IX.

- DERECHO DE FAMILIA
Matrimonio – Requisitos

¿Cuál es la Definición de Matrimonio?*: Se define en el Artículo 102 "El matrimonio es un

contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda
la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente".

El análisis de esta definición permite señalar que en nuestro derecho se dan como características del
matrimonio las siguientes:

1. Es un contrato;
2. Es un contrato solemne;
3. Se unen un hombre y una mujer;
4. La unión es actual;
5. La unión es indisoluble y por toda la vida, y
6. Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

4.- Vicios del Consentimiento en el Matrimonio: El matrimonio exige un consentimiento libre y

espontáneo, esto es libre de vicios.

En el campo contractual los vicios del consentimiento pueden ser: error, fuerza, dolo y, en
ciertos casos, la lesión; en materia de matrimonio, por la misma naturaleza de éste, existe una
concepción mucho más estricta de los vicios del consentimiento.

En Chile, los vicios del consentimiento en el matrimonio son los señalados en el Art 8 de la
L.M.C: “Falta el consentimiento libre y espontáneo en los siguientes casos:

1. Si ha habido ERROR acerca de la IDENTIDAD de la persona del otro contrayente.

2. Si ha habido ERROR acerca de alguna de sus CUALIDADES PERSONALES que,
atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
DETERMINANTE para otorgar el consentimiento, y
3. Si ha habido FUERZA, en los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código Civil,
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido
DETERMINANTE para contraer el vínculo”.

4.1) El Error: En el matrimonio el error para viciar el consentimiento debe cumplir con un
requisito esencial: debe ser determinante, esto es, que sin él la persona afectada no hubiera
celebrado el matrimonio y tiene que haber existido al tiempo de la celebración del matrimonio, art.
44 L.M.C.

--> Casos de Error del Código Civil en Particular:

a) El error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente: En Chile se ha

resuelto que en este caso se trata del error en la identidad física del otro contrayente.
Situación que en realidad es muy difícil que se dé en la práctica.

b) Error acerca de alguna de las cualidades personales que, atendida la naturaleza o

fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento, Art 8 ºn 2: En primer término hay que señalar que, en general, el error
sobre las cualidades de la persona del otro contrayente no vicia el consentimiento, es
decir si uno de ellos cree que el otro tiene ciertas cualidades que en realidad no posee, ello
no invalida el consentimiento, la razón está en que "se elige la persona" y no "sus
cualidades".
Pero hace excepción a esta regla el error sobre las cualidades que, atendida la naturaleza
o los fines del matrimonio, han sido determinantes para identificar al otro contrayente
y otorgar el consentimiento. Ej. Religión y su efecto en formar la familia.
 Estimamos que también puede incluirse aquí el error en que incurre aquel de los
contrayentes que se casa con una persona impotente o estéril.

--> En relación con esto se planteaba un problema (antigua ley que establecia como
impedimento), porque la impotencia puede ser de dos clases:

1) Para realizar el acto sexual, llamada impotencia COENUDI, y

2) Para procrear, esto es cuando la persona es estéril, la cual se denomina
impotencia GENERANDI.

En Chile, un fuerte sector de la doctrina y de la jurisprudencia fundándose principalmente

en que la ley no hacía distinción alguna en esta materia, sostenía que ambas formas de
impotencia anulan el matrimonio (Véase Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo 48,
segunda parte, sección primera, pág. 54).

Sin embargo, hay autores que estimaban que sólo producía la nulidad del matrimonio la
impotencia coeundi, en apoyo de opinión señalaban que la “procreación” es sólo uno de los
fines del matrimonio, pero no el único. Esta última posición fue compartida por los
Tribunales en algunas sentencias, como por ejemplo la publicada en la Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 54, segunda parte, sección segunda, pág. 55.

4.2) La Fuerza: Falta también el consentimiento libre y espontáneo en el matrimonio, si ha habido

fuerza en los términos de los arts. 1456 y 1457 del Código Civil, ocasionada por una persona o por
una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer vínculo, art. 8° N° 3 de
Ley de Matrimonio Civil.

Por aplicación de las reglas generales, la fuerza puede ser física o moral, pero sólo la moral vicia
consentimiento, siempre que reúna los siguientes requisitos: ser actual, esto es, debe existir al
momento del negocio jurídico; grave, es decir, capaz de producir una impresión fuerte en una
persona de sano juicio, teniendo en consideración su edad, sexo y condición; injusta, requisito que
no concurriría si se amenaza al contrayente con iniciar acciones judiciales en su contra.

La fuerza puede provenir de una persona o circunstancia externa, y debe ser determinante
para contraer el vínculo matrimonial. Si el consentimiento para contraer matrimonio se presta
debido temor originado por una situación de riesgo, cualquiera que es sea, puede solicitarse la
declaración de nulidad del matrimonio (caso de embarazo de mujer soltera).
La fuerza al igual que el error, para viciar el consentimiento en materia de matrimonio tiene que
haber existido al tiempo de celebración de éste, art. 44 L.M.C

5.- La Capacidad de los Contrayentes: A estas incapacidades se les denomina, en doctrina,

impedimentos, y pueden ser de 2 tipos

a) Impedimentos Dirimentes: Los impedimentos dirimentes obstan a la celebración del

matrimonio, produciendo la nulidad de éste en caso de infracción; estos se regulan en la
Ley de Matrimonio Civil.
b) Impedimentos Impedientes: en tanto que los impedimentos impedientes no afectan la
validez del matrimonio, teniendo otro tipo de sanciones en caso de infracción. Estos se
regulan en el Código Civil.

5.1) Impedimentos Dirimentes. (Incapacidades): Los impedimentos dirimentes se clasifican en:

1. Absolutos: son aquellos que impiden el matrimonio con toda persona.

2. Relativos: son aquellos que impiden el matrimonio con ciertas personas.
En esta materia es menester tener siempre presente lo establecido en el art. 44 de la Ley de
Matrimonio Civil que dice: "El matrimonio sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las
siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebración"
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades señaladas en el
artículo 5º, 6º o 7º de esta ley, y
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos expresados
en el artículo 8º”
Es decir, para que la incapacidad, impedimento dirimente absoluto o relativo, afecte la validez del
matrimonio tiene que existir al tiempo de la celebración de éste.

1. Impedimentos dirimentes absolutos, Art 5º:

1) Vínculo matrimonial no disuelto: Es decir, que para poder contraer matrimonio una
persona debe ser soltera, viuda, divorciada o haber anulado su anterior matrimonio.
Cuando se plantea el problema de la existencia de este impedimento, es indispensable
que el primer matrimonio sea válido para que se produzca la nulidad del segundo.
Ahora bien ¿qué sucede si una persona se casa dos veces y el primer matrimonio adolece
de un vicio de nulidad?, Es sabido que la nulidad no opera de pleno derecho. Por
consiguiente, mientras no se declare la nulidad del primer matrimonio éste aparece como
válido y surte todos los efectos de tal, por lo tanto el segundo matrimonio se presenta
afectado por el impedimento en estudio.

Da solución a este problema el art. 49 de la Ley de Matrimonio Civil que dispone:

"Cuando, deducida la acción de nulidad, fundada en la existencia de un matrimonio
anterior, se adujere también la nulidad de este matrimonio, se resolverá en primer lugar
la validez o nulidad del matrimonio precedente".
El fundamento de la norma señalada es de fácil comprensión. Si se declara la nulidad del
primer matrimonio, el segundo será perfectamente válido; por el contrario si se establece
que el primero es válido, el segundo será nulo. Cabe hacer presente que si una persona
está casada y contrae un nuevo matrimonio, mientras subsiste el primero, el segundo no
será nulo de pleno derecho, sino que a su respecto será necesaria la declaración judicial
de la nulidad.

2) Ser alguno de los contrayentes menor de 16 años: Hoy se atiende a la madurez para
comprender y comprometerse con los derechos y deberes que surgen del vínculo
matrimonial.

3) Los que se hallaren privados del uso de razón o padeciere de un trastorno o

anomalía psíquica que les impida formar la a munidad de vida que implica el
matrimonio: En realidad aquí hay dos situaciones distintas:
a) La privación del uso de la razón: se trata de la enajenación mental. Incluso podría
tratarse de una privación de razón temporal, bastando para constituir esta
incapacidad, que se presente al momento de prestar el consentimiento para el
matrimonio.
b) Los que padecieren de un trastorno o anomalía psíquica que les impida formar
la comunidad de vida que implica el matrimonio. Esta es una nueva causal, y ella
no implica privación de razón, sino que es una inhabilidad psíquica para formar la
comunidad de vida en que consiste el matrimonio.

4) Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y

comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio: En el hecho y
en palabras corrientes es la falta de madurez, el desconocimiento de lo que el matrimonio
significa junto con la incapacidad para comprometerse a él por anomalías de
personalidad.
 5) Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea
en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas: La norma señalada es
coincidente con la actual redacción del inciso primero del artículo 1447.

2. Impedimentos dirimentes relativos: Arts. 6º y 7º.

1) Parentesco dentro de ciertos grados: Una persona no puede casarse con ninguno de sus
ascendientes o descendientes. En la línea colateral está prohibido el matrimonio entre los
colaterales por consanguinidad en el segundo grado, es decir, no pueden contraer
matrimonio los hermanos entre sí.

2) Homicidio: art. 7° de la Ley de Matrimonio Civil. "El cónyuge sobreviviente no podrá

contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación
por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor,
cómplice o encubridor de ese delito".

5.2) Impedimentos impedientes (Prohibiciones): En Chile los impedimentos impedientes reciben

el nombre de prohibiciones y se encuentran reglamentados en el Código Civil. Ellos no afectan la
validez del matrimonio, sino que su infracción trae aparejado otro tipo de sanciones.

Los impedimentos impedientes o prohibiciones son:

1) Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio
2) Las guardas, y
3) Las segundas nupcias.

Veamos estos casos:

1) Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio: Para que los menores
de edad puedan contraer matrimonio ley exige que cuenten con el consentimiento de
ciertas personas.
En nuestro sistema jurídico quien haya cumplido 18 años no necesita autorización
alguna para contraer matrimonio; en cambio los menores de esa edad no pueden
casarse sin el ascenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento exige la
ley, arts. 105, 106, 107 del Código Civil, en concordancia con estas disposiciones están los
arts. 9° de la Ley de Matrimonio Civil y 39 N° 9 de la Ley N° 4.808.

--> Características del consentimiento para el matrimonio de los menores:

1. Deber ser expreso;
2. Puede otorgarse con anterioridad a la celebración de matrimonio o en el
momento de ésta; en el primer caso debe constar por escrito, ya que es la única
forma en que haya constancia fehaciente de él; en el segundo basta con que se
preste verbalmente;
3. Si el consentimiento es anterior al matrimonio, quien lo prestó puede revocarlo,
pero sólo hasta antes de la celebración de aquél;
4. El consentimiento debe ser nominativo, o más precisamente, especial y
determinado, es decir, que es indispensable que se individualice determinadamente
a la persona que será el otro cónyuge.
5. Debe dejarse constancia del consentimiento en la inscripción del matrimonio,
art. 39 números 8 y 9 Ley de Registro Civil.

--> Personas que deben prestar el consentimiento: Distinguir cuál es la situación de la

filiación de éste, ya que existen reglas diferentes para los hijos con filiación determinada y
los sin filiación determinada.
 A. Reglas para los hijos con filiación determinada: Según lo disponen los arts. 107 y
111 del Código Civil, las siguientes personas:
i. Los padres, esto es una consecuencia de la autoridad paterna que somete a los
hijos a ambos padres, art. 222 Código Civil;
ii. En caso de faltar uno de los padres debe prestar su consentimiento el otro
padre o madre;
iii. A falta de padre y madre, le corresponde a él o los ascendientes de grado
más próximo. (En caso de empate, Art 107, prevalece el sí).
iv. Si también faltaren los ascendientes, debe prestar el consentimiento para el
matrimonio el curador general, art. 111 del Código Civil.
v. Si el menor careciere incluso de curador general el consentimiento para la
celebración del matrimonio lo da el Oficial de Registro Civil que debe
intervenir en la celebración de éste, art. 111 inc. 2° Código Civil.

Se entiende que falta el padre, madre o los ascendientes en los casos que señalan los
arts. 109 y 110 del Código Civil, la última de estas disposiciones es aplicable sólo al
padre y la madre.
El art. 109 dispone: "Se entenderá faltar el padre o madre u otro ascendente, no
sólo por haber fallecido, sino por estar demente; o por hallarse ausente del
territorio de la República, y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el
lugar de su residencia.
También se entenderá faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad
haya sido determinada judicialmente contra su oposición."
Por su parte el art. 110 señala " Se entenderá faltar asimismo el padre o madre que
estén privados de la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala
conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la educación de sus hijos."

B. Reglas para los hijos cuya filiación no ha sido determinada respecto de ninguno
de los padres: En el caso de éstos el consentimiento debe otorgarlo:
i. El curador general.
ii. Si carece de curador general, el Oficial de Registro Civil que deba intervenir
en la celebración del matrimonio, art. 111 inc. final Código Civil.

--> El Disenso: El disenso es la oposición al matrimonio de las personas llamadas a

prestar su consentimiento cuando éste pretende ser contraído por un menor.
 El padre o madre, y los ascendientes no necesitan justificar el disenso, gozan al
respecto de un derecho absoluto, art. 112 inc. 1 ° Código Civil.
 En cambio, el curador general y el Oficial de Registro Civil tienen la obligación
de expresar la causa por la cual niegan su consentimiento al matrimonio del
menor, arts. 111 y 112 incs.2° y final respectivamente Código Civil. Las causales
de disenso que pueden ser invocadas por estos están señaladas en el art. 113 del
Código Civil.

--> Efectos de la Falta de Consentimiento o Asenso: Los efectos de la falta de asenso no

son otra cosa que las sanciones en que incurre el menor que contrae matrimonio sin el
consentimiento de la persona que debe prestarlo. En ningún caso la falta de asenso
afecta a la validez del matrimonio.
Pero ahora que hablamos de estos dos tipos de sanciones, veamos cada una de forma más
detallada.
A. Sanciones Civiles: Las sanciones civiles aplicables en este caso son las siguientes:
a) Desheredamiento: el desheredamiento es una disposición testamentaria por lo
cual se priva a un legitimario de todo o parte de su legítima, art. 1207 C.C.
b) Revocación de las donaciones: el ascendiente cuyo consentimiento para el
matrimonio debió obtener el menor y no lo hizo, puede revocar las donaciones
que le hubiere hecho a éste.
B. Sanciones Penales: Están contempladas en los arts. 385 y 388 del Código Penal.
 2) Impedimento de guardas: Se encuentra establecido en el art. 116 del Código Civil. Este
impedimento impediente o prohibición consiste en que el guardador y sus descendientes no
puede contraer matrimonio con el pupilo o pupila menor de 18 años, mientras la cuenta de
la administración de la guarda no haya sido aprobada judicialmente. Pero si dicho
matrimonio es autorizado por el o los ascendientes cuyo consentimiento es necesario para
contraerlo no existe el impedimento.
--> Sanción a la infracción del impedimento: La sanción en caso de infracción a este
impedimento no es la nulidad del matrimonio, sino que la señalada en el art. 116 inc. 3°,
que no es otra que privar al guardador de la remuneración que le corresponde por el
ejercicio de la guarda, la cual es por regla general la décima parte de los frutos de los
bienes del pupilo, art. 526 inc. 1°.
Además el guardador incurre en una sanción penal, contemplada en el art. 387 del
Código Penal.

3) Impedimento de segundas nupcias: El art. 124 del Código Civil exige que quien tenga
hijos de un precedente matrimonio, bajo su patria potestad o bajo tutela o curaduría,
y desea volver a casarse proceda a la facción de inventario solemne de los bienes que
esté administrando y que pertenezcan a dichos hijos como herederos del cónyuge
difunto o cualquier otro título. Para la confección de este inventario se dará a los menores
un curador especial, arts. 345 y 494, debiendo proceder a su designación conforme al art.
125 aunque los hijos no tengan bienes.
--> Sanción: Se sanciona al viudo, divorciado o que hubiere anulado su matrimonio y
que infringe el impedimento privándolo de su derecho a suceder como legitimario o
como heredero abintestado a su hijo, art. 127 Código Civil.

6.- Cumplimiento de las Formalidades legales para la celebración del Matrimonio:

En el matrimonio se exigen dos clases de formalidades:

1. Formalidades Anteriores al Matrimonio

2. Formalidades Coetáneas al Matrimonio

6.1) Formalidades anteriores al matrimonio: Las formalidades anteriores al matrimonio son:

1. La Manifestación: Las personas que deseen contraer matrimonio deben poner en

conocimiento del Oficial de Registro Civil su intención, y este aviso o informe es la
manifestación. La manifestación puede hacerse ante cualquier Oficial de Registro Civil,
art. 9° L.M.C., sea en forma verbal, escrita o por medio de señas; la forma más corriente
de hacerla es la primera de las señaladas.

En el acto de la manifestación el Oficial de Registro Civil deberá entregar a los futuros

contrayentes información suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los
derechos y deberes recíprocos que produce y de los distintos regímenes matrimoniales
existentes en el país de acuerdo con la ley. También debe comunicarles la existencia de
cursos para la preparación para el matrimonio, si no acreditaren que lo han realizado.
La infracción de esta obligación no afecta la validez del matrimonio, ello sin perjuicio de
las sanciones administrativas que puedan aplicarse al mencionado funcionario, art. 10
L.M.C.

2. La Información: Se la define diciendo que es la comprobación mediante dos testigos de

que los contrayentes no están afectos a impedimentos y prohibiciones, art. 14 Ley
Matrimonio Civil.
La información debe rendirse al momento de presentarse o hacerse la manifestación, y
debe catarse de declaraciones de dos testigos por lo menos.

--> Sanciones: El legislador no ha establecido sanciones para la omisión de la manifestación e

información, sino sólo sanciones de carácter penal en los arts. 384 y 388 del Código Penal.
6.2) Formalidades coetáneas a la celebración del matrimonio: Siendo el matrimonio un acto
solemne debe expresarse el consentimiento con todas las solemnidades prescritas por la ley.

1. Época de celebración del matrimonio: El matrimonio sólo puede celebrarse

inmediatamente después de rendida la información o dentro de los 90 días siguientes.
Si dicho plazo transcurre sin que se celebre el matrimonio no podrá precederse a él sin que
previamente se repitan las formalidades ya mencionadas, art. 15, Ley Matrimonio Civil.

2. Oficial competente para autorizar el matrimonio: Es competente para autorizar el

matrimonio el Oficial del Registro Civil que intervino en las diligencias de
manifestación e información, art. 17 L.M.C. Hay que recordar que en el caso de
matrimonio en artículo de muerte éste puede celebrarse ante el Oficial del Registro Civil
omitiendo los trámites de manifestación e información.

3. Lugar de celebración del matrimonio: El matrimonio puede celebrarse:

1) En el local de la oficina del Registro Civil;
2) En el lugar que de común acuerdo indiquen los contrayentes, pero siempre que se
encuentre ubicado dentro de la jurisdicción del Oficial del Registro Civil
correspondiente, art. 17 inc. 2° L.M.C.

4. Presencia de testigos: El matrimonio debe celebrarse ante la presencia de 2 testigos

hábiles, los cuales pueden ser parientes de los contrayentes o terceros extraños, art. 17, Ley
de Matrimonio Civil. La regla general en esta materia es que toda persona es capaz para
servir de testigo en el matrimonio, siendo sólo incapaces las personas que señala el art. 16,
de la Ley de Matrimonio Civil.

5. Ritualidad de la celebración del matrimonio: Consta de varias etapas:

1) Presencia de los Intervinientes: Deben encontrarse presentes: los contrayentes, el

funcionario competente y 2 testigos.

2) Declaración de Testigos: Los testigos deben declarar bajo juramento que no hay
impedimentos o prohibiciones que afecten a los contrayentes y sobre el domicilio o
residencia de éstos, art. 39 N° 7, Ley N° 4.808.

3) Lectura de la Manifestación, Información y Artículos 131, 133 y 134: El funcionario

procede a dar lectura a la manifestación y a la información, art. 18 Ley de
Matrimonio Civil, y reiterará la prevención respecto de la necesidad de que el
consentimiento se libre y espontáneo, a continuación da lectura a los arts. 131, 133 y
134 del Código Civil, art.18 inc. 2° L.M.C.

4) Pregunta de “Recibirse” y Declaración de “Casados”: Enseguida pregunta a los

contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer, y con la
repuesta afirmativa de ellos los declarará casados en el nombre de la Ley, 18 inc. 3°
L.M.C.

