de la pensión, mediante la eliminación de rubros o una avaluación inferior de los existentes, de manera tal que, al no acogerse la demanda de aumento de alimentos, se mantiene en forma íntegra la pensión alimenticia regulada en la forma establecida en RIT C-xxxx-2006.” Por lo que existe antecedentes suficientes para establecer que existe una incumplimiento reiterado desde que se decreto alimentos en la causa RIT C-xxxxx-2006, hasta la fecha de que se me notificó esta demanda, por lo que incluso podría desde ya S.S. no acceder a la demanda de divorcio incoada en mi contra por ~5~
existir a la fecha lo que en doctrina se llama la
excepción de cláusula de dureza, por el incumplimiento de los alimentos en forma integra a favor de nuestros hijos matrimoniales.
POR TANTO, de conformidad a lo
expuesto en el cuerpo del presente escrito y lo dispuesto en los artículo 103, 2132, 2133 del Código Civil, artículo 303 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil, artículo 55 Inciso 2º y 56 de la Ley 19.947, artículo 61 inciso 2º de la Ley 19.968, y demás disposiciones legales aplicables a la materia, SÍRVASE S.S., tener por opuesta la excepción dilatoria del artículo 303 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil, esto es, la falta de personería o representación legal del abogado don xxxxxxxxxxxx para comparecer y presentar demanda de divorcio en nombre y representación de don xxxxxxxxx, y la falta de legitimidad activa de presentar demanda de divorcio en contra de mi persona por don xxxxxxxx por incumplimiento reiterado a la pensión de alimentos establecidos en la causa RIT C-xxx-2006 y RIT C-xxxxxx-2007 de este Tribunal, admitirlas a tramitación, y en definitiva, acogerlas en todas sus partes con expresa condenación en costas, rechazando de plano la demanda de autos.
PRIMER OTROSÍ: xxxxxxxxxx demandada de divorcio
unilateral, suficientemente individualizada en lo principal de este escrito, en autos de divorcio unilateral, caratulados “xxxxxxxxxxx”, RIT Nº C-xxxxxxxx- 2008, RUC Nº xxxxxxxxx, de este Tribunal a SS., respetuosamente digo: En subsidio de lo principal, y para el hipotético caso de S.S., rechace las excepciones dilatorias opuestas por esta parte, vengo en contestar la demanda de divorcio promovida en contra de mí, en los ~6~
siguientes términos, solicitando desde ya el rechazo de
la misma: Respecto a los hechos, es efectivo que me encuentro ligada en vínculo matrimonial con don xxxxxx, matrimonio celebrado con fecha xx de xxxxx de xxxxxx, inscrito en la circunscripción de xxxx bajo el número xxxxxxxx, del respectivo año; que de dicha unión nacieron xxxx hijos Matrimoniales, siendo éstos, los niños xxxxxxx de xx años de edad, xxxxxxxx de xx años de edad y xxxxxxxx de xx años de edad. El régimen patrimonial de bienes que se pactó en su oportunidad, es de sociedad conyugal, sin perjuicio que no existen bienes actuales que liquidar. Atendido que el recurso de apelación en este procedimiento procede solamente respecto de las sentencias definitivas y las interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, reitero y mantengo lo señalado respecto a la falta de personería o representación legal del abogado don xxxxxxxxxxxxx para comparecer y presentar demanda de divorcio en nombre y representación de don xxxxxxxxx y la falta de legitimidad activa de presentar demanda de divorcio en contra de mi persona por don xxxxxxxx por incumplimiento reiterado a la pensión de alimentos establecidos en la causa RIT C-xxxxx-2006 y RIT C-xxxxxx- 2007. Esta vez, tales excepciones la hago valer como argumento de defensa de conformidad a lo señalado por el artículo 305 inciso segundo del Código de Procedimiento Civil. Así, por razones de economía procesal, solicito que se tenga por reproducido lo señalado en lo principal de este libelo, para todos los efectos legales, y conforme a la probanza que se rendirá en la etapa procesal correspondiente rechazar la demanda de autos, en todas sus partes, con expresa condenación en costas.