5) Pregunta “Privada”: Luego, y de acuerdo al art. 37 de la Ley N° 4.808. el Oficial de

Registro Civil en forma privada manifestará a los contrayentes que pueden
reconocer los hijos comunes nacidos antes del matrimonio, para los efectos de lo
dispuesto en el art. 38 que dice lo siguiente: "En el acto del matrimonio o de requerir la
inscripción a que refiere el art. 20 de la Ley de Matrimonio Civil, podrán los
contrayentes reconocer los hijos habidos con anterioridad; y la inscripción que contenga
esa declaración producirá los efectos señalados en el inc. 2° del art. 185 del Código
Civil. Podrán, asimismo, pactar separación total de bienes o participación en los
gananciales".
 6) Levantamiento de Acta y la Inscripción de Acta: Inmediatamente después procederá
a levantar acta de lo obrado, la que será firmada por él, los testigos y los
contrayentes, si supieren y pudieren hacerlo y procederá a hacer la inscripción en el
Libro de matrimonios, art. 18, L.M.C.

La omisión del acta y de la inscripción no anula el matrimonio, porque para que

haya matrimonio basta con que los contrayentes hayan presentado su
consentimiento ante el Oficial de Registro Civil y 2 testigos. La omisión de los
instrumentos mencionados sólo se traduce en una privación de un medio de prueba del
matrimonio, medios que no son los únicos a que puede recurrirse para probar el
matrimonio, ya que existen las pruebas supletorias del estado civil señalados en los arts.
309 y siguientes del Código Civil.

6.4) Matrimonio por poder: El matrimonio por poder está reglamentado en el art 103 del Código
Civil; el análisis de la citada disposición permite comprobar que el poder para contraer matrimonio
debe reunir las siguientes características:

1. Solemne, debe constar en escritura pública;

2. Especial, o sea, debe conferirse expresa y determinadamente la facultad de contraer
matrimonio en forma específica, y
3. Determinado, puesto que en él deben señalarse expresamente el nombre, apellidos,
profesión y domicilio de los contrayentes y del mandatario.

6.5) Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derecho público: De acuerdo con el art.
20 de la Ley de Matrimonio Civil los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen
de personalidad jurídica de Derecho Público producirán "los mismos efectos que el
matrimonio civil, desde su inscripción ante un Oficial de Registro Civil".

Para que se produzca el reconocimiento indicado deben concurrir los siguientes requisitos:

1. La entidad religiosa debe otorgar un acta en la que se acredite la celebración del

matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez.
De acuerdo con el art.40 bis de la Ley de Registro Civil

2. El acta indicada deberá ser presentada por los contrayentes ante cualquier Oficial de
Registro Civil dentro de 8 días para su inscripción. Aun cuando la ley no lo dice
expresamente estimamos que dicho plazo se cuenta desde la celebración del matrimonio. Si
el acta no se inscribe dentro del plazo señalado, el matrimonio no producirá efecto civil
alguno.

3. El Oficial de Registro Civil debe dar a conocer a los requirentes de la inscripción los
derechos y deberes que corresponden a los cónyuges de acuerdo a la ley;

4. Los comparecientes deben ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto

5. De todo lo indicado debe dejarse constancia en la inscripción la que debe ser firmada
por ambos contrayentes.

Los efectos del matrimonio inscrito en la forma dicha se regirán en todo por lo establecido en la Ley
de Matrimonio Civil y en los demás cuerpos legales que se refieren a la materia.

7.- De la Separación de los Cónyuges: En lo que dice relación con la separación la ley distingue
entre separación de hecho y separación judicial, para lo cual atiende a la forma en que se origina la
separación: si emana de los hechos, como ser acuerdo de los cónyuges, o abandono por uno de ellos
del hogar común, o si ha sido declarada judicialmente.
7.1) Separación de hecho:. El artículo 21 L.M.C dispone " Si los cónyuges se separan de hecho,
podrán, de común acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se
deban y las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio".
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular también, a lo menos, el régimen
aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relación directa y regular que mantendrá con
los hijos aquel de los padres que no lo tuviere bajo su cuidado.
Los acuerdos antes mencionados deberán respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan
el carácter de irrenunciables.”

Es decir se reconoce la facultad de los cónyuges para que común acuerdo regulen las situaciones
que se originan en el hecho de no vivir juntos tanto en su relación personal como con los hijos.

Pero un aspecto de gran importancia del acuerdo entre los cónyuges es que, además de cumplir
con la función que le es propia, si cumple con determinados requisitos formales otorgan fecha
cierta al cese de la convivencia, lo que tiene gran importancia para efectos de demandar el
divorcio, ya que los plazos de uno o tres años que la ley exige para ello se cuentan desde dicha
fecha.

El artículo 22 L.M.C. establece: "El acuerdo que conste por escrito en alguno de los siguientes
documentos otorgará fecha cierta cese de la convivencia:

a) Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público;

b) Acta extendida ante un Oficial del Registro Civil; o
c) Transacción aprobada judicialmente.

Si no hay acuerdo entre los cónyuges, la ley faculta a cualquiera de ellos para solicitar que el
procedimiento judicial que se sustancie para regular relaciones mutuas.

Cabe destacar que el cese de la convivencia tendrá también fecha cierta a partir de la
notificación de la demanda en el caso del art. 23, art. 25 inc. 1°.

En caso que no haya acuerdo entre los cónyuges ni tampoco demanda judicial, habrá fecha cierta
del cese de la convivencia, cuando uno de los cónyuges hubiere expresado su voluntad de ponerle
fin a través de escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público, o acta
extendida ante un Oficial del Registro Civil, o bien dejando constancia de su intención de
poner fin a la convivencia ante el juzgado correspondiente, lo que debe ser notificado al otro
cónyuge. Se trata de una gestión no contenciosa en la cual el interesado puede comparecer
personalmente. La notificación debe hacerse de acuerdo con las reglas generales, art. 25.

La separación de hecho no afecta la situación matrimonial de los cónyuges, ya que su único fin
es regular la situación de éstos y en sus relaciones con los hijos. No se genera un nuevo estado
civil y se mantiene el vínculo matrimonial. En el caso de separación de hecho de los cónyuges
tienen aplicación los artículos 225 y 245 del Código Civil.

7.2) Separación judicial: Se trata de aquella situación en que en virtud de una sentencia judicial
cesa la vida en común de los cónyuges subsistiendo el vínculo matrimonial.

Las causales por las cuales puede pedirse la separación judicial son:

1. Falta grave imputable a uno de los cónyuges: Es decir no se trata de cualquier falta, sino
que para que sirva de fundamento a la acción de separación judicial debe reunir los
siguientes requisitos:

a) Debe constituir una violación grave de los derechos y obligaciones que

impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos y

b) Debe hacer intolerable la vida en común.

 2. Cualquiera de los cónyuges puede pedir la separación judicial, cuando hubiere cesado
la convivencia: Si ambos cónyuges solicitan la separación judicial por esta causal deben
acompañar un acuerdo que regule en "forma completa y suficiente" sus relaciones
mutuas y con respecto a sus hijos.
Se entiende que el acuerdo es "completo" cuando regula todas y cada una de las materias
contempladas en el art. 21, esto es: alimentos, materias vinculadas al régimen
matrimonial, alimentos para los hijos, cuidado personal y relación directa y regular del
otro cónyuge que no tenga a los hijos bajo su cuidado, y es "suficiente" cuando "
resguarda el interés superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo económico
que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los
cónyuges cuya separación se solicita", art. 27.

--> Efectos de la separación judicial: El artículo 32 L.M.C dispone "La separación judicial
produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación judicial deberá
subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial. Efectuada la subinscripción,
la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán la calidad de separados (desde la
subinscripción no desde la sentencia ejecutoriada), que no los habilita para volver a contraer
matrimonio."

En lo que dice relación con los efectos de la separación judicial cabe distinguir entre los que se
producen entre los cónyuges y los efectos respecto de los hijos:

A. Efectos respecto de los cónyuges

1) Como se ha indicado, desde que se subinscribe la sentencia genera el estado civil de
separados;
2) Cesan los deberes de cohabitación y fidelidad, art. 33 L.MC y Art.26.
3) Quedan subsistentes los demás derechos y obligaciones personales que existen
entre los cónyuges, así subsiste el derecho de alimentos. Art. 174 C.C
4) Termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales
que hubiere existido entre los cónyuges.
5) Los cónyuges administran sus bienes con plena independencia, el art. 173 Código
Civil
6) Si la separación se produce por la causal contemplada en el artículo 26 inc. 1°, el
cónyuge que dio lugar a la separación judicial por su culpa pierde el derecho a
suceder abintestato al otro.
7) El cónyuge que dio lugar a la separación judicial pierde en beneficio de
competencia a que podría tener derecho, art. 1.626 N° 2;
8) Los cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común de acuerdo a
sus facultades, debiendo el juez, en caso necesario, hacer la regulación, art. 178;

B. Efectos respecto de los hijos: La ley señala expresamente que la separación judicial no
alterará la filiación ya determinada ni los deberes y responsabilidades de los padres
respecto de los hijos comunes, y faculta expresamente al juez para adoptar todas las
medidas necesarias para reducir los efectos negativos que la separación judicial pudiera
representar para los hijos, art. 36. Ver.

--> Reanudación de la vida en común: Si los cónyuges reanudan la vida en común, con ánimo de
permanencia se producen los siguientes efectos:

a) Si dicha reanudación se produce estando en tramitación el juicio de separación

judicial, ella pone fin al procedimiento. La ley no señala cómo debe precederse en este
caso, pero al parecer lo obvio es que los cónyuges procedan a dejar constancia de la
reanudación de su vida en común en los autos, solicitando el archivo de los antecedentes.
Establece el estado civil de casado.
 b) Si la separación judicial ya había sido decretada en el procedimiento judicial
correspondiente, hay que distinguir en relación con la causal que le sirvió de
fundamento:

a. Si la separación judicial se decretó por falta grave imputable a uno de los

cónyuges, siempre que constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para
con los hijos, que torne intolerable la vida en común, art. 26.L.M.C., se requiere
que se revoque judicialmente la sentencia de separación judicial a petición de
ambos cónyuges y se practique la correspondiente subinscripción en el Registro
Civil, sólo así será oponible a terceros, art. 39 inc. 1 ° L.M.C.

b. Si la separación judicial se fundó en el cese de la convivencia, para que la

reanudación de la vida en común sea oponible a terceros, basta que ambos
cónyuges dejen constancia de esta circunstancia en acta extendida ante el
Oficial del Registro Civil, la que debe subinscribirse al margen de la inscripción
del matrimonio. En este caso el Oficial del Registro Civil debe comunicar esta
circunstancia al tribunal competente, quien dispondrá que el documento respectivo
sea agregado a los antecedentes del juicio de separación, art. 39 inc 2 ° L.M.C.

Cuando se pone término a la separación judicial ya decretada se restablece el estado civil de

casados. Pero no revive el régimen de sociedad conyugal ni el de participación en los
gananciales, no obstante, respecto de este último los cónyuges pueden pactarlo con arreglo al
artículo 1723 Código Civil. La reanudación de la vida en común no obsta a que los cónyuges
puedan volver á demandar la separación siempre que ella funde en hechos ocurridos con
posterioridad a la reconciliación entre ellos, art. 41 L.M.C.

¿Es el Matrimonio un ejemplo de Acto Solemne?, ¿Lo define la ley como solemne?, ¿es
realmente un contrato?*, ¿Qué tipo de normas reglan al matrimonio?, ¿Las normas
contractuales, pueden ser alteradas por las partes?, ¿por qué se critica que sea contrato?,
¿por qué es un acto de estado?
¿Cuáles son las Solemnidades del matrimonio?**, ¿Hay que hacer alguna distinción?, ¿Qué es
la manifestación y qué es la información?, ¿Qué ocurre si se omite la manifestación?, ¿Quién
es el oficial competente?, ¿Qué establece la ley para presumir el ánimo?
¿La exigencia de un plazo en el matrimonio, para qué es (Residencia)?, ¿Si una persona
constituye hoy domicilio en Concepción, puede contraer válidamente matrimonio mañana?,
¿Cómo se constituye el domicilio?, ¿Cómo se determina el ánimo?, ¿Cuál puede ser el
carácter de las presunciones (positivas y negativas)?, ¿Cuáles son las presunciones positivas?
¿Cuáles son los plazos de Residencia y Domicilio?

¿Cuáles son las diferencias que presenta el Consentimiento en el Matrimonio y en el resto de

los Actos Jurídicos?
¿Se puede celebrar un matrimonio de un chileno con una extranjera?
¿Dónde se inscribe el matrimonio?

¿Qué Innovaciones generales introduce la Ley de Matrimonio Civil?, ¿Qué Formalidades

trae?, ¿Cómo se practica el matrimonio?, ¿Hay plazos?
¿Qué se puede pactar en el acta de matrimonio?
¿Qué formalidades posteriores deben seguir al matrimonio religioso?, ¿Qué sucede si se
omiten?
¿Cómo probaría usted el matrimonio si no hay acta?

¿El Matrimonio celebrado en país extranjero, es válido en chile?, ¿para qué se debe inscribir
el matrimonio en chile (dos razones)?, ¿qué importancia tiene en el régimen matrimonial
dicha inscripción?, ¿Qué tiene ver en esta materia el artículo 15 Nº 2 (dos chilenos casados en
el extranjero)?
¿Cuáles son las Causales de nulidad de matrimonio?*
¿En el matrimonio se hace distinción entre nulidad absoluta y relativa?
¿Cuál es la Importancia del matrimonio putativo?

¿Es necesario probar en juicio la buena fe y la justa causa de error?, ¿En qué consisten?, ¿Se
presumen?, ¿El error sobre un punto de derecho es justa causa de error?

¿Cómo se llaman las incapacidades en materia de matrimonio (Impedimentos)?.

¿Cuál es el Concepto de impedimentos absolutos y relativos?
¿Cuál es el Concepto de impedimentos dirimentes?
¿Cuál es el Concepto de impedimentos impidientes?
¿Cuáles son los Efectos de los impedimentos dirimentes absolutos?
¿Cuáles impedimentos dirimentes son absolutos?, ¿por qué se llaman absolutos?
¿Cuáles impedimentos dirimentes son relativos?

¿Qué Problema que se plantea en cuanto a la demencia?, ¿por qué se plantea esta discusión
respecto de si el demente actuó en intervalo lúcido?, ¿En los actos jurídicos distintos del
matrimonio, se requiere la interdicción?, ¿Qué norma se aplica?
¿Se dicta sentencia con nulidad, qué hago (inscribirla)?, ¿Cuál es la importancia?
¿No se inscribe sentencia de matrimonio y el hombre se vuelve a casar, qué ocurre?, ¿Cuál es
la función de la inscripción?, ¿Cuál es la regla general?, ¿Cuál es la excepción?

¿Cuáles es el concepto de nulidad de matrimonio?, ¿Cuáles son las distinciones grandes de

nulidad?
¿Si se pide nulidad por vínculo matrimonial no disuelto, qué ocurre?*
¿Qué es el Matrimonio putativo?, ¿Cuáles son sus efectos?

¿En el matrimonio, qué pasa con la nulidad?, ¿Desde cuándo se produce?, ¿Cuándo deja de
ser matrimonio putativo?, ¿Cuándo falta la buena fe?

¿Qué es el Matrimonio religioso?, ¿cómo debe actuar el ministro de culto, de qué se debe
preocupar (Solemnidades generales)?, ¿el ministro de culto tiene que cumplir con ellas?,
¿cómo producirá efectos?
¿qué pasa si se arrepiente uno dentro de los 8 días?, ¿cuál es la sanción?

¿Un menor de 15 años puede contraer matrimonio?

¿Qué otros vicios del consentimiento hay?
¿En materia de matrimonio, son los mismos vicios?, ¿Cuál no se aplica?, ¿Qué figura hay en
lugar del dolo (Rapto)?
¿Qué dice la LMC sobre en error en la persona?
¿Error en materia de matrimonio, sobre qué debe recaer?, ¿Cómo opera el error?
¿Qué otro error puede haber en el matrimonio en doctrina?
¿Si hay error en materia de matrimonio, cuál es la sanción?
¿Qué otras causales de nulidad de matrimonio conoce?

¿Cuál es el Concepto de principios generales del derecho?

¿Cuáles conoce en el derecho de familia?
¿La Disolución del vínculo en la LMC le señala al juez “criterios” (Interés superior niño - Bs
familiares- Compensación)?

¿Qué Particularidades hay entre la nulidad matrimonial frente a la nulidad común?

¿Cómo se puede sanear la nulidad de matrimonio?
¿Cuál es el Plazo de prescripción?
¿un año desde cuándo en materia de nulidad matrimonial?
¿Puede pedirse nulidad de matrimonio de un muerto?, ¿hasta qué plazo?
¿Cuáles son las Causales de nulidad absoluta?

¿Cuáles son los efectos en caso de nulidad matrimonial?

¿Qué es el Matrimonio putativo?, ¿Y en materia de filiación?, ¿Qué efectos produce?, ¿Y si no
hay buena fe?, ¿Y patrimonialmente?, ¿Tiene alguna importancia que se mantenga el régimen
o se opte por la comunidad?, ¿Cómo opera la liquidación de la sociedad conyugal?, ¿Y la
simulación?, ¿Conduce también a la ineficacia?, ¿En ambos casos hay ineficacia?, ¿hay
eficacia?

¿Cómo contrato se ha dicho que partes tienen autonomía de la voluntad, qué pueden realizar
(Capitulaciones matrimoniales, regímenes matrimoniales)?, ¿dentro de la sociedad conyugal,
qué pueden hacer?, ¿Y Respecto de la relación padre-hijo, patria potestad?

¿Qué características tiene (Entre hombre y mujer, actual e indisoluble y sus fines)
¿Puede celebrarse matrimonio entre personas impotentes, con que una de ellas sea
impotente?, ¿Puede dar un ejemplo de cada uno de las situaciones?

¿Qué Reglas acerca de la nulidad hay en materia matrimonial?, ¿Cuáles son los plazos?
¿Qué diferencias hay entre los Actos Patrimoniales y los de Familia?, ¿Qué Particularidades
hay en la prueba en materia de familia?, ¿Qué diferencias hay en materia de sanciones?, ¿Qué
ocurre si se celebra un matrimonio ante el SII?

¿Qué es la ratificación jurídicamente hablando?, ¿en qué casos se usa normalmente

(Inoponibilidad y nulidad relativa)?, ¿Entonces en el matrimonio, es también usado de la
misma manera el término ratificación?
¿Cuál es la Importancia de la distinción en materia de prueba de los actos de Familia y los
Patrimoniales (Posesión notoria del estado civil, medio de prueba especial en materia de
familia. La confesión no hace prueba en materia de familia. Sistema de apreciación de la
prueba: sana crítica. En materia de nulidad: en familia no se hace la distinción entre absoluta
y relativa)?

¿Se requiere declaración de putatividad para que produzca efectos el matrimonio putativo?,
¿Qué pasa si hay un matrimonio nulo putativo y la persona contrae nuevamente matrimonio?

Matrimonio – Terminación

¿Cuáles son las Causales de terminación del matrimonio?**: El matrimonio termina por
causales expresamente señaladas por la ley, que son las siguientes:

a) MUERTE de uno de los cónyuges;

b) MUERTE PRESUNTA de uno de los cónyuges, cumplidos los plazos que indica la ley;
c) Sentencia firme de NULIDAD, y
d) Sentencia firme de DIVORCIO, art. 42 L.M.C.

9.- De la Nulidad del Matrimonio: La nulidad de matrimonio debe distinguirse del divorcio vin-
cular tanto en sus causas como en sus efectos.
 La Nulidad se produce a consecuencia de la inobservancia de ciertas condiciones que
debían reunirse al momento de la celebración del matrimonio, el Divorcio vincular es
originado por una causal o circunstancia producida en el curso de un matrimonio
contraído regularmente.
 Los efectos de la nulidad son, en principio, retroactivos; todo sucede como si el
matrimonio no se hubiere contraído jamás.. Por el contrario, el divorcio vincular produce
sus efectos para el porvenir.

9.2) Principios que rigen en materia de nulidad de matrimonio: Son los siguientes:

1. En materia de matrimonio no es posible hacer la distinción entre nulidad absoluta

y relativa: Esto pues la ley no distingue, los plazos de prescripción de la Nulidad
Patrimonial no son aplicables, y también está la imposibilidad de la ratificación del acto
nulo.
2. Las causas de nulidad de matrimonio están taxativamente señaladas en la ley, a
diferencia de lo que sucede en el derecho patrimonial en que hay causales de nulidad
establecida en reglas generales, art. 1682.
 3. La nulidad no opera de pleno derecho, sino que es necesario para que produzca sus
efectos la existencia de una sentencia judicial ejecutoriada, art. 42 N° 3 y 50 L.M.C.

4. La acción de nulidad es imprescriptible y sólo pueden invocarla ciertas personas.

5. Algunos principios de la nulidad patrimonial no tienen aplicación en materia de

nulidad de matrimonio, así se sostiene que no cabe aplicar el art. 1683 del Código
Civil porque el art. 46 de la Ley de Matrimonio Civil confiere expresamente la acción
de nulidad a los presuntos cónyuges, sin privársela al que ha tenido conocimiento del
vicio que afectaba al matrimonio.

9.3) Causales de nulidad de matrimonio: Las causales de nulidad de matrimonio se encuentran

taxativamente señaladas en la ley, arts. 44 y 45 LMC y son las siguientes:

1. Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades señaladas en los
artículos 5°, 6° ó 7° de la L.M.C., esto es cuando:

2. Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos

expresados en el artículo 8° L.M.C., esto es cuando hay:

3. Nulidad por falta de testigos hábiles: El matrimonio debe celebrarse ante dos testigos por
lo menos y que éstos debían ser hábiles. Las inhabilidades las señala el art. 16 de L.M.C.

9.5) Titulares de la acción de nulidad: La Ley de Matrimonio Civil en su art. 46 indica que es
titular de la acción de nulidad de matrimonio cualquiera de los presuntos cónyuges.
("Presuntos" porque si el matrimonio llega a anularse, los cónyuges no han tenido la calidad de
tales), para señalar enseguida algunos casos de excepción:

1. En el caso de nulidad del matrimonio por ser menor de 16 años (art. 5° N° 2) la nulidad
puede ser demandada por cualquiera de los cónyuges o por sus ascendientes, pero
alcanzados los 16 años por parte de ambos contrayentes, la acción se radicó exclusivamente
en el o los que lo contrajeron sin tener esa edad;
2. La nulidad fundada en los vicios de error o fuerza (art.8) corresponde sólo al cónyuge
que lo sufrió.

9.6) Prescriptibilidad de la acción de nulidad de matrimonio: En principio, la regla es que la

acción de nulidad de matrimonio es imprescriptible, no se extingue por el transcurso del tiempo,
art. 48 inc. 1°L.M.C. La imprescriptibilidad de la acción de nulidad de matrimonio es la regla
general, pero presenta un gran número de excepciones, por ejemplo:

1. Matrimonio de los menores de 16 años, la acción prescribe en un 1 contado desde que

el cónyuge inhábil hubiere adquirido la mayoría de edad (art. 48 N° 1).
2. Si la causal de nulidad es la falta de testigos hábiles la acción prescribe en el plazo de 1
año contado desde la celebración del matrimonio.
3. En los casos de error o fuerza (art. 8°) la acción de nulidad prescribe en el plazo de 3
años, contados desde que desapareció el hecho que origina el vicio de error o fuerza

9.8) Efectos de la declaración de nulidad de matrimonio: La nulidad de matrimonio produce sus

efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la declara, retrotrayéndose
las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el vínculo matrimonial,
ello sin perjuicio de lo que se establece respecto de matrimonio putativo en los artículos 50 y 52,
L.M.C.
9.9) Publicidad de la sentencia de nulidad de matrimonio: La sentencia que declara la nulidad
de matrimonio debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial, y no
será oponible a terceros sino desde que ella se practique, art. 50 inc 2°

9.10) El Matrimonio Putativo: De lo que se ha visto se concluye que el matrimonio puede ser
válido o nulo, y que este último se subdivide en simplemente nulo y putativo.

--> Requisitos del matrimonio putativo: Para que se presente la figura del matrimonio putativo,
en nuestra legislación, es necesaria la concurrencia de cuatro requisitos, según se desprende del
art. 51 L.M.C., que son los siguientes:

1. Existencia de un matrimonio nulo: Por aplicación de principios generales sobre nulidad

se requiere que ésta sea judicialmente declarada, ya que mientras ello no se haga, el
matrimonio es considerado válido y surte todos sus efectos normalmente. Por eso el
primer requisito del matrimonio putativo es que la nulidad del matrimonio se haya
declarado judicialmente (Rev. Tomo 40, sec. 1a., pág. 485., Tomo 45 sec. la., pág. 107).

2. Que el matrimonio nulo se haya celebrado o ratificado ante Oficial de Registro Civil:
Esto es que el matrimonio se haya celebrado ante quienes indican los artículos 18 y 20
L.M.C.

3. Que haya buena fe de parte de uno de los cónyuges por lo menos: Este es el requisito
que distingue al matrimonio putativo, incluso en algunas legislaciones sólo se exige la
buena fe como requisito de este matrimonio, ej. Francia art. 201.

La buena fe, en este caso es la ignorancia de la causa de nulidad del matrimonio, es la

conciencia de haber celebrado el matrimonio correctamente.

La buena fe debe existir al momento del matrimonio y además debe mantenerse durante él,
a lo menos en uno de los cónyuges así se desprende claramente del art. 51 L.M.C. Se
sostiene que buena fe desaparece cuando uno de los cónyuges demanda al otro pidiendo la
nulidad del matrimonio, si el demandado acepta demanda también pierde su buena fe; pero,
por el contrario, si niega la existencia de la causal invocada por el demandante y defiende la
validez del matrimonio perdurará la buena fe hasta la dictad de la sentencia.

4. Que exista una “justa causa de error” en cuanto a la validez del matrimonio: A más de
la buena fe para que exista matrimonio puta' o de haber "justa causa de error". En realidad
es muy difícil establecer la diferencia entre la buena fe y la justa causa de error.
Se ha resuelto que hallándose la buena fe íntimamente ligada la justa causa de error, no
cabe duda que existiendo aquélla existe también ésta.

--> Presunción de buena fe y justa causa de error: La L.M.C. en su art. 52 establece que "se
presume que los cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y con justa causa de error,
salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y así se declara en la sentencia". Luego, la
regla general es que habiendo un matrimonio nulo celebrado o ratificado ante Oficial de
Registro Civil éste será putativo, ya que la buena fe y la justa causa de error se presumen.

--> Declaración judicial de la putatividad del matrimonio: ¿Es necesaria la declaración judicial
de la putatividad? En tres oportunidades la Corte Suprema resolvió que se requería declaración
judicial (Rev. Tomo 3, sec. 1a, pág. 426., Tomo 40 sec. I" pág. 485 y Tomo 45 sec. 1a, pág. 107).

--> Efectos del matrimonio putativo: La ley dice expresamente que el matrimonio putativo
produce los mismos efectos civiles que el válido, pero con la importancia de que dichos efectos
son relativos, porque sólo aprovechan a cónyuge que de buena fe y con justa causa de error lo
contrajo y además, porque dejan de producirse cuando falta la buena fe en ambos cónyuges.
 A. Efectos respecto de los cónyuges:

1. Existencia del impedimento dirimente absoluto de vínculo matrimonial no

disuelto: Uno de los efectos del matrimonio válido es que el posterior que se
contraiga por alguno de los cónyuges adolece de nulidad y teniendo el matrimonio
putativo los mismos efectos que el válido, es necesario concluir que es nulo el
matrimonio posterior contraído, si uno de los cónyuges estaba unido por un
matrimonio putativo cuya nulidad no había sido declarada, aun cuando ésta se
hubiere solicitado al contraer el nuevo matrimonio.
El caso sería el siguiente: A contrae matrimonio con B. Vigente el vínculo
matrimonial A se casa con C. Después de algún tiempo se anula el matrimonio de
A con B. declarándose que ha sido putativo. Posteriormente C pide la nulidad de su
matrimonio con A fundándose en haber existido el impedimento dirimente de
vínculo matrimonial no disuelto, ya que el matrimonio de A con B ha sido
declarado putativo y éste produce los mismos efectos civiles que el válido.

2. Se origina entre los cónyuges sociedad conyugal o participación en los

gananciales: El art. 1764 N° 4 señala como causal de disolución de la sociedad
conyugal la declaración de nulidad de matrimonio, no cabe duda que con estas
expresiones el legislador se está refiriendo al matrimonio putativo y no al
simplemente nulo. No ha podido referirse a este último, porque con la declaración
de nulidad se considera que no ha existido jamás (opera plenamente el efecto
retroactivo), y siendo la sociedad conyugal una consecuencia del matrimonio
supone necesariamente su existencia. Lo mismo dispone el art. 1792-27, número 3,
en relación con el régimen de participación en los gananciales.

3. Las donaciones hechas por causa de matrimonio por un cónyuge a otro

subsisten respecto del que está de buena fe, y caducan las hechas por el de
buena fe al que está de mala fe, art. 51 inc. 3 ° L.M.C.

B. Efectos respecto de los hijos: El inciso final del art. 51 L.M.C. dispone: "Con todo, la
nulidad no afectará la filiación ya determinada de los hijos, aunque no haya habido
buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cónyuges".
De consiguiente, en la actualidad son hijos de filiación matrimoniales siguientes:

a) los concebidos o nacidos en matrimonio válido;

b) los concebidos o nacidos en matrimonio nulo, sea éste putativo o no.

10.- El Divorcio: El artículo 53 de la Ley N° 19.947 (DM) establece que el "El divorcio pone
término al matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella", esta norma coincide con lo señalado en el artículo 42
N° 4°.
Como se ha señalado la doctrina y la legislación comparada fluctúan entre dos puntos que son: "el
divorcio sanción" y "el divorcio remedio". Las causales contempladas en el artículo 54 de este
cuerpo legal corresponden al divorcio sanción, en cambio, el art. 55 consagra divorcio como
remedio para una convivencia que ya no existe.

10 .5) Causales de Divorcio SANCIÓN: (divorcio por falta o culpa): El artículo 54 establece que
"el divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre
que constituye una violación grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común".
Son dos hipótesis las que recoge la causal:
1. El incumplimiento de los deberes surgidos de la conyugalidad que hacen intolerable la
vida en común,
2. El incumplimiento de los deberes surgidos de la filiación que hacen intolerable la vida en
común.
El artículo 54 L.M.C. agrega, además, que se incurre en esta causal entre otros casos, cuando ocurre
cualquiera de los siguientes hechos:

1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica
del cónyuge o de alguno de los hijos;

2. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios

del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común, es una forma de
trasgresión grave de los deberes del matrimonio;

3. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra el
orden de las familias y contra la moralidad pública o contra las personas, previstos en el
Libro II Títulos VII y VIII del Código Penal, que involucre una grave ruptura de la
armonía conyugal.

(Dentro de estos títulos están los delitos de aborto, abandono de nulos o personas
desvalidas, delitos contra el estado civil de las personas, rapto, violación, estupro y otros
delitos sexuales, incesto, matrimonios ilegales, homicidio, infanticidio, lesiones corporales,
duelo, calumnia, injurias)

4. Conducta homosexual;

5. Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia

armoniosa entre los cónyuges u entre éstos y los hijos;

6. Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos."

Esta enumeración de causales de divorcio no es taxativa, queda ello en claro por el uso de las
expresiones "entre otras" que emplea la norma, y muchas de ellas son una reproducción de las
causales de divorcio que contemplaba la antigua Ley de Matrimonio Civil.

Debe tenerse presente que cuando se demanda el divorcio invocando causales, (caso del art. 54
L.M.C.) no se aplica la exigencia de que debe haber un plazo de cese de la convivencia
matrimonial. Ella sólo está contemplada para el caso en que el divorcio se pide en conformidad al
artículo 55 de la ley (divorcio remedio) y el caso que se analiza (divorcio sanción) está en el art. 54.

10 .6) Causales de Divorcio Remedio (por cese efectivo de la convivencia): De acuerdo con el
art. 55, se puede pedir el divorcio, además, en dos casos:

1. Cuando ambos cónyuges lo solicitan de común acuerdo, y acreditan que ha cesado la

convivencia entre ellos durante un lapso mayor de 1 año, debiendo acompañar un
acuerdo que regule sus relaciones recíprocas y las relaciones con los hijos, el cual debe
reunir dos características: debe ser "completo y suficiente" . Este acuerdo es un
requisito indispensable para que se conceda el divorcio solicitado de común acuerdo.

La ley señala que se entiende que el acuerdo es "completo" si regula todas y cada una de
las siguientes materias, contempladas en el art. 21 L.M.C.: alimentos y materias vinculadas
al régimen de bienes del matrimonio, y si hay hijos, deberá comprender el régimen
aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relación directa y regular que
mantendrá con los hijos aquel de los padres que no los tuviere bajo su cuidado.

Por otro lado se entiende que es “suficiente” si resguarda el interés superior de los hijos,
procurando aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuyo divorcio se solicita.
 2. Cuando lo solicite cualquiera de los cónyuges por haber cesado la convivencia
conyugal, durante a lo menos 3 años, art. 55 inc. 3°: El inciso 3° del art. 55 dice
textualmente "Habrá lugar también al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la
convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres años, salvo que, a solicitud
de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la
convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos respecto del
cónyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo".

El cómputo de los 3 años se hace desde que se ha producido el cese de la convivencia.

El cese efectivo de la convivencia debe probarse únicamente por alguna de las formas que
establece la ley, que son:

a) En el caso del art. 22 el cese efectivo de la convivencia comienza en la fecha de

la escritura pública, acta extendida y protocolizada ante notario público, acta
extendida ante un Oficial de Registro Civil o de la transacción aprobada
judicialmente en que consten los acuerdos regulatorios de las relaciones mutuas de
los cónyuges sobre alimentos, régimen de bienes, alimentos, cuidado y relación
directa y regular con los hijos;

b) En caso que no haya habido acuerdo, el cese efectivo de la convivencia comienza a

la fecha de notificación de la demanda de alimentos, la demanda de tuición, o la
demanda de régimen de visitas de los hijos, o por la demanda de separación de
bienes en caso que hubieren estado casados en régimen de sociedad conyugal;

c) En defecto de todo lo anterior comienza dicho cese desde la fecha en que

cualquiera de los cónyuges hubiere dejado constancia de su intención de poner
término a la convivencia mediante gestión judicial voluntaria contemplada en el
inciso 21 del art. 25. (Esta exigencia no rige para las personas cuyos matrimonios
son de fecha anterior a la entrada en vigencia de la Ley N° 19.947.)

Hay que señalar que por expresa disposición de la ley la reanudación de la vida en común
de los cónyuges, con ánimo de permanencia, interrumpe el cómputo de los plazos
indicados.

10.8) Efectos del divorcio: En relación con este punto hay que destacar:

1. Entre los cónyuges, el divorcio produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la
sentencia que lo declare, art. 59: No obstante lo anterior la sentencia que declara el
divorcio debe subinscribirse al margen de la inscripción de matrimonio y sólo desde
este momento es oponible a terceros, art. 59 inc. 2°. Pero además desde que se efectúa
dicha subinscripción, los cónyuges adquieren el estado civil de divorciados, y pueden
contraer nuevo matrimonio, art. 59 inc 2°.

El estado civil de divorciado, adquirido en la forma dicha, se prueba mediante la

correspondiente partida de matrimonio, art. 305 Código Civil. Es menester destacar que
el estado civil de divorciado se genere cuando se subinscriba la sentencia que declara
el divorcio y no desde que ella quede ejecutoriada, pues lo normal es que las sentencias
produzcan sus efectos desde que quedan firmes, y que las subinscripciones sean un
requisito de oponibilidad frente a terceros.

2. Si bien el divorcio pone fin al matrimonio, no afecta la filiación ya determinada de los

hijos ni los derechos y obligaciones que emanan de ella. Por consiguiente los hijos
comunes del matrimonio disuelto por el divorcio continuarán siendo de filiación
matrimonial.
 3. El divorcio pone fin a los derechos de carácter patrimonial, cuya titularidad se funde
en el matrimonio, como los de alimentos y sucesorios entre los cónyuges, art. 60. Ello
sin perjuicio de que se acuerde o se fije judicialmente una compensación al cónyuge
económicamente más débil, determinada en la forma dispuesta en el párrafo 1 del Capítulo
VII de la ley, arts. 61 y sgtes.

4. La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones que por
causa de matrimonio se hubieren hecho al cónyuge que dio motivo al divorcio por su
culpa, con tal que la donación y su causa constare por escritura pública; art. 1790 nuevo
texto.

5. El ex cónyuge propietario de un bien declarado familiar puede pedir su desafectación,

art. 145 Código Civil.

11.- Reglas comunes a ciertos casos de separación, nulidad y divorcio: El Capítulo VII de la Ley
de Matrimonio Civil da algunas reglas comunes aplicables al divorcio, la nulidad y algunos tipos de
separación, ellas son:

1) La relativa a la compensación económica al cónyuge económicamente más débil, en los

casos de divorcio y nulidad;
2) La que dice relación con la conciliación, y
3) La referente a la mediación.

11.1) De la compensación económica. Art.61 LMC (DM): Es el derecho que tiene un cónyuge,
en caso que se declare la nulidad o divorcio, a que se le compense el menoscabo económico que
ha experimentado como consecuencia de haberse dedicado durante el matrimonio al cuidado de
los hijos o a las labores propias del hogar común, lo que le impidió desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que podía o quería.

 Determinación de la procedencia y monto de la compensación económica: Hay dos maneras

para ello:

a) Los cónyuges, siendo mayores de edad, pueden convenir la compensación económica y

su monto de común acuerdo, lo que deberá constar en escritura pública o acta de
avenimiento, las cuales deben someterse a la aprobación judicial;
b) Si no se produce acuerdo entre los cónyuges sobre esta materia, o si ellos son menores
de edad la procedencia y monto de la compensación económica se determinará en el
juicio de nulidad de matrimonio o en el de divorcio, según corresponda.

El cónyuge que desee obtener la compensación económica puede pedirla en la correspondiente

demanda. Si no se pide en la demanda, el juez debe informar a los cónyuges que les asiste este
derecho en la audiencia de conciliación, pudiendo en tal caso precederse a la complementación de
la demanda para solicitar dicha compensación.

Para determinar la existencia del menoscabo económico, a que se ha hecho referencia

precedentemente, y el monto de la compensación hay que estarse a los rubros que señala el artículo
62 L.M.C. que son:
1) La duración del matrimonio y de la vida en común de lo cónyuges,
2) La situación patrimonial de ambos;
3) La buena o mala fe;
4) La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiaría;
5) Su situación en materia de beneficios previsionales y de salud,
6) Su cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral y
7) La colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.

Estos rubros no son taxativos, luego pueden considerarse otros, el artículo citado señala que ellos se
considerarán "especialmente".
Si el divorcio se decreta en virtud del art. 54 (falta imputable al otro cónyuge que constituya
violación grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio) el juez puede denegar
la compensación económica que le habría correspondido al cónyuge culpable o disminuir
prudencialmente el monto de ella, art. 62 inc. 2°L.M.C.

--> Forma de pago de la compensación económica: En cuanto a esto último puede establecer las
siguientes modalidades:

a) La entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratándose de dinero, puede
ser enterado en una o varias cuotas reajustables, siendo obligación del tribunal adoptar las
seguridades para su pago.
b) Constitución de un derecho de usufructo, uso o habitación, respecto de bienes que
sean de propiedad del cónyuge deudor. La constitución de estos derechos no perjudicará
a los acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitución, ni
aprovechará a los acreedores que el cónyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo. Se
trata de un derecho personalísimo de este último.

En caso que el cónyuge deudor de la compensación no tuviere bienes suficientes para pagar el
monto de ella en las formas señaladas, el juez puede dividir dicho pago en cuantas cuotas
fuere necesario, se le considera alimentos para los efectos del cumplimiento, y consecuencia de
ello es que el cónyuge deudor puede ser apremiado para su pago, se puede decretar orden de
arraigo en su contra, pero, además, y por no ser alimentos propiamente tales sino considéraselas
como tales, no rige al respecto la limitación del art. 7° de la Ley N° 14.908 (no pueden exceder del
50% de las rentas del alimentario), y una vez fijadas las cuotas no pueden ser alteradas por causas
sobrevinientes.

12.- Los Efectos del Matrimonio: Los efectos del matrimonio son las consecuencias que de él
derivan tanto para las personas como para los bienes de los cónyuges, ellos son:

I. Crea entre los cónyuges un conjunto de DERECHOS Y OBLIGACIONES, cuyo

objeto no es una prestación de índole pecuniaria, sino la observancia de ciertas normas de
conducta necesarias para la realización práctica de los fines del matrimonio, se
encuentran establecidas en los arts. 131, 132,133 y 134 Código Civil.

II. Genera el REGIMEN MATRIMONIAL, esto es, estatuto que va a reglar los intereses
pecuniarios de los cónyuges entre sí y en sus relaciones con terceros.

III. Da origen a la FILIACION MATRIMONIAL.

IV. Produce EFECTOS SUCESORIOS. Porque el cónyuge sobreviviente tiene la calidad

de asignatario forzoso.