POR TANTO, de conformidad a lo
expuesto en el cuerpo del presente escrito y lo dispuesto ~7~
en los artículo 103, 2132, 2133 del Código Civil,
artículo 303 Nº 2 y 305 inciso 2º del Código de Procedimiento Civil, artículo 55 Inciso 2º y 56 de la Ley 19.947, articulo 58 y 61 inciso 2º de la Ley 19.968, y demás disposiciones legales aplicables a la materia, SÍRVASE S.S. tener por contestada la demanda de divorcio interpuesta en mi contra, y conforme a la probanza que se rendirá, rechazarla en todas sus partes por la falta de personería o representación legal del abogado don xxxxxxxxxxxx para comparecer y presentar demanda de divorcio en nombre y representación de don xxxxxxxxxx, y la falta de legitimidad activa de presentar demanda de divorcio en contra de mi persona por don xxxxxxxxx por incumplimiento reiterado a la pensión de alimentos establecidos en la causa RIT C-xxx-2006 y RIT C-xxxx-2007 de este Tribunal, con expresa condenación en costas.
SEGUNDO OTROSI: xxxxxxxxx demandada de divorcio
unilateral, suficientemente individualizada en lo principal de este escrito, en autos de divorcio unilateral, caratulados “xxxx CON xxxx”, RIT Nº C-xxx- 2008, RUC Nº xxxxxxxxxx, de este Tribunal a SS., respetuosamente digo: En subsidio de lo principal y del primer otrosí, y en el hipotético caso que S.S., rechace la excepciones dilatorias y perentorias opuestas por esta parte y en definitiva decida acoger la demanda de divorcio promovido en contra de mi persona, vengo en demandar reconvencionalmente a don xxxxxxx, chileno, casado, xxxxxxx, domiciliado en calle xxxxxxxxxxxx, xxxxxxx de esta ciudad, a fin que sea condenado a pagar en mi calidad de cónyuge más débil una compensación económica de $ 20.988.000 (veinte millones novecientos ochenta y ocho mil pesos) o la suma que S.S. estime de justicia, por el menoscabo económico que sufrí al haberme postergado personalmente y haber dejado de desarrollar ~8~
una actividad remunerada o lucrativa, por dedicarme al
cuidado propio del demandado reconvencional, de nuestro xx hijos matrimoniales y del hogar familiar, durante los xx años que duró nuestra convivencia. Respecto a los hechos, me encuentro ligada en vínculo matrimonial con don xxx, matrimonio celebrado con fecha xxx de xxxx de xxx, inscrito en la circunscripción de xxxx bajo el número xxx, del respectivo año, la edad que tenia cuanto contraje matrimonio era de xxxx años. Al momento de contraer matrimonio tenía cursado solo xx medio Humanista; que de dicha unión nacieron xx hijos Matrimoniales, siendo estos, los niños xxxxxx de xx años de edad, xxxx de xxaños de edad y xxxxx de xx años de edad respectivamente. Que por violencia ejercida hacia mi persona, me decidí terminar nuestra cohabitación, situación que se dio cuando nos separamos de hecho en el año xxx. Desde que contraje matrimonio en el año xxx, me dediqué al cuidado propio del demandado reconvencional, quien se dedicó tranquilamente a trabajar en forma remunerada y además de cotizar en la A.F.P. xxxx teniendo un capital aproximado de $ 20.000.000, y yo me dediqué a las labores domésticas de nuestro hogar. En el año xxxx nació nuestra primera hija ya individualizada, lo que conlleva a que me dedicara no sólo al hogar familiar sino el cuidado de ella, además en el año xxx nace nuestro segundo hijo, y posteriormente en el año xxx nació nuestro tercer y último hijo. Al dedicarme de lleno al cuidado del hogar en común, al cuidado de demandado reconvencional y a nuestros xx hijos matrimoniales, permitió que el trabajara tranquilo, debiendo considerarme como una gran ayuda a la actividad económica que siempre ha desarrollado el demandante de divorcio y actualmente demandado reconvencional. Respecto a mi educación yo sólo tengo xx medio de humanidad, la ayuda que le brindé y le brindo ~9~
al cuidar de nuestros hijos, no me permitió, ni me
permite ejercer una actividad lucrativa, ni tampoco me permitió capacitarme para efectuar una labor independiente, teniendo presente que con xxx medio de humanidad sólo puedo a optar a una trabajo, donde la remuneración sea un sueldo mínimo legal, que actualmente asciende a la cantidad de $ xxxxxx (xxxxxx pesos). Por su parte, el demandado reconvencional siempre ha trabajado tranquilamente, y ha podido incluso después de la separación conmigo, rehacer su vida y formar una familia. Todo lo anterior me ha producido un menoscabo económico de $ 20.988.000 (veinte millones novecientos ochenta y ocho mil pesos) por los xx años que duro la convivencia con el demandado reconvencional, tiempo en el cual no pude trabajar en una actividad que me pagarán por lo menos el mínimo remuneracional esto es $ xxxx (xxxxx pesos), toda vez que ayude a su situación económica actual, en desmedro de mi persona. ANTECEDENTES DE DERECHO. 