13.- Los Derechos y Obligaciones de los Cónyuges:

13.1) Enumeración legal de las Obligaciones: Solo existen deberes recíprocos, que son los que
pasaremos a analizar:

1. Deber de fidelidad: Está contemplado en el art. 131 cuando dice que "los cónyuges están
obligados a guardarse fe". Consiste el deber de fidelidad en que los cónyuges están
obligados a cohabitar exclusivamente entre sí y no con terceros. El incumplimiento o la
infracción a este deber configura el adulterio, el cual civilmente se comete por el solo
hecho de yacer la mujer casada con varón casado que no es su marido, y el varón con quien
no es su mujer..
 2. Deber de socorro: Se traduce este deber en la obligación de proporcionarse los auxilios
económicos necesarios para vivir tanto los cónyuges como la familia común. Está
establecido en los arts. 131, 134, 321 N° 1, Código Civil. La forma como el marido y la
mujer deben contribuir a la satisfacción de las necesidades de la familia común está
determinada por la capacidad económica de cada uno de ellos, y especialmente por el
régimen matrimonial que exista. Si fuere necesario será el juez quien regulará la
contribución de cada uno de ellos para estos efectos.

3. Deber de ayuda mutua (apoyo moral, no material): El art. 131 inc 1°, Código Civil,
también señala que los cónyuges están obligados a ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. La asistencia o ayuda consiste en los cuidados personales, en
las consolaciones que uno de los cónyuges debe al otro en las enfermedades y adversidades
de la vida. (Luis Claro Solar). Para Somarriva, consiste en los cuidados personales y cons-
tantes de un cónyuge al otro.

4. Deber de respeto y protección recíprocos: El deber de respeto consiste en que los

cónyuges en sus relaciones tanto públicas como privadas deben guardar la considera-
ción y el trato que corresponde a una armoniosa convivencia.

5. Deber de hacer vida en común: Lo reglamenta el art. 133, Código Civil, estableciendo
que ambos cónyuges tienen no sólo el derecho sino que también el deber de vivir en el
hogar común. Cesa esta obligación cuando a alguno de los cónyuges le asistan razones
graves para no vivir en él.

13.3) Auxilios judiciales entre cónyuges: En conformidad al art. 136 del Código Civil, los
cónyuges están obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones y
defensas judiciales. Creemos que la expresión "auxilios" está tomada en sentido amplio,
comprendiendo todos los elementos necesarios para el ejercicio de la acción o el planteamiento y
sustentación de la defensa, como serían, por ejemplo, los medios probatorios.

Si el régimen matrimonial es la sociedad conyugal el marido, además, deberá proporcionar a la

mujer las expensas para la litis que ésta siga en su contra. Cesa esta obligación del marido cuando la
mujer tiene patrimonio reservado o bienes a los que se refieren los arts. 166 y 167 del Código Civil,
a menos que éstos fueran insuficientes.

¿Qué es el Divorcio?
¿Qué clases de Divorcio hay?
¿Cuáles son las causales del Divorcio?
¿Cuál es el Plazo cese de convivencia?, ¿Qué ocurre si se demanda divorcio remedio, el
marido, pero él no había pagado alimentos?, ¿Producirá cosa juzgada?
¿Cuándo hay divorcio?, ¿Desde qué momento?

¿Qué es la Separación judicial?*

¿Porque el artículo 1796 del código civil señala “separación judicial”?, ¿Que decía antes la
ley?
¿Cómo se produce?, ¿por qué?, ¿qué es necesario?
¿Para qué importa?
¿Cuáles son los efectos de la Separación?
¿Los Efectos desde cuando se producen?, ¿cuáles son los efectos?
¿La Calidad de separados, constituye estado civil?

¿Puede cesar el deber de cohabitar durante el matrimonio?, ¿en qué consiste la separación?,
¿Cuáles son las causales de la separación judicial?,¿Cómo es la tramitación?, ¿Cuáles son los
efectos?
¿Qué es el estado civil de separado?, ¿Tiene importancia?, ¿La Impotencia tiene importancia
en esta materia?
¿En qué consiste el deber de socorro?
¿Qué es la Compensación Económica?, ¿La Compensación económica tiene importancia en
divorcio sanción o remedio?, ¿Cuáles son las Causales para pedir compensación económica?,
¿Cuáles son los requisitos que tiene?
¿Existe en la ley concepto de “Cónyuge más débil”?
¿Cómo fija el juez el monto?
¿Cuáles son los Criterios para determinar la figura del “Cónyuge más débil”?, ¿cuál de ellos
es “Subjetivo (divorcio culposo: Buena o mala fe)?

¿La Compensación económica como se concreta?, ¿Cómo se solicita (vía judicial)?, ¿es igual
en la separación, divorcio y nulidad?
¿Cuál es su naturaleza jurídica?, ¿En qué consiste?
¿Qué sucede si él es demandado de divorcio (vía reconvención)?

¿Puede determinarse extrajudicialmente la C. Económica?

¿Qué señala el Art 63 LMC?

¿Puede en un divorcio haber acuerdo en la C. Económica a pesar de tener como fuente (el
divorcio) un conflicto?
¿Puede el acuerdo acompañar al divorcio (si)?, ¿cómo lo califica la ley (completo –
suficiente)?

¿Qué haya ganado más o menos incide en la compensación Económica (No, no es una causal
es sólo un factor a tener en cuenta)?

¿Cuáles son los Efectos que se derivan de la extinción de matrimonio?

¿Se extinguen los derechos y obligaciones personales entre los cónyuges?
¿Se altera la Filiación (No se altera la filiación, salvo que el matrimonio haya terminado por
nulidad, porque en virtud del efecto propio de la nulidad los cónyuges vuelven al estado en
que se encontraban antes del matrimonio) ¿Hay una Excepción (Matrimonio nulo putativo)?,
¿Está sujeta a Requisitos (Mientras se mantenga la buena fe por alguno de los cónyuges a lo
menos)?, ¿Entonces cuál sería su efecto (Evita que se produzcan los efectos normales de la
nulidad)?
¿Se extinguen los derechos hereditarios entre los cónyuges?

Matrimonio Regímenes – Sociedad Conyugal, Separación de Bienes y Participación en los

Gananciales

¿Qué son los Regímenes Matrimoniales?, ¿Cuáles son los Regímenes Matrimoniales?:
AAlessandri define el régimen matrimonial como "el estatuto que regla los intereses pecuniarios de
los cónyuges entre sí y en sus relaciones con terceros".

14.3) Principales Regímenes Matrimoniales:

A. Régimen de Comunidad de Bienes: En este régimen todos los bienes de los cónyuges,
sean aportados al matrimonio o adquiridos durante él, forman una masa común que
pertenece a ambos y que se divide entre ellos una vez disuelta la comunidad. Los bienes
comunes son administrados por el marido con amplias facultades, no teniendo la mujer
intervención en dicha administración, siendo ella además relativamente incapaz.

El régimen de comunidad puede ser de dos clases principales:

a) Régimen de comunidad universal: forman parte de la comunidad todos los bienes
de los cónyuges, sean aportados al matrimonio o adquiridos durante él. En este
régimen hay un solo patrimonio común que comprende la totalidad de los bienes de
los cónyuges y que a la disolución de la comunidad, se divide por iguales partes
entre ellos con prescindencia de sus aportes.
b) Régimen de comunidad restringida: ingresan a ella todos los bienes adquiridos a
título oneroso durante el matrimonio y los bienes muebles adquiridos a título
gratuito. No entran a formar parte de ella los inmuebles adquiridos a título gratuito.
 B. Régimen de Separación: Este régimen es el polo opuesto del de comunidad, en él no se
forma ningún patrimonio común. Se caracteriza porque cada cónyuge conserva el dominio
de los bienes que poseía al contraer matrimonio y de los que durante él adquiera, los que
administra y goza con absoluta independencia.
La separación puede ser total o parcial. Es total cuando comprende todos los bienes de los
cónyuges. Es parcial cuando se refiere a algunos solamente, estableciéndose la comunidad
sobre los demás.

C. Régimen de Participación en los Gananciales: Es aquel en que durante el matrimonio

cada uno de los cónyuges administra separadamente los bienes que poseían al contraerlo y
los que posteriormente adquiera; pero disuelto el régimen, los gananciales adquiridos por
uno y otro pasan a constituir una masa común para el solo efecto de su liquidación y
división entre ellos.

14.4) Las Capitulaciones Matrimoniales: Don Arturo Alessandri R. las define diciendo que son
"la convención por la cual los esposos reglan sus intereses pecuniarios".

Mediante ellas los esposos determinan el régimen matrimonial a que dará origen el matrimonio,
las facultades que tendrán con respecto a los bienes y las concesiones y donaciones que
quieran hacerse mutualmente. Ver art. 1715 inc. 1°, Código Civil. DM.

--> Naturaleza jurídica: Como lo dice expresamente el art. 1715 las capitulaciones matrimoniales
son una convención, ya que se trata de un acuerdo de voluntades de los esposos.

Cuando el objeto de las capitulaciones es dar nacimiento a obligaciones, serán un contrato,

pero hay que tener presente que si bien siempre son convenciones, no siempre son contratos,
ya que tendrán este carácter sólo cuando creen obligaciones. Así serán una convención cuando
en ellas se estipula la separación de bienes o si se contiene en ellas la enunciación de los bienes
que los esposos aportan al matrimonio, y serán un contrato, cuando por ejemplo se exprese en
ellas la obligación del marido de entregar a la mujer una determinada suma de dinero (art. 1720 inc.
2).

--> Capacidad para celebrar las capitulaciones matrimoniales: La capacidad para celebrar las
capitulaciones matrimoniales la determina la capacidad para contraer matrimonio, esto es ser
mayor de 16 años. Pueden celebrar, por consiguiente, capitulaciones matrimoniales todas las
personas hábiles para contraer matrimonio y pueden hacerlo personalmente o representadas.

El menor adulto puede celebrar capitulaciones matrimoniales, pero para ello requiere de
autorización de la persona o personas llamadas a prestar su consentimiento para el matrimo-
nio. Obtenida esa aprobación el menor adulto podrá pactar en las capitulaciones matrimoniales
todas las estipulaciones de que sería capaz si fuere mayor de edad. Pero si en las capitulaciones
matrimoniales se pactara la renuncia de los gananciales, o enajena bienes raíces o los grava con
hipoteca, censo o servidumbre "será siempre necesaria autorización judicial", art. 1721 inc. 1°.

--> Clasificación de las Capitulaciones Matrimoniales: Las capitulaciones matrimoniales pueden

clasificarse en:

A. Capitulaciones convenidas ANTES del matrimonio y

B. Capitulaciones convenidas en el MOMENTO del matrimonio.

Clasificación que tiene importancia porque en cada caso son distintas las solemnidades que
deben cumplir y porque también son diversas sus finalidades, pues aquellas que se celebran
antes del matrimonio pueden contener todas las estipulaciones patrimoniales que los esposos
quieran acordar, en tanto que en las celebradas al momento del matrimonio sólo puede tener por
objeto el pacto de separación total de bienes o del régimen de participación en los gananciales.
--> Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales: Las capitulaciones matrimoniales son
siempre solemnes, pero las solemnidades varían, según se convengan antes de la celebración del
matrimonio o en el momento mismo de ésta.

A. Solemnidades de las Capitulaciones celebradas ANTES del matrimonio:

1) Escritura pública;
2) Subinscripción al margen de la respectiva inscripción matrimonial, que debe
hacerse al momento de celebrarse el matrimonio o dentro de lo treinta días
siguientes, art. 1716 inc. 1°.

Las capitulaciones tendrán valor entre las partes y respecto de terceros desde la fecha
del matrimonio, aunque la subinscripción se efectúe con posterioridad, hay por
consiguiente una especie de efecto retroactivo cuando ésta es posterior al matrimonio.

La omisión de cualquiera de las solemnidades señaladas produce la nulidad absoluta de las

capitulaciones.

B. Solemnidades de las Capitulaciones celebradas en el MOMENTO mismo del

matrimonio: cabe hacer presente que en estas capitulaciones solamente puede pactarse
separación total de bienes o régimen de participación en los gananciales, art. 1715 inc. 2°.

1) La única solemnidad en este caso consiste en que el pacto conste en la

inscripción de matrimonio, art. 1716, inc. 1°.

Sin este requisito no tendrá valor alguno, será nulo absolutamente.

--> Revocabilidad o modificación de las capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio:

Antes de la celebración del matrimonio los esposos pueden alterar o modificar las
capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado, para ello deben sujetarse a las
mismas solemnidades de las capitulaciones primitivas, si así no lo hicieren las modificaciones o
revocación será nula, art. 1722. Luego, las modificaciones deberán constar en escritura pública y
subinscribirse al margen de la inscripción de matrimonio en el plazo fatal de 30 días.

--> Celebrado el matrimonio, en principio, las capitulaciones matrimoniales son inmutables:

La regla general en nuestro derecho es que las capitulaciones matrimoniales son inmutables, una
vez celebrado el matrimonio, pero esta regla tiene una excepción, ya que se puede modificar el
régimen matrimonial después del matrimonio, pero sólo para:

1. Sustituir sociedad conyugal por el de separación total de bienes,

2. Sustituir sociedad conyugal por el de participación en los gananciales,
3. Sustituir separación total por el de participación en los gananciales, art. 1716 inc. final
y 1723.
4. Sustituir participación en los gananciales por el de separación total de bienes, art.
1792-1.

La sustitución del régimen matrimonial, antes indicada, solamente la pueden convenir los cónyuges
mayores de edad. Las solemnidades del pacto de sustitución del régimen matrimonial durante el
matrimonio son las siguientes:

a) Debe otorgarse por Escritura Pública;

b) Debe Subinscribirse al margen de la respectiva Inscripción de matrimonio;
c) Dicha Subinscripción debe practicarse dentro de los 30 días siguientes a la fecha de la
escritura. Este plazo es fatal. Si se omite la subinscripción el pacto no surte efecto ni entre
las partes ni respecto de terceros, la sanción es por consiguiente la nulidad absoluta.
Pactada la sustitución del régimen conforme al art. 1723 durante el matrimonio ella no puede
ser dejada sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges. Es decir, no se puede volver a
régimen matrimonial que se sustituyó, art. 1723 inc. 2° parte final.

--> Objeto de las capitulaciones matrimoniales: El objeto de las capitulaciones matrimoniales

está constituido por las estipulaciones que en ellas se convenga.

En lo que dice relación con las estipulaciones que pueden pactarse en las capitulaciones
matrimoniales, cabe recordar que en aquellas que se pactan al momento de la celebración del
matrimonio sólo puede convenirse separación total en bienes, es el único acuerdo que puede
contenerse en este tipo de capitulaciones; en tanto que en las celebradas antes del matrimonio
pueden establecerse diversas estipulaciones.

Respecto de lo que pueden pactarse en las capitulaciones antes del matrimonio cabe distinguir
entre estipulaciones permitidas y estipulaciones prohibidas.

A. Estipulaciones permitidas: Las estipulaciones permitidas son varias, nos limitaremos a

señalar las principales;

1. Adopción de un régimen matrimonial, que puede ser el de separación total o parcial,

o el de participación en los gananciales, art. 1720inc. 11.

2. Si los cónyuges en las capitulaciones no han pactado separación total, pueden

designar en ellas los bienes que los esposos aportan al matrimonio, con expresión de
su valor, y una razón circunstanciada de las deudas de cada uno de ellos. Esta relación
tiene importancia por ser prueba preconstituida de los aportes de los cónyuges para el
caso de disolución de la sociedad conyugal.

3. La mujer puede renunciar a los gananciales, art. 1719 inc. l° y 1721.

4. Puede estipularse que la mujer dispondrá libremente de una cantidad

determinada. Respecto de estas cantidades a la mujer se le mira como separada
parcialmente de bienes.

5. Pueden los cónyuges eximir de la comunidad cualquiera parte de sus bienes

muebles designándolos en las capitulaciones, art. 1725 número 4 inc. 2°.

6. Pueden destinar valores propios para comprar durante el matrimonio bienes que
no entrarán a formar parte de la sociedad conyugal, art. 1727, N° 2.

7. Los esposos pueden hacerse donaciones de bienes presentes o futuros. Los esposos
no tienen libertad en cuanto a la cuantía de estas donaciones porque ellas no pueden
exceder de la cuarta parte de los bienes que el esposo respectivo aporte al matrimonio.
La razón de esta limitación está en el deseo del legislador de defender las legítimas y
mejoras de los descendientes, art. 1788.

B. Estipulaciones prohibidas: Las capitulaciones matrimoniales no podrán contener pactos

o estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes; no serán, pues, en
detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes señalan a cada cónyuge respecto del
otro o de los descendientes comunes, art. 1717, ni se podrá pactar en ellas que la so-
ciedad conyugal tenga principio antes o después de contraerse matrimonio, art. 1721
inc. final.
Así no podrá pactarse que la mujer renuncia a su derecho de pedir separación judicial
de bienes, art. 153, ni podrá renunciarse a la acción de divorcio, art. 25 L.M.C., o que
una vez disuelta la sociedad conyugal los cónyuges permanecerán en indivisión por más de
cinco años, art. 1317; o que los cónyuges no vivirán juntos, ni establecer normas contrarias
a los derechos del marido como jefe de la sociedad conyugal, y del mismo modo no se
podrá privar a la mujer de los derechos que le confiere el art. 150.
14.5) Tipos de Regímenes Matrimoniales en la legislación chilena: Veremos 3 casos:

I. Sociedad Conyugal
II. Separación de Bienes
III. Régimen de Participación en los Gananciales

Veamos esta división

I.- SOCIEDAD CONYUGAL: Puede decirse que es "la sociedad de bienes que se forma entre los
cónyuges por el hecho del matrimonio a falta de pacto en contrario".

La sociedad conyugal se forma de pleno derecho, sin necesidad de declaración alguna de los
cónyuges cualquiera que sea su nacionalidad, por el solo hecho del matrimonio celebrado en Chile,
siempre que sea válido, art. 135 y 1718.

Si el matrimonio es nulo, no se forma; pues aquél no ha producido efectos civiles, uno de los
cuales es esta sociedad. El matrimonio nulo dará origen a sociedad conyugal sólo en el caso del
matrimonio putativo, porque como ya se sabe éste produce los mismos efectos civiles que el válido,
art. 51 L.M. Civil.

La duración de la sociedad conyugal está determinada por la ley: principia al momento del
matrimonio, en el momento preciso en que éste se contrae. No se puede pactar que la sociedad
tenga principio antes o después de esa celebración. Una estipulación en este sentido sería nula, art.
1721; inc. final, y se disuelve la sociedad conyugal en los casos que taxativamente señala el art.
1764. Los cónyuges no pueden hacerla cesar antes de que se produzca alguno de ellos o convenir
que subsista más allá de la época de su disolución.

I.2) Personas respecto de quienes existe: La sociedad conyugal existe entre el marido y mujer;
en sus relaciones jurídicas se distinguen tres entidades: marido, mujer y sociedad conyugal. Pero la
existencia de esta última sólo se manifiesta cuando se disuelve, para los efectos de determinar los
aportes y recompensas de cada cónyuge.

Respecto de terceros, la sociedad no existe; no hay más que marido y mujer: La sociedad
conyugal y el marido se identifican en forma de constituir una sola persona, el marido es
dueño de los bienes sociales como si ellos y los suyos propios formasen un solo patrimonio.

I.3) Naturaleza jurídica: La sociedad conyugal es un fenómeno especialísimo a cuyo respecto se

discute si es una sociedad, una persona jurídica, una copropiedad o una institución sui géneris de
naturaleza especial. Pero es esta última la que ha sostenido la Excma. Corte Suprema, en sentencia
publicada en el Tomo 26 Sección 1a, pág. 522.

I.4) Patrimonios que se distinguen: Hay tres patrimonios: el patrimonio común o social; el
patrimonio propio del marido y el patrimonio propio de la mujer, cada uno de estos
patrimonios tiene su activo y su pasivo. Estos tres patrimonios sólo existen entre marido y mujer
para el efecto de deslindar sus derechos y obligaciones.
Respecto de terceros, no hay más que bienes del marido y de la mujer. El patrimonio de la
sociedad conyugal se confunde con el del mando; los bienes sociales son, respecto de terceros,
bienes del marido.

I.5) Nomenclatura de los bienes:

 Bienes Sociales: Son los bienes de la sociedad conyugal.
 Gananciales: Son el residuo que queda, una vez disuelta la sociedad, después que cada
cónyuge ha retirado sus respectivos haberes, es decir, son los bienes que restan después que
el marido y la mujer han hecho las deducciones señaladas en los arts. 1770 y 1772
  Bienes Propios: Son los bienes de cada cónyuge que no ingresa al haber de la sociedad
conyugal se denominan bienes propios. Su dominio corresponde al marido o a la mujer,
según quién sea el propietario, a la sociedad sólo le pertenecen sus frutos.
 Bienes Aportados o Aportes: Los que los cónyuges poseen al tiempo de contraer
matrimonio e introducen en la sociedad. Son bienes adquiridos durante la sociedad los que
se adquieren durante su vigencia.

 Determinación del destino de los “Bienes” en la Sociedad Conyugal: Para determinar si un

bien es aportado a la sociedad o adquirido durante su vigencia, no se atiende a la época en que
se verifica la adquisición, esto es su incorporación electiva al patrimonio de alguno de los
cónyuges sino que aquella en que se generó la causa o título que la produjo:

1. Si la causa o título de la adquisición es ANTERIOR a la sociedad, si existía al

celebrarse el matrimonio, el bien es aportado, aunque en el hecho haya llegado a poder del
cónyuge propietario durante su vigencia, art. 1736;

2. Si la causa o título de la adquisición se ha generado DURANTE la sociedad, el bien es

adquirido durante ella y es un bien social, aunque su incorporación efectiva se verifique
después de su disolución, art. 1737 (Rev. Tomo II sec. 1a, pág. 223).

Así, el inmueble comprado por uno de los cónyuges antes del matrimonio, pero cuya inscripción se
efectúa durante la sociedad, es un bien aportado y no social. En cambio, el inmueble comprado por
el marido, durante la sociedad e inscrito a su nombre después de la disolución de aquélla, producida
por la muerte de la mujer, es social. (Revista, Tomo 21, sec. 1a, pág. 129).

Cabe destacar el número 7 del art. 1736 en el que se da el carácter de causa o título de
adquisición al contrato de promesa, el cual no tiene la calidad de título traslaticio de dominio,
pero que puede dar origen a uno, siempre que se cumpla la promesa y el contrato prometido tenga
tal carácter. El contrato de promesa no genera una obligación de dar (transferir el dominio o
constituir un derecho real) sino una obligación de hacer (celebrar el contrato prometido).

Se da un escenario de excepción si la causa o título de la adquisición es anterior a la sociedad

conyugal, pero ésta se realiza con bienes de la sociedad y del cónyuge, éste deberá recompensa a
la sociedad por la parte que recayó sobre ella.

Pero si los bienes a que se refiere ti art. 1736 son muebles, ellos ingresan al haber de la
sociedad conyugal, la que deberá al cónyuge adquirente la respectiva recompensa.

En consecuencia, sólo si se trata de bienes inmuebles no se produce el ingreso de ellos a la

sociedad conyugal cuando la causa o título de adquisición es anterior a ella aunque ésta se
produzca durante su vigencia.

I.6) EL HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL: Componen el haber de la sociedad

conyugal los distintos bienes que forman su activo. El art. 1725 (saber) enumera los bienes que
forman el haber de la sociedad conyugal; pero no todos los bienes que allí se señalan ingresan
a este haber en idénticas condiciones, ya que dentro de él cabe distinguir entre el “Haber
absoluto” o real y el “Haber relativo o aparente”.

A. Haber Absoluto: Está formado por aquellos bienes que entran en la sociedad de una
manera absoluta e irrevocable,

B. Haber Relativo: Lo forman los bienes que si bien entran a la sociedad conyugal, queda
ésta obligada a pagar por ellos, al cónyuge aportante o adquirente, la correspondiente
“recompensa”.
El legislador no ha hecho expresamente esta distinción entre haber real o absoluto y haber relativo o
aparente, ella se debe a la doctrina, pero ambos se desprenden del art. 1725. Así los números 1, 2 y
5 constituyen el haber real absoluto y los números 3 y 4 el haber relativo o aparente.

A. Haber absoluto de la sociedad conyugal: Son tales los siguientes:

1) Los productos del trabajo devengados durante el matrimonio, art. 1725 N° 1.

2) Los frutos de los bienes sociales y de los bienes propios, art. 1725 N°2.
3) Los bienes muebles e inmuebles que se adquieran durante el matrimonio a título
oneroso, art. 1725 N° 5.
4) La parte del tesoro que se encuentre en terrenos de la sociedad, art. 1731.
5) Las minas denunciadas por ambos cónyuges o por uno de ellos, art. 1730.

Veamos más a fondo estos casos:

1) Productos del trabajo, devengados durante el matrimonio: El haber absoluto de la

sociedad conyugal está formado en primer término por los salarios y emolumentos de
todo género de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio, art. 1725.

Comprenden el producto de todo trabajo de los cónyuges, cualquiera que sea la

importancia o naturaleza, su carácter, duración, forma de remuneración, etc.

El único requisito que la ley exige para que el producto del trabajo de los cónyuges
ingrese a la sociedad conyugal, es que el trabajo o servicio que lo origina se haya
ejecutado o prestado durante la vigencia de la sociedad conyugal, por eso la ley
habla de devengado que significa "adquirir derecho a una retribución por razón de
trabajo o servicio u otro título”.

2) Frutos de los bienes sociales y de los bienes propios, devengados durante el

matrimonio: Son sociales, sin cargo de recompensa, todos los frutos naturales y
civiles y, en general, los lucros de cualquier naturaleza, que provengan de los bienes
sociales y de los bienes propios de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen
durante la sociedad, art. 1725 N°2.

Los frutos de los bienes de los cónyuges ingresan a la sociedad a modo de

compensación por haberse hecho gravitar sobre la comunidad los gastos de
alimentación de los cónyuges y de la familia común.

3) Bienes adquiridos a título oneroso durante el matrimonio: El art. 1725 en su N° 5

todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el matrimonio a
título oneroso.

Aquí se comprenden tanto los bienes muebles como los inmuebles, la ley no hace
distinción alguna, y aún más habla de "todos" los bienes.

De los arts. 1725, 1736 y 1737 se desprende que entran al haber absoluto de la
sociedad conyugal los bienes que adquieran los cónyuges siempre que se reúnan los
siguientes requisitos, a) que la adquisición se haya hecho a título oneroso y b) que el
título adquisitivo se haya producido durante la existencia de la sociedad conyugal.
Así, por ejemplo, si se compra un bien raíz antes del matrimonio, pero se inscribe
durar e la vigencia de la sociedad conyugal, dicho bien será propio del cónyuge que lo
compró y no un bien social. Pero si los bienes a que se refiere el art. 1736 fueren
muebles, ingresarán al haber de la sociedad conyugal, al haber relativo, aunque la
causa o título sea anterior a ésta, debiéndose al cónyuge adquirente la correspondiente
recompensa.
 4) El Tesoro: Atendido lo dispuesto en el art. 1731 si el tesoro se encuentra en terrenos
sociales, la parte que corresponde al dueño es de propiedad de la sociedad conyugal.
Si el tesoro se encuentra en un terreno propio de alguno de los cónyuges, la parte del
dueño se agrega al haber relativo de la sociedad conyugal, la que deberá recompensa
al cónyuge que fuere dueño del suelo.

5) Las minas denunciadas por ambos cónyuges o por uno de ellos: Son también
sociales las minas denunciadas durante la vigencia de la sociedad conyugal por uno de
los cónyuges o por ambos, art. 1730.

B. Haber Relativo o Aparente de la sociedad conyugal: Está compuesto por aquellos bienes
que si bien entran a formar parte del patrimonio social, lo hacen en forma "aparente" porque
el cónyuge dueño de ellos adquiere un crédito contra la sociedad por la correspondiente
recompensa.

1) Del Dinero aportado al matrimonio o adquirido durante él, a título gratuito,;

Art 1725 número 3
2) Los Bienes Muebles aportados al matrimonio o adquiridos durante él, a título
gratuito, Art 1725 número 4
3) La parte del tesoro que corresponda a uno de los cónyuges en su calidad de
descubridor, art. 1731.
4) Los bienes muebles objeto de una donación remuneratoria, art. 1738 Código
Civil.

Veamos un poco más de estos casos:

1) Del Dinero aportado al matrimonio o adquirido durante él, a título gratuito:

Señala el Art. 1725 números 3 Del dinero que cualquiera de los cónyuges
aportare al matrimonio, o durante él adquiriere; obligándose la sociedad a pagar
la correspondiente recompensa.
El principio es que los bienes muebles, cualquiera que sea su naturaleza, sean
aportados o adquiridos, ingresan al haber social. Pero mientras los muebles
adquiridos durante la sociedad a TÍTULO ONEROSO ingresan al haber real o
absoluto, los aportados al matrimonio o adquiridos durante él a TÍTULO
GRATUITO ingresan al haber relativo o aparente.

2) Los Bienes Muebles aportados al matrimonio o adquiridos durante él, a título

gratuito: Señala el Art 1725 número 4 De las cosas fungibles y especies muebles
que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio, o durante él adquiriere;
quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa
El mismo caso anterior, el principio es Título Oneroso = Haber Absoluto, y por
otro lado, Título Gratuito = Haber Relativo. Todo esto en materia de bienes
Muebles, que se hayan “aportado” al matrimonio o “adquirido” durante el
matrimonio.

También ingresan al haber relativo los bienes muebles adquiridos durante la

vigencia de la sociedad conyugal a título oneroso, cuando la causa o título de
adquisición sea anterior a ella, debiéndose al cónyuge adquirente la
correspondiente recompensa, art. 1.736 inc. final Código Civil.

El cónyuge, originalmente dueño de las especies muebles, que se conserven al

momento de la disolución de la sociedad conyugal, no tiene derecho a exigir que se
le restituyan dichas especies, porque ellas son de la sociedad conyugal, a menos
que hayan sido expresamente eximidas de la comunidad conforme al art. 1725
N° 4 inc. 2°, esto es, en las Capitulaciones Matrimoniales.
 La ley no dice expresamente e n los números 3 y 4 del art. 1725 que se trate de
especies adquiridas a título gratuito, pero forzosamente se llega a dicha
conclusión, porque el número 5 del mismo artículo se refiere a todos los bienes,
inmuebles y muebles, dejando al número 3 y 4 con una redacción distinta que
hace presumir que es a Título Gratuito lo que intentó decir el legislador,
además las disposiciones legales deben entenderse de manera que exista entre todas
ellas la debida correspondencia y armonía.

3) El Tesoro: art. 1731. La parte del tesoro que corresponde al cónyuge en su calidad
de descubridor del mismo, o como dueño del terreno en que se hizo el
descubrimiento, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, quedando ésta
obligada al pago de recompensa al cónyuge descubridor del tesoro o propietario del
terreno, art. 1731 Código Civil.

4) Los bienes muebles comprendidos en una donación remuneratoria, art. 1738

inc. 2° Código Civil. También ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal
los bienes muebles comprendidos en una donación remuneratoria hecha a alguno de
los cónyuges, siempre que los servicios no dieran acción contra la persona servida o
si los servicios se prestaron antes del matrimonio. La sociedad debe recompensa por
estas donaciones al cónyuge donatario, art. 1738 inc. 2° Código Civil.

--> Presunción de dominio en favor de la sociedad: El art. 1739 establece una presunción de
dominio en favor de la sociedad, que comprende toda cantidad de dinero, de cosas fungibles, de
especies, créditos, derechos y acciones que existan en poder de cualquiera de los cónyuges al
disolverse la sociedad. Esta presunción que como se ve comprende exclusivamente bienes
muebles, se funda en el hecho de que los bienes muebles, por regla general, son sociales.

Esta es una presunción simplemente legal, luego podrá ser desvirtuada mediante una prueba en
contrario, la ley admite para este efecto todos los medios de prueba con exclusión de la confesión,
art. 1739 inc. 2°.

La presunción de dominio en análisis es de suma utilidad para los acreedores sociales, pues los
releva del peso de la prueba, y será el cónyuge que reclame un bien mueble propio quien deberá
acreditar que es así.

Terceros quedan a salvo de toda reclamación que los cónyuges pudieren intentar fundada en
que el bien es social o del otro cónyuge, siempre que concurran los siguientes requisitos:

1. Que el contrato celebrado por el tercero con el cónyuge sea a título oneroso, no se
comprenden por consiguiente los contratos a título gratuito;
2. Que el contrato diga relación con bienes muebles;
3. Que el cónyuge contratante haya hecho al tercero la entrega (si el contrato confería la
mera tenencia) o la tradición (si el contrato era traslaticio) del bien mueble, y
4. Que el tercero al momento de la entrega o tradición de la cosa haya estado de buena
fe.

Respecto de la buena fe se aplica el principio general que informa al Código Civil, ella se presume.
Pero no se presume la buena fe del tercero cuando el bien mueble que ha sido objeto del contrato
esté inscrito a nombre del otro cónyuge en un registro abierto al público, ej.: automóviles, acciones
de sociedades anónimas, naves, etc.
Además, se ha establecido una presunción en orden a que todo bien (mueble o inmueble) adquirido
después de la disolución de la sociedad conyugal, pero antes de su liquidación, lo ha sido con bienes
sociales. Esta es una presunción simplemente legal que el cónyuge adquirente puede desvirtuar
probando que hizo la adquisición con bienes propios o provenientes de su actividad personal. Si así
no lo hiciere deberá recompensa a la sociedad.
I.7) EL HABER PROPIO de cada Cónyuge: Lo forman los bienes que no entran al haber real
ni al aparente de la sociedad conyugal, el DOMINIO de estos bienes pertenece al cónyuge que
los adquirió:

1) Inmuebles "Aportados” al matrimonio: El legislador en ninguna parte establece que

los inmuebles que los cónyuges tengan al momento del matrimonio permanezcan en el
haber propio, en forma expresa, pero ello se desprende claramente de la simple lectura
del art. 1725 que en sus números 3 y 4 hace ingresar al haber de la sociedad conyugal
los bienes muebles aportados y no los inmuebles, de donde se desprende que la regla
general es que los bienes inmuebles aportados al matrimonio no ingresan al haber de la
sociedad conyugal.

Son inmuebles aportados y por consiguiente pertenecientes al haber propio de los

cónyuges, incluso los bienes raíces que se hayan adquirido durante la vigencia de la
sociedad conyugal, pero cuya causa o título sea anterior a ella, art. 1736 inc. 1°, y
también los adquiridos durante ella en virtud de un acto o contrato cuya celebración se haya
prometido con anterioridad a la existencia de la sociedad conyugal, siempre que la promesa
conste por instrumento público o en instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros
conforme al art. 1703, art. 1736 N° 7.

2) Inmuebles “Adquiridos” a Título Gratuito durante la vigencia de la sociedad

conyugal: Estos bienes pertenecen al haber del cónyuge adquirente, sea el marido o la
mujer, y no ingresan al haber de la sociedad conyugal, según los arts. 1726 y 1732.

Así, si en una herencia se adjudica un bien inmueble a uno de los cónyuges, ese bien
será propio del cónyuge y no ingresará al haber de la sociedad conyugal, aunque por
ser de mayor valor que la cuota que le correspondía en la herencia resulte un saldo en su
contra que deba pagar en dinero, sin perjuicio del derecho de la sociedad conyugal para ser
recompensada por este saldo si él ha sido pagado con dineros sociales.

3) Bienes Muebles que los cónyuges “Excluyen” de la comunidad en las capitulaciones

matrimoniales: Este principio tiene una excepción que está constituida por los bienes
muebles que los cónyuges excluyen de la comunidad designándolos en las capitulaciones
matrimoniales, art. 1725 N° 4.

4) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cónyuges: El art. 1727 N°3 dice
que no ingresan al haber de la sociedad conyugal los aumentos materiales que
experimenten los bienes propios de los cónyuges, la razón de ello se encuentra en el
principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

5) Créditos y recompensas que los cónyuges pueden hacerse valer en contra de la

sociedad, a la época de su disolución: Las recompensas son créditos que pueden hacerse
valer por la sociedad y los cónyuges recíprocamente al momento de la disolución de
aquélla, a fin de evitar que los unos a la otra tengan un enriquecimiento injustificado. Las
recompensas que la sociedad adeude a los cónyuges, en definitiva aumentan el haber de
éste.

6) Inmuebles subrogados a inmuebles o a valores propios de los cónyuges: La

subrogación es la sustitución de una persona o cosa por otra, que pasa a ocupar el mismo
lugar jurídico de la anterior. Luego, según lo dicho, la subrogación puede ser personal o
real.

Es personal cuando una persona sustituye a otra, como acontece por ejemplo en el pago
con subrogación; y es real cuando una cosa sustituye a otra, en términos tales que la nueva
pasa a ocupar jurídicamente el mismo lugar de la antigua.
--> Utilidad de la subrogación en la sociedad conyugal: El objeto perseguido con la subrogación
es el de evitar que entren a la sociedad conyugal los inmuebles adquiridos por los cónyuges a
título oneroso durante el matrimonio. Por ejemplo, si la mujer vende un inmueble que tenía al
contraer matrimonio, el producto de esta venía entraría al haber relativo de la sociedad conyugal,
art. 1725 N° 3, y la mujer tendría en contra de esta un crédito o recompensa que se haría efectivo a
la época de disolución de la sociedad conyugal. Si con el dinero obtenido con la venta se comprase
otro inmueble, éste ingresaría al haber absoluto de la sociedad conyugal art. 1725 N 5.

Con la subrogación estos inconvenientes se evitan, el cónyuge dueño del inmueble o de los
valores los reemplaza en su patrimonio con el nuevo inmueble. En vez de ser acreedor continúa
siendo propietario, de modo que disuelta la sociedad conyugal lo retirará en especie y si es de la
mujer, el marido no lo podrá enajenar o hipotecar sin su consentimiento y los acreedores de éste no
lo podrán perseguir por las obligaciones que haya contraído. La subrogación es, pues, útil para la
mujer especialmente. La subrogación se aplica tanto a los bienes de la mujer como a los del marido.

--> Clases de subrogación: La subrogación puede revestir dos formas, y están reglamentadas en
los artículos 1727 números 1 y 2 y 1733.

1. Subrogación de un inmueble a otro, que puede ser por venta o permuta y se llama
subrogación de inmueble a inmueble.
En el caso de subrogación de inmueble a inmueble, el inmueble vendido o permutado debe
pertenecer al haber propio del cónyuge. Además, en la escritura pública de permuta o en
las de venta y de compra, en su caso, debe expresarse el ánimo de subrogar.
2. Subrogación de inmueble a valores los valores deben estar destinados a este efecto en las
capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio, se llama de
inmueble a valores.
Tratándose de la subrogación de inmueble a valores, en la escritura pública de compra
del inmueble debe aparecer la inversión de los valores destinados a dicho efecto y el
ánimo de subrogar.

Haremos el análisis de los REQUISITOS COMUNES a las dos formas de subrogación, tales son:

a) Proporcionalidad entre el bien subrogante y el subrogado: Para que exista subrogación

es menester que el saldo en favor o en contra de la sociedad conyugal no exceda de la
mitad del precio de la finca que recibe. Ver inci3° y ss Art.1733. Se dan 3 casos:
i. Si el saldo en favor o en contra de la sociedad no excede de la mitad del precio
de la finca que se recibe, si es igual o inferior a esa cantidad hay subrogación:
el nuevo inmueble será propio en su totalidad y el saldo que resulte dará origen a
una recompensa. Si el nuevo inmueble es de menor valor quedará un saldo a favor
del cónyuge y en contra de la sociedad, proveniente según los casos del mayor
precio obtenido en la venta del inmueble propio, de la parte no invertida de los
valores destinados al efecto, etc., y por dicho saldo la sociedad conyugal deberá la
correspondiente recompensa, -a menos que ese saldo se invierta en una nueva
subrogación.
ii. Si el nuevo inmueble vale más que el precio de la finca propia del cónyuge o
que los valores destinados a ese efecto, resulta un saldo en contra del cónyuge,
saldo que pagará la sociedad conyugal, por lo cual el cónyuge deberá recompensa a
la sociedad conyugal, a menos que pague la diferencia con bienes propios.
iii. Pero si el saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal excede de la mitad
del precio de la nueva finca, no hay subrogación y la finca que se adquiera será
social en su totalidad, quedando la sociedad conyugal obligada a recompensar al
cónyuge por el precio de la finca enajenada o por los valores invertidos y conser-
vando éste el derecho a efectuar la subrogación comprando otro inmueble.

b) Autorización de la mujer si la subrogación se hace en bienes de ésta: Este es también un

requisito común a toda subrogación y lo contempla el art. 1733 inc. final.
I.8) Pasivo de la Sociedad Conyugal: Así como hay bienes sociales y bienes propios de cada
cónyuge, hay también deudas sociales y deudas personales del marido y de la mujer; todo
patrimonio supone un activo y un pasivo y aquí hay tres: el de la sociedad, el del marido y el de la
mujer.

Las expresiones deudas sociales y deudas personales tienen una doble significación, según se las
considere desde el punto de vista de la obligación o de la contribución a las deudas.

--> Obligación y contribución a las deudas: La obligación a las deudas se refiere a las relaciones
del acreedor con los cónyuges, a la determinación del patrimonio en que aquél puede perseguir su
crédito. A este respecto, el carácter social o personal de una obligación depende únicamente del
patrimonio en que puede hacerse efectiva: si el acreedor tiene acción sobre los bienes propios de los
cónyuges es personal.

La contribución a las deudas se refiere a las relaciones de los cónyuges entre sí, a la
determinación del patrimonio que en definitiva debe soportar su pago. Es un problema que nace
una vez satisfechas las deudas, a la disolución de la sociedad para averiguar cuál de los tres
patrimonios debe soportarlas, si el que las pagó u otro, en cuyo caso aquél tiene derecho a que éste
le abone lo que invirtió en ellas.