1.- Conforme a lo estipulado en el artículo 55 de la ley Nº19.947, hará lugar al divorcio cuando se verifique el cese efectivo de la convivencia con más de 3 años. 2.- Igualmente en lo que se refiere a las prestaciones económicas, la compensación se encuentra regulada en los artículos 61 y siguientes de la ley 19.947. 3.- El legislador, con el objeto de velar los intereses del cónyuge más débil dentro del vínculo matrimonial y de la situación precaria y que puede quedar alguno de los cónyuges al término del matrimonio, ha consagrado la institución de la compensación económica con motivo u ocasión del término del matrimonio causado por el divorcio vincular o nulidad, como una forma de mantener un cierto equilibrio económico una vez dictada la sentencia. 4.- De esta suerte y teniendo especialmente que yo me mantuve al cuidado de mi cónyuge, de nuestros xxxx hijos ~ 10 ~
y las labores propias del hogar común, como consecuencia
de ello se produjo una evidente privación de mi actividad como sujeto económico y me produjo un menoscabo patrimonial, resulta evidente y legítimo que yo como demandante reconvencional pretenda una resarcimiento por el beneficio que le provoque al actor al contar con un apoyo permanente en nuestro hogar. 5.- Para los efectos de fijar la cuantía de la compensación económica de la que debe ser objeto la demandante reconvencional, el artículo 62 de la ley 19.947, indica los parámetros que deben considerarse, la duración del matrimonio, la vida en común de los cónyuges, la situación patrimonial de ambos, la buena o mala fe, el estado de salud del cónyuge beneficiado.
POR TANTO, y de conformidad a lo
expuesto y lo que dispone los artículos 61 y siguientes de la ley 19.947, artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, artículo 58 de la Ley 19.968 y demás normas pertinentes SÍRVASE S.S., tener por interpuesta demanda reconvencional, en contra de don xxxxxxxxxx, ya individualizado, declararla admisible y a tramitación, acogerla en definitiva y concederme una compensación económica por la suma de $ 20.988.000 (veinte millones novecientos ochenta y ocho mil pesos), o el monto que US., estime conceder, de conformidad a las probanzas que se rendirán oportunamente, justicia, y equidad natural, con expresa condena en costas.
TERCER OTROSI: SÍRVASE S.S., y de conformidad al artículo
136 del Código Civil y atendido que con el demandante de divorcio y demandado de compensación económica me encuentro casado bajo régimen de sociedad Conyugal y no tengo bienes que se indican en los artículos 150, 166, y 167 del Código Civil, en consecuencia, corresponde que mi marido me provea los auxilios para las acciones y ~ 11 ~
defensas judiciales en que incurro en mi calidad de
mujer, Ruego a US., tener por demandadas expensas para la litis en contra de don xxxxxxxxx, por la suma de $ 1.000.000 (un millón de pesos) o lo que su S.S. estime pertinente, atendido al cúmulo de defensas que en esta litis se plantea a través de este escrito y las posteriores gestiones que incurriré en las audiencias respectivas.
CUARTO OTROSI: SIRVASE S.S. y para mejor resolver
especialmente la excepción dilatoria presentada por esta parte, vengo en solicitar que se tenga a la vista a través del Sistema Computacional de Familia las siguientes causas que se encuentran en forma digital: RIT C-xxxxx-2006 y C-xxxxxx-2007, ambas caratuladas “xxxxx con xxxxx”, mismas partes intervinientes de estos autos.
QUINTO OTROSI: SIRVASE S.S. tener presente, que propongo
como forma de notificación la realizada por medio de correo electrónico, señalando para estos efectos el siguiente: lcarvajal26@gmail.com, sin perjuicio de lo anterior, tratándose de notificaciones que citen a las partes a comparecer personalmente o a cualquier otro tramite en una Institución pública, solicito se me notifique por cédula al domicilio señalado en lo principal.
SEXTO OTROSI: SÍRVASE S.S. tener presente que vengo a
designar como Abogado patrocinante a don LUIS ALBERTO CARVAJAL PEÑA, Cédula de Identidad Nº 15.768.286-5, patente profesional número 3337 al día de la ciudad de Antofagasta, a quien confiero poder, para actuar en estos autos con las facultades de ambos incisos del artículo 7 del Código de Procedimiento Civil, las que se dan por reproducidas una a una, domiciliado para todos los efectos legales en calle Prat Nº 548 Oficina 702, Edificio Vaticano, de esta ciudad.