A este respecto, el carácter social o personal de una deuda depende exclusivamente del
patrimonio que debe soportarla en definitiva, con prescindencia de aquél en que el acreedor la
pudo hacer efectiva, si su pago debe soportarlo la sociedad, la deuda es social; si lo soporta el
cónyuge, es personal.

De aquí resulta que una misma deuda puede ser social desde el punto de vista de la obligación,
y personal en cuanto a la contribución. Así ocurre con las deudas anteriores al matrimonio: son
sociales, porque la sociedad está obligada a su pago y el acreedor puede hacerlas efectivas en sus
bienes, y son personales, parque en definitiva, debe soportarlas el cónyuge deudor.

A. Obligación a las deudas: La regla general en esta materia es que todas las obligaciones
contraídas por el marido, o por la mujer en ciertos casos, aún con anterioridad al
matrimonio son sociales: la sociedad es obligada al pago de todas ellas y los acreedores
pueden perseguirlas sobre los bienes sociales.

Pero respecto de tercero la sociedad no existe y sus bienes y los del marido se confunden
formando un solo patrimonio, en realidad no hay deudas sociales. Sólo hay deudas de la
mujer y del marido. Las deudas sociales son deudas del marido, por cuyo motivo sus
acreedores personales y los de la sociedad pueden perseguir indistintamente sus bienes
propios y los sociales, de donde resulta que, en el hecho, toda deuda social es personal del
marido y toda deuda suya es social.

--> Deudas exclusivamente personales de la mujer: Hay casos excepcionales en que sólo
quedan obligados los bienes de la mujer, mas no los del marido o de la sociedad. En
conformidad al inc. 1° del art. 137 "Los actos y contratos de la mujer casada en sociedad
conyugal sólo la obligan en los bienes que administre en conformidad a los arts. 150, 166 y
167". Es decir, que por las obligaciones originadas en actos o contratos ejecutados o
celebrados por la mujer casada en régimen de sociedad conyugal, los acreedores no podrán
perseguir los bienes que administre el marido, sino sólo los bienes del patrimonio reservado
de la mujer o los que administre ésta como separada de bienes en virtud de los arts. 166 y
167 del Código Civil. Si contrata si no tiene patrimonio reservado y no esta en el caso del
106 y 167 no tiene bienes con qué responder.
 B. Contribución a las deudas: En cuanto a la contribución a las deudas, la regla general es
que todas las obligaciones contraídas durante la sociedad por el marido, o la mujer
con autorización del marido o de la justicia en subsidio, son sociales, art. 1740N°2.

--> Se exceptúan de la regla anterior las deudas personales de cada cónyuge, las que en
cuanto a su contribución las va a soportar el marido o la mujer según los casos, ahora son
deudas personales de los cónyuges las siguientes:

1. Las contraídas válidamente antes del matrimonio por el marido o la mujer. Se

trata de deudas enteramente ajenas a la sociedad conyugal y que sólo benefician al
cónyuge que las contrajo.

2. Las contraídas durante la vigencia de la sociedad conyugal y que ceden en

provecho o utilidad de alguno de los cónyuges. Son deudas que les reportan un
beneficio pecuniario que se traduce en aumento de su patrimonio. Ej., las que se
contraen para establecer a un hijo de un matrimonio anterior o las que ceden en be-
neficio o utilidad de la mujer, arts. 1740 N°s. 2 y 3, 1750 y 1751.

3. Las que la ley pone expresamente a cargo de los cónyuges, como las
obligaciones meramente legales y las multas y reparaciones pecuniarias a que sea
condenado alguno de ellos por delito o cuasidelito, art. 1748.

El pago de las deudas sociales debe soportarlo la sociedad y el de las personales, el marido o la
mujer, según quién sea el deudor. Si así ocurre, no hay problema.
Pero si las deudas sociales han sido pagadas con bienes propios de la mujer o del marido, la
sociedad abonará la recompensa que corresponda.
A la inversa, si la deuda personal de uno de los cónyuges ha sido pagada con bienes sociales o
del otro, la sociedad en el primer caso, o el cónyuge que la pagó, en el segundo, tendrán derecho a
que el beneficiario lo recompense por lo que invirtió en ello, arts. 1740N°3y 1750.

--> Época en que se plantea el problema de la obligación y la contribución a las deudas:

Mientras que el problema de la obligación a las deudas se plantea desde el día de la celebración
del matrimonio y se ventila entre el acreedor y los cónyuges, el de la contribución a las deudas,
se suscita una vez disuelta la sociedad, nunca durante la vigencia, y se ventila entre ella y los
cónyuges exclusivamente.

--> Composición del Pasivo de la Sociedad Conyugal: El art. 1740 enumera el pasivo de la
sociedad conyugal y dispone que la sociedad esté obligada al pago de todas las deudas que
menciona.

Esto es efectivo sólo en lo que respecta a la "Obligación a las deudas", en cuanto a la

“contribución a las deudas”, no todos son sociales, las del N°3 son personales de los cónyuges.

En cuanto a la "Obligación a las deudas", son sociales y personales del MARIDO todas las que
enumera el art. 1740, los acreedores del marido o de la sociedad pueden perseguirlas
indistintamente sobre los bienes de ambos, pero no sobre los propios de la mujer.

En cuanto a la “contribución a las deudas” son sociales las de los números 1, 2, 4 y 5 del art.
1740, porque su pago definitivo lo soporta la sociedad, constituyen el pasivo definitivo de la
sociedad conyugal, y son personales las del N° 3 del mismo artículo constituyendo ellas el
pasivo provisional. Las del N° 3 constituyen, además, el pasivo de cada cónyuge; éste está formado
precisamente por las obligaciones que forman el pasivo provisional.
A. Pasivo Absoluto o Definitivo de la sociedad conyugal: De acuerdo con el art. 1740 lo
forman:

1. Las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra
cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad (N° 1, art.
1740).
2. Las deudas y obligaciones contraídas durante la sociedad por el marido o la
mujer con autorización del marido o de la justicia en subsidio y que no fuesen
personales de aquél o ésta (N° 2 art. 1740).
3. El lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido, inc. 2 N°2
del art. 1740.
4. Las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada
cónyuge. art 1740-4.
5. Cargas de familia, N° 5 del art. 1740.

Veamos cada uno de los casos:

1. Las pensiones e intereses que corran sea en contra de la sociedad, sea en

contra de cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad,
art. 1740 N° 1. Esta obligación es la contrapartida del derecho de la sociedad para
aprovecharse de los frutos de los bienes propios de los cónyuges. En otras palabras
así como los frutos de los mencionados bienes ingresan al haber absoluto de la
sociedad conyugal, las pensiones e intereses que corren sea en contra de la sociedad
o en contra de los cónyuges forman parte del pasivo definitivo o absoluto.

El legislador no ha hecho distinción de ninguna especie en esta materia, luego

cualquiera que sea la naturaleza de las pensiones e intereses son deudas del pasivo
definitivo o absoluto, bastando sólo que se devenguen durante la vigencia de la
sociedad conyugal. Así, por ejemplo, quedarán comprendidos en esta situación los
intereses de un mutuo contraído o de saldos de precio por adquisiciones hechas a
favor de un cónyuge.

2. Deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido, o la

mujer con autorización del marido de la justicia en subsidio, y que no fuera
personal de aquél' o ésta, art. 1740. N°2. La sociedad queda obligada al pago de
las deudas contraídas por el marido durante su vigencia, como el marido es dueño
de los bienes sociales las deudas que contraiga son sociales.

También son sociales las deudas contraídas por la mujer durante el matrimonio con
autorización del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de
ella.

3. Lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido. La sociedad

conyugal es obligada al pago de todas las obligaciones accesorias contraídas antes
del matrimonio o durante la sociedad, en garantía de una obligación propia, o ajena,
aunque sea personal de alguno de ellos, sin perjuicio de la recompensa a que haya
lugar en este caso, art. 1740 números 2 y 3.

Si la obligación accesoria se contrajo antes del matrimonio por el marido o la mujer,

en garantía de una deuda propia o ajena, la sociedad es obligada a su pago con
derecho a recompensa, art. 1740 N°3. Si se trata de una obligación personal de uno
de los cónyuges el precepto citado no distingue en cuanto a la naturaleza ni a la
fecha de la obligación. Los acreedores podrán perseguirla en los bienes del marido
y de la sociedad. Si la deuda es de la mujer, podrán perseguirla, además, en los
suyos. Si la obligación accesoria se ha contraído "durante la sociedad", en garantía
de una obligación propia o del otro cónyuge, aunque sea personal, se tratará de
obligaciones del marido y quedan comprendidas en el inc. 2° del art. 1740.
 4. Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge,
art. 1740 N° 4. Las cargas y reparaciones usufructuarias son aquellas a que es
obligado el usufructuario en conformidad a los arts. 795 y 796. Por consiguiente,
corresponde a la sociedad sin derecho a recompensa, el pago de todas las expensas
ordinarias de conservación y cultivo, de las pensiones, cánones, impuestos
periódicos fiscales y municipales, y en general de todas las cargas periódicas que
graven los bienes sociales y los de cada cónyuge, en cualquier tiempo que se hayan
establecido, aun con anterioridad al matrimonio. Tratándose de bienes de los
cónyuges la sociedad no es obligada al pago sino de las cargas y reparaciones
usufructuarias que se devenguen durante el matrimonio, art. 796.

Las pensiones, cánones o impuestos devengados y el valor de las reparaciones

ejecutadas antes del matrimonio, gravan al cónyuge dueño del bien a que se
refieren, son deudas personales suyas. Si la sociedad las paga, tiene derecho a
recompensa, art. 1740 N° 3. Lo mismo sucede con las pensiones, cánones e im-
puestos que se devenguen y con las reparaciones que se ejecuten después de
disuelta la sociedad, si hubieran sido pagadas durante su vigencia.

5. Cargas de familia. La sociedad es obligada al pago, sin derecho a recompensa, de

las cargas de familia, esto es del mantenimiento de los cónyuges, y del
mantenimiento, educación y establecimiento de los descendientes comunes, de
toda otra carga de familia de esta especie, comprendiéndose en ellas los
alimentos que uno de los cónyuges esté obligado por la ley a dar a sus
descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cónyuges, siempre
que no sean excesivos, y del dinero que en las capitulaciones matrimoniales el
marido se obligó a dar a su mujer, de una sola vez o periódicamente, art.
1740N°5.

Las causadas antes del matrimonio son deudas personales del cónyuge, si las
paga la sociedad, tiene derecho a recompensa, art. 1740N°3.

B. Pasivo Relativo o Aparente o deudas personales de los cónyuges: Está formado por
aquellas deudas que si bien cancela la sociedad conyugal, por la obligación que tiene
respecto a ellas, no carga con su extinción de manera definitiva, pues adquiere un
derecho, una recompensa en contra del cónyuge que es el verdadero deudor, la que se
hará efectiva una vez disuelta la sociedad.

Este pasivo está formado por las deudas personales de los cónyuges, a las que se refiere
el art. 1740 N° 3. Tienen el carácter de deudas personales:

a) Las contraídas por los cónyuges antes del matrimonio;

b) Las obligaciones derivadas de un delito o cuasidelito cometido por los cónyuges
durante la sociedad; y
c) Las obligaciones que ceden en utilidad o interés de los cónyuges y han sido
contraídas durante la sociedad, entre otras.

Al analizar el pasivo absoluto vimos ya varias otras deudas que tienen el carácter de
personales, siendo inoficioso volver sobre ellas.

--> Las recompensas: Son "el conjunto de créditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer
al momento de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que cada cónyuge aproveche el aumento y
soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponden".

También se dice que son "las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del marido, de la
mujer y de la sociedad están obligados entre sí; en otras palabras, los créditos que pueden
reclamarse recíprocamente".
--> Objeto de las recompensas: Las recompensas tienen por objeto:

1) Evitar todo enriquecimiento de un patrimonio a expensas de otro; nadie puede

enriquecerse a costa ajena sin causa;
2) Impedir que los cónyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de sus
respectivos legitimarios y acreedores;
3) Mantener el equilibrio entre los tres patrimonios, la composición de cada uno está
determinado por la ley o por las capitulaciones matrimoniales y no pueden alterarse una vez
celebrado el matrimonio;
4) Proteger a la mujer en contra de los abusos del marido, si las recompensas no existieran,
sería fácil a éste, como administrador de los bienes sociales y de los de la mujer,
enriquecerse a costa de ella, le bastaría con usar los bienes sociales y de la mujer en su
propio beneficio.

--> Liquidación de las recompensas: Las recompensas se determinan y pagan al liquidarse la

sociedad conyugal, sólo entonces se hacen exigibles. Su determinación y pago constituyen
precisamente una de las operaciones de esa liquidación. Luego no pueden reclamarse durante la
vigencia de la sociedad conyugal.

En cuanto a la forma de pago de las recompensas, el art. 1734 dispone que debe hacerse en
dinero, en forma tal que la suma pagada por concepto de recompensa tenga, en lo posible, el
mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa.

--> Clasificación de las recompensas: Cabe distinguir entre recompensas debidas por la sociedad a
los cónyuges, por los cónyuges a la sociedad y por los cónyuges entre sí.

A. Recompensas que la sociedad debe a los cónyuges. Son las siguientes:

1. La sociedad debe recompensar a los cónyuges por los dineros y bienes muebles que
éstos aportaron al matrimonio o durante él adquirieron a título gratuito. Estos bienes
según el art. 1725 números 3 y 4 ingresan al haber relativo o aparente de la sociedad,
quedando ésta obligada, a su disolución, a pagar la correspondiente recompensa.

2. Se debe recompensa por los frutos de las cosas donadas, o dejadas en herencia o legado
a cualquiera de los cónyuges, con la condición de que los frutos de ellas no pertenezcan
a la sociedad conyugal, a menos que se trate de bienes donados o asignados a título de
legítima rigorosa, art. 1724.

3. También debe recompensa al respectivo cónyuge si se vende durante su vigencia un

bien propio de alguno de ellos, a menos que se haya operado una subrogación, art.
1741.

4. En el caso de operarse una subrogación y el precio de la finca antigua excediere al

precio de compra de la finca nueva, la sociedad debe recompensa al cónyuge
respectivo, art. 1734.

5. También debe recompensa cuando, con bienes de uno de los cónyuges, se satisfacen
deudas comunes, art. 1744.

6. Además, debe recompensa al cónyuge descubridor, por la parte del tesoro que pertenece
a quien lo encuentra, y por la que corresponde al dueño del terreno en que fue
encontrado, al cónyuge propietario del mismo, art. 1731.

7. Debe recompensa por los bienes muebles que se adquirieron durante el matrimonio,
pero cuya causa o título era anterior a éste, art. 1736.

8. Por último, la sociedad debe recompensa al cónyuge cada vez que obtenga un provecho
injustificado con los bienes de éste.
 B. Recompensas que los cónyuges deben a la sociedad conyugal.

1. Cuando una deuda personal es pagada con bienes sociales, art. 1740 N° 3 y 1748;

2. En la subrogación cuando el precio de la compra de la nueva finca excede al precio de

la venta de la antigua, el cónyuge subrogante debe recompensa a la sociedad conyugal,
art. 1734.

3. Los cónyuges deben recompensa a la sociedad por toda donación o erogación gratuita
de cualquier parte del haber social, art. 1742 y 1747, con las siguientes excepciones:
Si se trata de una donación hecha a un descendiente común aunque sea gratuita y
cuantiosa, art. 1747.
Si la donación es de poca monta, atendida la fuerza del haber social, o si se hace para un
objeto eminente de piedad o beneficencia, art. 1742.

4. Cuando con los bienes sociales se han hecho mejoras o reparaciones no usufructuarias
en los bienes de los cónyuges, éstos deben recompensa a la sociedad, art. 1746;

5. Cuando con los bienes sociales se han adquirido los bienes de los cónyuges, art. 1745;

6. Los cónyuges deben recompensas a la sociedad por los perjuicios que le hubieren
causado con dolo o culpa grave, art. 1748, y también cuando con bienes de la sociedad
se paguen las multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado cualquiera de
los cónyuges por algún delito o cuasidelito.

C. Recompensas que se deben los cónyuges entre sí. Los cónyuges se deberán recompensas
entre sí cuando uno de ellos se beneficie a costa del patrimonio del otro o si sufre un
perjuicio por hecho o culpa del otro. Ello ocurre por ejemplo:

1. Cuando con los bienes propios de uno de los cónyuges se pagan, voluntaria o
forzosamente, deudas personales del otro. Ello es muy posible sobre todo tratándose de
deudas personales de la mujer, las cuales pueden perseguirse en los bienes del marido,
que se confunden con los bienes sociales.

2. Cuando el bien propio de uno de los cónyuges sufra pérdidas o deterioros debidos al
dolo o culpa del otro cónyuge, art. 1771 inc. 1°.

3. Cuando los bienes propios de uno de los cónyuges se emplearen en mejorar, reparar o
adquirir bienes del otro cónyuge.

I.9) Administración de la Sociedad Conyugal: De acuerdo

A. Administración Ordinaria: Según lo dispuesto en el art. 1749, corresponde al marido,

como jefe de la sociedad conyugal, la administración de los bienes sociales y los de su
mujer, sujeto empero a las obligaciones y limitaciones que la ley indica o que se hayan
convenido en las capitulaciones matrimoniales.

B. Administración Extraordinaria: que se produce cuando ella es ejercida por el curador

del marido, curador que puede ser la propia mujer o un tercero.

Al término de la administración ordinaria el marido no está obligado a rendir cuentas de su

gestión, ya que administra como dueño y jefe, y no como mandatario.
Si bien el marido tiene la administración de los bienes sociales, los de su mujer y los propios, art.
1749, en el hecho sus facultades son diversas según los bienes o los actos de que se trate.
Razón por la cual los estudiaremos separadamente.

A) ADMINISTRACIÓN ORDINARIA de los Bienes Sociales: El marido no solamente es el

jefe de la sociedad conyugal, sino que respecto de terceros aparece como dueño de los bienes
sociales, como si ellos y sus bienes formaran un solo patrimonio, art. 1750. Cuando el marido mal
administra los bienes, la mujer tiene una herramienta en el Art.155.

Pero si bien el “marido vive como dueño de los bienes sociales, muere como comunero”.
Con la salvedad de ciertos actos para los cuales se requiere “Autorización de la Mujer”, la
mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes durante la sociedad conyugal, salvo
en los casos del art. 138 y art. 1752.

A.1) Limitación del marido en la administración de los bienes sociales: El marido necesita
“Autorización de su Mujer” para ejecutar los siguientes actos:

1. Enajenación voluntaria de bienes raíces sociales: El marido tiene absoluta libertad

para enajenar los bienes MUEBLES sociales, cualquiera que sea su valor, en tanto que
para enajenar un INMUEBLES social en forma voluntaria requiere de la autorización
de su mujer.
La expresión enajenación está tomada en un sentido amplio "comprende todos los actos
jurídicos que importen, en definitiva, ' enajenación o renuncia de un derecho inmueble sean
a título oneroso o gratuito, refiéranse a todo el inmueble o a una parte de él".

2. Gravamen de los bienes raíces sociales: Para gravar los bienes INMUEBLES sociales el
marido requiere, también, de autorización de la mujer.
La ley emplea la expresión gravar, que es de carácter genérico' y de suma amplitud,
comprendiéndose por consiguiente hipoteca, censo, servidumbre, usufructo, uso,
habitación, etc.

3. Prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales: Para prometer enajenar o
gravar bienes INMUEBLES sociales el marido requiere de autorización de la mujer. Esto
es que para la celebración de un contrato de promesa de enajenar o gravar dichos
inmuebles se requiere de dicha autorización.

4. Arrendamiento de inmuebles sociales: (para evitar simulación. Ej. Arrendar a 90 años)

Para dar en arrendamiento un INMUEBLE urbano (habitación) social por más de 5
años o un INMUEBLE social rústico (agrícola) por más de 8, el marido requiere de
autorización de la mujer. Si se convienen prórrogas automáticas del plazo de arrendamiento
y con ellas se exceden los términos de 5 u 8 años se requiere de autorización de la mujer.

5. Garantizar o caucionar obligaciones contraídas por terceros: Si el marido otorga

alguna caución sólo obliga sus bienes propios. Para obligarlos bienes sociales necesita
de autorización de la mujer. Si se omite dicha autorización se produce el efecto señalado,
siendo la obligación perfectamente válida.

6. Enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los derechos

hereditarios de la mujer. La norma se refiere en general a los derechos hereditarios de la
mujer, es decir, se aplica a todos ellos, comprendan o no inmuebles.

7. Disponer gratuitamente de los bienes sociales, salvo el caso del art. 1735. Entendemos
que esta limitación se refiere sólo a los bienes MUEBLES de la sociedad conyugal.
A.2) Autorización de la Mujer: Esto es en relación a las limitaciones que tiene el marido en la
administración ORDINARIA de la sociedad conyugal, según vimos anteriormente.

--> Forma en que la mujer debe prestar su autorización:

1. Debe ser “Específica”: Esto es que debe referirse a un acto determinado con precisión.
Así, tratándose por ejemplo de la enajenación o gravamen de un inmueble social, la
autorización será específica cuando indique con precisión el bien raíz que se enajenará o
gravará; también tendrá dicha calidad cuando dice relación con una fianza y se indica la
persona del deudor y el monto de la deuda.

2. Puede ser Expresa o Tácita: La autorización de la mujer puede ser expresa o tácita, art.
1749 inc. 4°.
a) La autorización es tácita, si la mujer interviene expresa y directamente en el acto,
como si concurre a la escritura pública de compraventa y firma dicho instrumento, no
es suficiente que la mujer presencie materialmente el otorgamiento de la escritura, esa
intervención no es expresa y directa.
b) La autorización es expresa si se da por la mujer por escrito. Luego ella es solemne y
la solemnidad es que conste por escrito. Pero deberá otorgarse por escritura pública si el
acto para el cual debe darse la autorización requiere de dicha solemnidad.

Puede prestarse también la autorización por mandato especial que conste por escrito o
escritura pública, según el caso. Es decir, por regla general el mandato podrá otorgarse
solamente por escrito, pero deberá constar en escritura pública cuando el acto que se
autoriza deba cumplir con dicha solemnidad.

--> Naturaleza jurídica de la autorización de la mujer: Se estima por algunos que la

autorización dada por la mujer al marido para realizar los actos mencionados
precedentemente es una “Formalidad Habilitante”. La mujer, señalan, en cuanto presta su
autorización, sólo concurre al acto del marido para posibilitar su realización, se limita a
permitirle al marido que consienta. Por eso, concluyen, la ley habla de autorización y no de volun-
tad o consentimiento de la mujer, como en los arts. 1754 y 1755, porque en estos últimos sí que es
su voluntad la exigida por ser propietaria de los bienes.

--> Época en que debe otorgarse la autorización: La autorización de la mujer, para tener el
carácter de tal, debe otorgarse ANTES de que se ejecute o celebre el acto o contrato para la cual
ella es requerida o debe ser COETÁNEO a él. La autorización no podrá ser posterior al acto, no
cabe autorizar lo que ya se ha celebrado, en tal caso lo que corresponde es una ratificación.

--> Autorización subsidiaria de la justicia: El art. 1749 inc. Final contempla 2 situaciones:

1. Mujer se Niega la autorización sin justo motivo: En este caso no se exige que de la
negativa se siga un perjuicio.

2. Mujer esta Impedida de dar la Autorización: Se presenta cuando la mujer está

impedida de prestar su autorización y siempre que de la demora se siga perjuicio. En
este caso, entonces, deben concurrir dos requisitos:

--> Sanción por la falta de autorización: La sanción por falta de autorización de la mujer o de
la justicia en subsidio, en los casos del art. 1749, es la Nulidad relativa del acto jurídico para el
cual ella se requería, pero tratándose del arrendamiento o cesión de la tenencia de bienes raíces
sociales, la sanción es que el contrato sólo regirá por 5 u 8 años según se trate de inmuebles
urbanos o rústicos.
La Nulidad o la Inoponibilidad (caso de arrendamiento) la puede alegar la mujer, los herederos
o cesionarios, en un plazo de 4 años contados desde la disolución de la sociedad conyugal, o desde
que cesa la incapacidad, pero nunca podrá pasar a los 10 años de celebrado el acto o contrato.
A.4) Otros Medios de Defensa que tiene la Mujer para cautelar sus intereses: Al ser el Marido
el jefe de la Sociedad Conyugal, y poder administrar libremente los bienes sociales, la ley cautela
los intereses de la mujer estableciendo diversos derechos en su favor:

1. Derecho a pedir la separación de bienes en los casos de insolvencia o administración

fraudulenta del marido, o de mal estado de sus negocios a consecuencia de
especulaciones aventuradas o de una administración errónea o descuidada, art. 155.
2. Derecho a renunciar a los gananciales, con lo cual no responde de las deudas sociales, art.
1783.
3. El beneficio de emolumento, en virtud del cual la mujer sólo responde de las deudas
sociales, si no ha renunciado a los gananciales, hasta concurrencia de la mitad de lo que
reciba por tal concepto, art. 1777.
4. Derecho de la mujer de retirar en la liquidación de la sociedad conyugal sus bienes
propios y recompensas antes que el marido, y para pagarse con los bienes propios del
marido, si los sociales fueren insuficientes, art. 1773.
5. Privilegio de cuarta clase respecto de los bienes de su propiedad que administre el marido,
privilegio que se ejerce sobre los bienes sociales y sobre los propios del marido, art. 2481
N° 3.
6. Los bienes propios de la mujer, en principio, no quedan afectos al cumplimiento de las
obligaciones contraídas por el marido ni aún a las contraídas por la propia mujer en el caso
del inc. 2° del art. 138 del Código Civil, salvo que hubiere reportado beneficio del acto y
hasta concurrencia de éste.

A.5) Administración de los BIENES PROPIOS DEL MARIDO: El principio en esta materia es
sumamente simple: el marido administra estos bienes y dispone de ellos en la misma forma que
podría hacerlo si fuera soltero, con dos salvedades solamente:

1. Los frutos de sus bienes propios son bienes sociales, art. 1725N°2.
2. Los bienes propios del marido pueden ser perseguidos por los acreedores sociales en
conformidad a lo establecido en el art. 1750.

A.6) Administración de los BIENES PROPIOS DE LA MUJER: El art. 1749 concede al

marido la administración de los bienes sociales y de los bienes propios de la mujer, la cual
ejercita libremente con sólo las limitaciones que las leyes le imponen. Ella le corresponde al marido
de pleno derecho y comienza con la iniciación del matrimonio. Sobre sus bienes propios la mujer
conserva el dominio, pero la administración de los mismos le corresponde al marido.

--> Las facultades del marido como administrador de los bienes sociales y como
administrador de los bienes de su mujer son distintas: El legislador considera al marido dueño
de los bienes sociales, como tal administra libremente dichos bienes, sólo con las limitaciones
que le impone la ley, a las que nos hemos referido en el número 112 y que dicen relación
principalmente con los bienes inmuebles, respecto de los bienes muebles no tiene restricción
alguna. Pero respecto de los bienes de la mujer, es un simple administrador de ellos, sus
facultades están limitadas no sólo respecto de la disposición de inmuebles sino también de la
de bienes muebles, arts. 1754, 1755 y 1756.

Además en la administración de los bienes sociales el marido solamente responde del fraude
con que administre, es decir, de la intención dolosa de perjudicar a la mujer, y no tiene obligación
de rendir cuenta de su administración. Muy por el contrario, en la administración de los bienes
propios de la mujer responde hasta de la culpa leve. Asimismo, el marido puede ser obligado a
rendir cuenta de su administración.

--> Actos que el marido puede ejecutar libremente: En general el marido puede ejecutar
libremente, sin limitación de ninguna especie, actos de mera administración de los bienes
propios de la mujer. Pero hay ciertos actos de administración que, en ciertas condiciones, el
marido no puede ejecutar libremente. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes raíces de la
mujer por más de 5 u 8 años, según sean urbanos o rústicos, necesita del consentimiento de ésta;
para arrendarlos por un plazo inferior a los señalados, puede hacerlo libremente.
--> Actos para los cuales el marido requiere del consentimiento de su mujer: El marido
requiere del consentimiento de su mujer para realizar los siguientes actos:
1. Para nombrar partidor, cuando en los bienes que vayan a partirse tenga interés la mujer,
pero no requiere de dicho consentimiento cuando el nombramiento lo hace el juez, art. 1326
incs. 1° y 2°.
2. Para provocar la participación de bienes en que tenga interés la mujer, art. 1322 inc.
2°; pero si la participación se hace de común acuerdo, como no es "provocada", el marido
no requiere de consentimiento de la mujer.
3. Enajenar o gravar bienes raíces de la mujer, art. 1754.
4. Para enajenar y gravar los bienes muebles de la mujer que el marido esté o pueda
estar obligado a restituir en especie, art 1755.
5. Para arrendar los bienes raíces de la mujer, art. 1756.

--> Enajenación y gravámenes de bienes muebles: De acuerdo con el art. 1755 el marido no
puede enajenar ni gravar los bienes MUEBLES de su mujer que esté o pueda estar obligado a
restituir en especie, sin contar con el consentimiento de ésta, que puede ser suplido por el juez
cuando ella se encuentre imposibilitada de prestarlo.

Si bien el art. 1755 no dice expresamente bienes muebles, sino que habla solamente de "otros
bienes", no cabe duda que se está refiriendo a ellos,, conclusión a que se llega relacionando el
art. 1755 con el art. 1754, ya que esta disposición reglamenta la situación de los inmuebles.

--> Enajenación y gravamen de bienes raíces de la mujer: El marido no puede enajenar ni

gravar los bienes raíces de la mujer, sino cumpliendo con el requisito que señala el art. 1754,
cual es que debe existir VOLUNTAD de la mujer para la enajenación o gravamen.

La expresión enajenar, en el art. 1754, está tomada en su sentido más amplio, comprende todo acto
que importe enajenación o renuncia de un derecho inmueble, sea a título oneroso o gratuito.
En la expresión gravar se comprende, del mismo modo, toda clase de gravámenes, cualquiera que
ellos sea, hipoteca, censos, uso, habitación, etc.

--> Requisito para proceder a la enajenación o gravamen de los bienes raíces de la mujer: Para
la enajenación o gravamen de bienes inmuebles de la mujer, el marido necesita de la
VOLUNTAD de ésta.
La voluntad que genera el acto es la del marido, y la de la mujer, según los autores, es una
formalidad habilitante, pero quien celebra el respectivo contrato es el marido.

1. Debe ser “Específica”: Además, debe ser específica, esto es que la mujer consiente en el
determinado acto que se celebra compraventa, hipoteca, etc.-, respecto del inmueble
sobre el cual recae el acto y sobre las condiciones de éste. Comprar Art.1754 inciso 2° y
Art.1749 inciso penúltimo.

2. Puede ser Expresa o Tácita: La voluntad de la mujer puede ser expresa, si se otorga por
escritura pública, o tácita, si la mujer interviene expresa y directamente en el acto.
También puede prestar su voluntad en forma expresa por medio de mandato especial
que conste en escritura pública.

 Autorización subsidiaria de la justicia: Si la mujer está imposibilitada para prestar el

consentimiento, éste puede ser suplido por la justicia, art. 1754 inc. 3°.

Sólo procede la autorización supletoria de la justicia en caso de impedimento de la mujer. Si la

mujer niega su consentimiento éste no puede ser suplido por la justicia. El legislador concede esta
facultad sólo en el caso de impedimento de la mujer.
--> Prohibición impuesta a la mujer de enajenar, gravar, dar en arriendo o ceder la tenencia
de bienes de su dominio: El inc. final del art. 1754 del Código Civil, en su redacción actual,
establece: "La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder
la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los arts.
138 y 138 bis".

Creemos que no obstante la ubicación de la norma, esto es en el artículo que dice relación con los
bienes raíces, ella es de aplicación general, esto es, alcanza tanto a los muebles como a los
inmuebles.

Podría sostenerse que la sanción en caso de infracción a esta disposición es la nulidad relativa, ya
que ella es la que se señala en el art. 1757 para el caso de no darse cumplimiento a los requisitos
prescritos en el art. 1754. Pero creemos más acertada la opinión que estima que en este caso la
sanción es la nulidad absoluta, fundada en que el inc. final del art. 1754 es una norma
prohibitiva,-porque los actos que en ella se señalan no pueden ser realizados por la mujer bajo
ningún respecto o circunstancia en situaciones normales, ya que el caso del art. 138 es de excepción.
De consiguiente, si se estima que se trata de una ley prohibitiva la sanción será la nulidad absoluta
en conformidad a lo prescrito en los arts. 10,1466 y 1682 del Código Civil.

La mujer casada en régimen de sociedad conyugal solamente podrá enajenar, gravar, dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de sus bienes propios cuando se suspenda la administración
del marido por impedimento de éste, que no fuere de larga o indefinida duración, requiriendo sí
para ello, de autorización judicial con conocimiento de causa, cuando de la demora se siguiere
perjuicio. Creemos que el perjuicio puede ser para la mujer o para la sociedad conyugal, ya que son
los intereses de ellos los que están comprometidos en la administración de estos bienes.

En este caso, la mujer obliga al marido en sus bienes y en los sociales, de la misma manera que si el
acto fuera del marido; y también obliga sus bienes propios hasta concurrencia del beneficio
particular que obtuviere del acto que realizó.

Ahora bien, si el marido se negare, sin justificación alguna, a ejecutar un acto o contrato
respecto de un bien propio de la mujer, el juez, previa audiencia a la que debe ser citado el
marido, podrá autorizar a ésta para actuar por sí misma. En este caso la mujer obligará
solamente sus bienes propios, o el activo de su patrimonio reservado o los bienes que administre
como separada de bienes conforme a los arts. 166 y 167. Pero no obligará el haber de la sociedad
conyugal ni los bienes propios del marido, sino hasta concurrencia del beneficio que la sociedad
conyugal o el marido, respectivamente, hubieren reportado del acto realizado por ella, art. 138 bis.
Esta autorización judicial procede sólo en caso de negativa del marido a realizar un acto o
celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer. Pero no se trata de cualquier
negativa del marido, sino que ella debe ser injustificada para que proceda la autorización
judicial.

--> Arrendamiento de bienes raíces propios de la mujer: El marido no puede, sin autorización de
la mujer, dar en arriendo los predios rústicos de la mujer por más de 8 años y los urbanos por más
de 5, incluidas las prórrogas que se hubieren convenido, art. 1756.

La autorización de la mujer debe ser específica y otorgada por escrito, o por escritura pública
si el acto requiere de esta solemnidad o interviniendo expresa y directamente en el acto. Puede
también prestarla por medio de mandato especial que debe constar por escrito o por escritura
pública según el caso.

La autorización de la mujer puede ser suplida por la justicia si la mujer niega la autorización,
siendo su negativa injustificada, o si la mujer está impedida para dar la autorización, art.
1756 inc. final que se remite a los incs. 7 y 8 del art. 1749.
--> Sanción por la omisión de los requisitos exigidos por los arts. 1754,1755, 1756 y 1749: El
art. 1757 establece para los actos que se realicen con omisión de los requisitos establecidos en los
arts. 1754, 1755 y 1755, dos clases de sanciones según la naturaleza de ellos:

A. La Nulidad relativa, que afecta a la enajenación o gravamen de los bienes raíces y de

los bienes muebles de la mujer, y

B. La Inoponibilidad del arrendamiento y de la cesión de la tenencia de los bienes

raíces propios de la mujer por más de 5 años si fueren urbanos y por más de 8 si fueren
rústicos, incluidas las prórrogas.

Son titulares de las acciones de nulidad e inoponibilidad la mujer, sus herederos o cesionarios.
El plazo de cuatro años para hacer valer la nulidad se cuenta desde la disolución de la sociedad
conyugal, o desde que cesa la incapacidad de la mujer o de sus herederos. Transcurridos diez años
desde la celebración del acto o contrato no puede pedirse la declaración de nulidad.

B) ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA de la sociedad conyugal: El Código Civil

reglamenta la administración extraordinaria de la sociedad conyugal en los arts. 1758 a 1763.

Lo que caracteriza a la administración extraordinaria de la sociedad conyugal es que ella no es

ejercida por el marido. Corresponde ella a la mujer, si es designada curadora de su cónyuge o
de sus bienes, o a un curador, conforme a los arts. 1758 y 145 del Código Civil.

B.1) Casos en que la administración extraordinaria de la sociedad conyugal corresponde a la

mujer.

1. Cuando ella es curadora del marido demente, arts. 462 N° 1, 563 y 1758.
2. Si es curadora del marido sordomudo, arts. 470 y 1758;
3. Cuando es curadora del marido ausente, arts. 1758, 473 y 475, y
4. Cuando es curadora del marido menor, debe tenerse presente que en este caso le
corresponde la guarda después de las personas señaladas en el art. 367.
5. Marido Disipador. Art.450

B.2) Casos en que la administración extraordinaria de la sociedad conyugal corresponde a un

curador: La administración extraordinaria de la sociedad conyugal corresponde a un curador
cuando:

1. La mujer es incapaz, art. 1758 inc. 2°.

2. La mujer se excusa.
3. El marido es disipador, ya que en este caso su guarda no puede corresponder a la mujer,
art. 450, y
4. El marido es menor y hay parientes a quienes va a corresponder la guarda legítima y
uno de ellos es designado curador de éste, art. 367.

B.3) Derecho especial de la mujer: El art. 1762 establece que la mujer que no quiere asumir la
administración extraordinaria ni someterse a un curador tiene derecho a pedir la separación
de bienes y en tal caso se observarán las disposiciones del Título VI párrafo 3 del Libro I, pero para
ello es necesario que sea mayor de edad, arts. 450 inc. 2° y 463 inc. 2°.

B.4) Facultades del curador: No hay reglas especiales al respecto, por lo cual deben aplicarse las
normas generales relativas a la administración de tutores y curadores contenidas en los arts.
390 y siguientes del Código Civil.
B.5) Facultades con que administra la mujer: Las facultades con que administra la mujer son
diversas según se trate de bienes de la mujer, del marido o de la sociedad conyugal.

a) Bienes de la mujer: La mujer tiene plena libertad para la administración de sus bienes
propios, esto es, que puede disponer de ellos sin necesidad de autorización alguna, aun
cuando se trate de aquellos a que se refieren los art. 1754 y 1755 del Código Civil.

b) Bienes del marido: En la administración de los bienes propios del marido se aplicarán
las normas de las curadurías, art. 1759 inc. final. Las normas relativas a las curadurías,
especialmente los arts. 393 y 394, establecen que para enajenar, gravar con hipoteca,
censo o servidumbre los inmuebles del pupilo, y para empeñar los bienes muebles
preciosos o de gran valor de afección de éste, se requiere de autorización judicial la
cual sólo puede darse por causa de utilidad o necesidad manifiesta, y, además, la venta debe
hacerse en pública subasta.

c) Bienes de la sociedad conyugal: El actual art. 1759 establece que "la mujer que tenga la
administración de la sociedad, administrará con iguales facultades que el marido". No
obstante ella está sujeta a ciertas limitaciones para realizar algunos actos. Así, la mujer
requiere de autorización judicial, dada con conocimiento de causa para la enajenación
y gravamen de los bienes raíces sociales, para la promesa de enajenación de los
mismos bienes y para la de donación de los bienes sociales, salvo que fueren de poca
monta, atendidas las fuerzas del haber social.

--> Sanción: La sanción a los actos realizados en contravención a lo dispuesto en el art. 1759 es la
nulidad relativa, la cual puede ser solicitada por el marido, sus herederos o cesionarios. El plazo
de 4 años para pedir la declaración de nulidad relativa se cuenta desde que cesa el hecho que
originó la curaduría, pero en ningún caso puede pedirse la declaración de nulidad relativa
transcurridos 10 años de la celebración del acto o contrato.

B.6) Cauciones constituidas por la mujer en el ejercicio de la administración extraordinaria la

sociedad conyugal para garantizar obligaciones de terceros: Si la mujer que tiene la
administración extraordinaria de la sociedad conyugal se constituye en aval, codeudora solidaria,
fiadora u otorga cualquier otra caución respecto de terceros, sólo obligará sus bienes propios y los
que administre en conformidad a los arts. 150, 166 y Para obligar los bienes sociales nece-
sitará de autorización judicial, dada con conocimiento de causa, art. 1759 inc. 6°.

B.7) Arrendamiento o cesión de la tenencia de los inmuebles sociales: Si la mujer en su calidad

de administradora extraordinaria de la sociedad conyugal da en arrendamiento o cede la tenencia
de los inmuebles sociales, el marido o sus herederos quedan obligados a respetar lo convenido
por un lapso que no pase de 5 años para los bienes raíces urbanos ni de 8 para los rústicos
incluidas las prórrogas. Pero si el arrendamiento o cesión de la tenencia hecha por la mujer fue
autorizado por la justicia, previa información de utilidad, podrán durar más tiempo que el señalado
y el marido o sus herederos estarán obligados a respetarlos, art. 1761.

B.8) Bienes que la mujer obliga: En su administración la mujer obliga los bienes del marido y los
de la sociedad conyugal, porque "se mirarán como actos y contratos del marido" los que ella
realice, salvo que se probare o apareciere que ellos se realizaron en negocio personal de la mujer,
art. 1760.

B.9) Responsabilidad y rendición de cuentas: La mujer que administra la sociedad conyugal o el

curador, en su caso, responden hasta de la culpa leve de los actos de su administración, art. 391
que establece una regla de carácter general.

Quien haya administrado la sociedad conyugal en forma extraordinaria tiene la obligación de

rendir cuenta, fiel, exacta y en lo posible documentada, etc., con arreglo al art. 415.
B.10) Término de la administración extraordinaria: Se refiere a ello el art. 1763. (ver 138)
Termina la administración extraordinaria por cesación de la causa que la motivó, como si el
marido llega a la mayoría de edad o es rehabilitado si hubiere sido declarado demente.

Se requiere decreto judicial, salvo si el marido fuere menor, por cuanto la menor edad de éste no
figura en los "artículos precedentes" los que sólo aluden a la ausencia y la interdicción.

B.11) La administración extraordinaria opera "ipso jure": La administración extraordinaria por

consiguiente se produce de pleno derecho como una consecuencia del discernimiento de la
cúratela.

I.10) DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL*: Hemos dicho que el legislador señala

cuándo comienza y cuándo termina la sociedad conyugal. Empieza en el momento mismo del
matrimonio y finaliza en los casos indicados en el art. 1764. Esta disposición hace una
enumeración taxativa de las causales de disolución de la sociedad conyugal. Algunas de ellas se
producen por vía de consecuencia, por el hecho de haberse disuelto el matrimonio, y otras por vía
principal, en las cuales se disuelve la sociedad conyugal, pero el matrimonio subsiste. Estas
causales son:

1. Disolución del matrimonio: conforme al N° 1 del art. 1764 se disuelve la sociedad

conyugal como consecuencia de la disolución del matrimonio, y ello sucede cuando ocurre
la muerte natural o real de uno de los cónyuges, como también en el caso de divorcio.

2. Muerte presunta: de acuerdo con lo prescrito en el N° 2 del art. 1764 se disuelve también
la sociedad conyugal si se declara la muerte presunta de alguno de los cónyuges.

3. Sentencia de separación judicial: art. 1764 N° 3, esta norma está en relación con el art. 34
L.M.C. Habiendo separación judicial el régimen de separación total, reemplaza al de la
sociedad conyugal.

4. Separación de bienes: art. 1764 N° 3. Si la separación de bienes es parcial, subsiste la

sociedad conyugal en cuanto a los bienes no comprendidos en la separación, pero si es total
desaparece la sociedad conyugal. La separación judicial de bienes es siempre total.

5. Nulidad de matrimonio: N° 4 art. 1764. Si el matrimonio es nulo, por el efecto retroactivo

de la nulidad no ha habido ni matrimonio ni sociedad conyugal, de manera que esta
disposición se refiere al matrimonio putativo, que como ya hemos visto genera sociedad
conyugal.

6. Pacto de participación en los gananciales o de separación total de bienes conforme al

art. 1723 y la ley respectiva, art. 1764.

--> Efectos de la Disolución de la Sociedad Conyugal: La disolución de la sociedad conyugal

produce los siguientes efectos:

A. La mujer puede “Aceptar o Renunciar a los Gananciales”.

B. Puede Surgir un régimen de “Comunidad”.
C. Habrá que “Liquidar” la Sociedad Conyugal.

Veamos cada caso:

A. Aceptar o Renunciar los Gananciales (opción de la Mujer): Disuelta la sociedad

conyugal la mujer puede optar entre aceptar o renunciar a los gananciales, esto
siempre que no haya renunciado a ellos en las capitulaciones matrimoniales.
 Para que la mujer acepte los gananciales no hay formalidades de ninguna especie, y si
la mujer es mayor de edad o lo son sus herederos, aceptarán por sí solos; si fueren menores
o incapaces lo harán por conducto de sus representantes legales.

La aceptación debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales. Puede
ser expresa o tácita. Habría aceptación tácita en el caso del art. 1782 inc. 1°: si entró en
poder de la mujer o sus herederos alguna parte del haber social a título de gananciales.
Los efectos de la aceptación se retrotraen a la fecha de la disolución de la sociedad
conyugal. La aceptación de los gananciales es irrevocable, y sólo puede rescindirse por
error, fuerza, dolo o incapacidad.

--> Renuncia de los gananciales antes del matrimonio: Debe hacerse en las
capitulaciones matrimoniales, art. 1719, y por consiguiente es solemne, debiendo
concurrir las solemnidades que señala el art. 1716.

--> Renuncia posterior a la disolución de la sociedad conyugal: La ley no ha señalado

solemnidades para esta renuncia, con lo que en principio es un acto consensual.

Se ha estimado que la mujer no podrá anticipadamente en las capitulaciones matrimoniales

abdicar de la facultad de renunciar o no a los gananciales una vez disuelta la sociedad
conyugal y que tal declaración sería nula en virtud del art. 1717.

--> Efectos de la Renuncia de los gananciales: El efecto que produce es que los bienes de
la sociedad conyugal y los del marido se confundan e identifiquen, aún respecto de la
mujer.

Este efecto se produce desde la disolución de la sociedad conyugal, con lo cual:

a) Es innecesaria la liquidación de la sociedad conyugal.

b) La mujer no puede reclamar parte alguna del haber social y no tiene

responsabilidad por las deudas sociales.

La renuncia no afecta ni el dominio de los bienes propios de la mujer, ni a sus bienes

reservados, tampoco pierde ésta el derecho a cobrar las recompensas y, en su caso, de
pagar las que adeuda, art. 1784.

B. Puede originarse una Comunidad: Disuelta la sociedad conyugal se extingue el régimen

existente en el matrimonio.

Extinguida la sociedad conyugal se forma una comunidad entre los ex cónyuges, y en

el caso que ella se deba a muerte natural o presunta ella se origina entre el cónyuge
sobreviviente y los herederos del difunto. Cuando se forma una comunidad, su activo
está formado por los bienes sociales, los bienes reservados si la mujer no renuncia a los
gananciales y los frutos de los bienes sociales.

Las reglas que se aplican son las del cuasicontrato de comunidad, el cual se remite a las
de la sociedad colectiva civil.

Al momento de disolverse la sociedad conyugal quedan fijados el activo y el pasivo

sociales y, lógicamente, termina la administración ordinaria o extraordinaria de la
sociedad conyugal, desde que ésta no existe, en caso de formarse una comunidad, los
comuneros deberán administrarla de común acuerdo.
C. Liquidación de la sociedad conyugal: Este es otro de los efectos de la disolución de la
sociedad conyugal.

Pero, existe un caso en que no obstante haberse disuelto la sociedad conyugal no es

necesario proceder a su liquidación: si la mujer renuncia a los gananciales.

La liquidación de la sociedad conyugal es materia de arbitraje forzoso, art. 227 COT, y

pueden hacerla los interesados de común acuerdo, aunque entre ellos existan incapaces, si
están todos de acuerdo en ello y no hay cuestiones previas que resolver, art. 1325.

--> Operaciones que comprende la liquidación de la sociedad conyugal: Comprende tres

operaciones:

1. Inventario y tasación de los bienes;

2. Formación de la masa partible;
3. División del activo y pasivo;

La división de los bienes sociales se sujeta a las reglas de la partición de bienes, art. 1776.
(Se aplican los art. 1317 y siguiente).

1. INVENTARIO y TASACIÓN de BIENES: La operación básica para la

liquidación de la sociedad conyugal ya que será previo a todo cálculo saber qué es
lo que hay y cuál es el valor de los bienes, art. 1765.

En el inventario deben incluirse:

i. Los bienes sociales y los propios de los cónyuges.

ii. Los bienes reservados, el inc. 9 del art. 150 señala que disuelta la sociedad
conyugal, los bienes a que este artículo se refiere entran en la partición de
gananciales, luego deben ser inventariados;.

iii. Los frutos de las cosas que administra y todo lo que con ellos adquiera la
mujer casada separada parcialmente de bienes, art. 166 y 167.

El inventario puede ser simple o solemne.

a. Bastará con inventario simple o privado si los interesados son mayores
de edad y libre disponedores de sus bienes y siempre que exista acuerdo
unánime.
b. El inventario debe ser solemne cuando hay interesados incapaces, si se
omitiere dicho inventario el culpable de la omisión responderá de los
perjuicios, art. 1766.

La tasación de los bienes corrientemente se practica por peritos designados de

común acuerdo por las partes o por el partidor. Conforme al art. 657 del C.P.C.
(VER) puede omitirse la tasación aunque existan incapaces, si todos están de
acuerdo en ello y siempre que se trate de tasar bienes muebles, fijar un mínimo
para licitar inmuebles con admisión de postores extraños y si hay antecedentes que
justifiquen la apreciación de las partes.

--> Distracción u ocultación dolosa de bienes: Se refiere a ella el art. 1768 del
Código Civil. La distracción es la sustracción de un bien y la ocultación, es
esconder, silenciar o negar la existencia de una cosa. Aquí estamos en presencia de
un delito civil en el que la sanción es especial: se pierde la porción de la cosa y
hay obligación de restituirla doblada.
2. Formación de la MASA PARTIBLE: Para determinar la masa partible, se forma
en primer término:

1) Acervo Bruto: Se forma acumulando imaginariamente:

i. Los bienes sociales y sus frutos.

ii. Los bienes propios y sus frutos.
iii. Los bienes reservados, art. 150 inc. 7°.
iv. Los frutos de los bienes separados parcialmente, art. 166 N°s. 3
y 167.
v. Las recompensas en favor de la sociedad, art. 1769.

La acumulación imaginaria se hace por el valor señalado en la tasación.

2) Acervo líquido: Formado el acervo bruto, general o común, con todos los
bienes que se han acumulado, debe formarse el acervo líquido, para ello se
deduce del acervo bruto:

i. Los bienes propios de los cónyuges, art. 1770.

ii. Las recompensas que debe la sociedad, art. 1770.
iii. El pasivo común.

Conforme al art. 1770 cada cónyuge por sí o por sus herederos tendrá derecho a
sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan y los precios,
saldos y recompensas que constituyan el saldo de su haber.

Lógicamente, los bienes propios de un cónyuge no pueden adjudicarse al otro

en entero de su haber, la adjudicación supone un derecho anterior en la cosa y
aquí no ha habido derecho alguno. La adjudicación cabe entre comuneros y los
cónyuges en cuanto a sus bienes son dueños absolutos y no comuneros.

Sacados los bienes propios, se deducen las recompensas que la sociedad

conyugal debe a los cónyuges; estos "precios, saldos y recompensas" a que se
refiere el art. 1770 se retiran por los cónyuges a' título de acreedores y en la forma
que señala el inc. 2 del art. citado.

Las deducciones o retiros deben efectuarse en la forma que señala el art. 1773,
esto es, en primer lugar la mujer y después el marido; debiendo dirigirse ambos
primero sobre el dinero y cosas muebles, después sobre los inmuebles y, por último,
si los bienes sociales fueron insuficientes, la mujer se dirige contra los bienes
propios del marido, art. 1773.

--> Derechos especiales de la mujer:

1. Se paga de las recompensas y hace las deducciones antes que el marido,

art. 1773.
2. Si los bienes sociales son insuficientes, puede dirigirse sobre los bienes
del marido, art. 1773 inc. 1°.
3. Para pagarse de las recompensas que le adeude la sociedad conyugal o
el marido la mujer goza de un crédito privilegiado de cuarta clase, art.
1481 N°3.

--> Pasivo común: Para formar el acervo líquido se han retirado los bienes
propios y las recompensas en favor de los cónyuges. La última deducción que
hay que hacer es el pasivo común, integrado especialmente por las deudas
sociales y los gastos de liquidación.
 3. División de los GANANCIALES: El residuo que queda después de deducirse
del acervo bruto los bienes propios, las recompensas adeudadas a los cónyuges
y el pasivo común, forma los gananciales, los que, de acuerdo con el art. 1774, se
dividen por mitad entre los cónyuges.

Excepcionalmente no se dividen por mitad:

i. Si en las capitulaciones matrimoniales se convino otra forma de
división;
ii. Si hay distracción u ocultación dolosa de un bien social art. 1768.
iii. Si la mujer renuncia a los gananciales.
iv. Si uno o más de los herederos de la mujer renuncia a los gananciales,
ya que las porciones de los que renuncian acrecen a la del marido, art. 1785.

--> División del pasivo: Si las deudas sociales han sido deducidas y no pagadas,
procede también dividirlas entre los cónyuges conforme a las reglas que se
pasan a señalar.

En lo tocante a la “obligación a las deudas” el marido es responsable del total de

las deudas sociales, independientemente de que hayan o no existido
gananciales, en tanto que la mujer está obligada a terceros sólo hasta la mitad
de gananciales, porque goza del beneficio de emolumento art, 1777.

Estas reglas sufren excepción en los siguientes casos:

i. Las deudas personales de la mujer pueden ser perseguidas en sus
propios bienes;
ii. Si se trata de una obligación indivisible, el acreedor podrá perseguirla
indistintamente en el patrimonio del marido o la mujer;
iii. La obligación prendaria o hipotecaria se hace efectiva en contra del
adjudicatario del bien que soporta el gravamen.

Respecto de la “contribución a las deudas” el principio es sumamente simple, los

cónyuges deben soportarlas por mitad, art. 1778 y 1779.

Este principio sufre excepción:

i. Si los cónyuges convienen una división distinta de las deudas,
ii. Si se trata de deudas personales, que deben ser pagadas por el interesado
iii. Si la mujer goza del beneficio de emolumento.

--> Beneficio de emolumento: Lo reglamenta el art. 1777 del Código Civil. Se lo define
que es "la facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar su obligación y su
contribución a las deudas de la sociedad conyugal, hasta concurrencia de su mitad de
gananciales, es decir, del provecho o emolumento que obtienen de ella.

La mujer no puede renunciar a este beneficio anticipadamente en las capitulaciones

matrimoniales, art. 1717, pero sí puede hacerlo después de la disolución de la sociedad
conyugal. La mujer debe probar el exceso que se le cobra con el inventario, tasación u
otros documentos auténticos, entendiendo por tales los instrumentos públicos, art. 1699.

Puede oponerse el beneficio de emolumento al marido o a los acreedores, sea como acción
o como excepción, y la mujer debe probar que lo que se le cobra excede de su mitad de
gananciales.

I.11) Bienes Reservados de la Mujer Casada: El art. 150 establece que la mujer casada, de
cualquier edad, puede dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesión o
industria y que debe mirarse como separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo,
oficio, profesión o industria y de lo que con ellos adquiera.
Al desarrollar una actividad lucrativa o remunerada la mujer casada en régimen de sociedad
conyugal forma un patrimonio, que se denomina "PATRIMONIO RESERVADO", el cual está
sometido a un régimen jurídico especial.

--> Requisitos de existencia del patrimonio reservado: Son los siguientes:

1) Que la mujer trabaje: lo que origina el patrimonio reservado de la mujer es el trabajo

personal de ella. Si la mujer adquiere bienes no con el producto de su trabajo sino por
medios distintos, como por ejemplo por herencia o donación, dichos bienes no entran a
integrarlo, sino que se sujetan a las reglas generales que regulan la sociedad conyugal.

2) Que el trabajo sea remunerado: es lógico que si se va a formar un patrimonio especial

fundado en el trabajo de la mujer, éste tiene que ser remunerado, ya que si no, no habría
forma de que ella adquiriese los bienes que van a integrar el activo del patrimonio
reservado.

3) Que el trabajo sea separado del que realiza el marido: La calificación de la separación
de los trabajos no ofrece problemas en casos extremos, como de profesiones o actividades
comerciales diferentes. La duda puede presentarse cuando el trabajo de la mujer puede
implicar cierta labor en conjunto o colaboración con el marido.

4) Que la mujer esté casada en régimen de sociedad conyugal: En este punto nos remitimos
a lo expresado con anterioridad al respecto.

--> ACTIVO del patrimonio reservado: Integran el activo del patrimonio reservado todos los
ingresos que la mujer obtenga en su trabajo separado del de su marido, los bienes que con ellos
adquiera y los frutos de ambos.
1. Productos del trabajo: se comprenden aquí todas las remuneraciones que la mujer obtenga
en su trabajo-separado del de su marido, cualquiera que sea su naturaleza -honorarios,
sueldo, comisión, etc.-, como también las utilidades que provengan del desarrollo de una
actividad lucrativa, como el comercio, la agricultura o la industria entre otras.

2. Adquisiciones con el producto del trabajo: También ingresan al activo del patrimonio
reservado todas las cosas muebles o inmuebles, corporales o incorporales, que la mujer
adquiera con el producto de su trabajo.

3. Frutos del patrimonio reservado: los frutos naturales o civiles de los bienes del
patrimonio reservado, también ingresan a él en virtud del modo de adquirir accesión.

--> PASIVO del patrimonio reservado: El pasivo del patrimonio reservado está formado por las
siguientes obligaciones:

1. Obligaciones contraídas por la mujer en su administración separada: Art. 150 inc. 5°.
Las obligaciones que contraiga la mujer en la administración de sus bienes reservados,
provenientes de actos o contratos pertinentes a este patrimonio obligan los bienes que
lo integran y los que la mujer administra en conformidad a los arts. 166 y 167.

El inc. 5° del art. 150 establece claramente que la responsabilidad por las deudas
contraídas por la mujer en la administración de su patrimonio reservado sólo obligan
los bienes que forman el activo de éste y los que ella administra en conformidad a los
arts. 166 y 167 y, por consiguiente, dichas obligaciones no pueden perseguirse en los
bienes propios de la mujer que administra el marido. Si por dichas deudas se pudieran
perseguir estos últimos bienes se estaría haciendo totalmente ilusoria la administración de
ellos que la ley confiere al marido.
 2. Obligaciones contraídas por el marido en utilidad de la mujer o de la familia común:
Los acreedores de obligaciones contraídas por el marido pueden excepcionalmente
perseguir los bienes reservados de la mujer: cuando acrediten que la obligación contraída
por el marido cedió en utilidad de la mujer o de la familia común, art. 150 inc. 6°.

--> Excepcionalmente se obligan los bienes del marido por obligaciones contraídas por la
mujer en la administración separada: El marido deberá responder con sus bienes de obligaciones
de la mujer contraídas en su administración separada en los siguientes casos en que hubiere
accedido como fiador, o de otro modo, a las obligaciones contraídas por la mujer, art. 150 inc.
6°. En la expresión "o de otro modo" que usa el legislador, caben los casos en que la mujer y el
marido se hubieren obligado solidaria o conjuntamente.

--> Administración del patrimonio reservado: La administración del patrimonio reservado

corresponde en forma exclusiva a la mujer, quien para dicho efecto tiene amplias facultades, ya
que la ley la considera como separada de bienes, art. 150 inc. 2°.

Pero esta regla de la capacidad de la mujer casada que tiene patrimonio reservado, tiene una
excepción, ya que si ella fuese menor de edad necesitará de autorización judicial, con
conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes raíces, art. 150 inc. 2° parte final. Si
la mujer menor enajena o grava un inmueble perteneciente a su patrimonio reservado sin
autorización judicial, dicho acto adolecería de nulidad relativa.

--> Casos en que el marido administra excepcionalmente el patrimonio reservado: El marido,

en principio, no tiene ninguna facultad administrativa sobre los bienes reservados, pero, sin
embargo, puede llegar a administrarlo por aplicación de las reglas generales del Código Civil.

a) Cuando la mujer le confiere mandato al marido.

b) Si la mujer fuere declarada en interdicción por demencia o sordomudez, y el marido
fuere su curador administrará éste, no en calidad de cónyuge, sino como curador.

--> Prueba de los Bienes Reservados: La eficacia del patrimonio reservado de la mujer casada, en
cuanto a su aplicación práctica, depende fundamentalmente de la prueba de su existencia, la
cual dice relación principalmente con la de la capacidad de la mujer y la del origen de los bienes.
Ello porque si no existe un buen sistema probatorio los terceros se abstendrían de contratar
con la mujer por los riesgos que ello representaría.
La prueba puede referirse tanto a tener la mujer la calidad de separada de bienes por haber
actuado dentro de su patrimonio reservado, como a la calidad de reservado de un bien
determinado. Para cada uno de estos aspectos el legislador ha establecido normas diferentes.

I. Prueba de tener la mujer la calidad de separada de bienes: La prueba de la calidad de

separada de bienes de la mujer se traduce en acreditar que ésta, al celebrar un acto o
contrato, actúa dentro del ejercicio de su patrimonio reservado y que, en consecuencia,
debe considerársela como separada de bienes. Puede interesar producir esta prueba tanto a
la mujer como a los terceros.

1. Interesará producirla a la mujer cuando se pretenda desconocer que tiene la

calidad de separada de bienes para estos efectos. Para ello la mujer puede
valerse de todos los medios de pruebas, incluso de la testimonial. No hay
limitaciones respecto de esta última porque se trata de probar un hecho y no un acto
o declaración de voluntad, art. 150 inc. 3°.
2. Interesa a los terceros acreditar la calidad de separada de bienes de la mujer
por haber actuado dentro de su patrimonio reservado cuando ésta o su marido
pretenden desconocer la validez de un acto realizado dentro de la actividad
separada de ella. La ley ampara a los terceros mediante una presunción de derecho
 de haber actuado la mujer dentro de su patrimonio reservado, la cual opera cuando
concurren las siguientes circunstancias:
a) Que el bien materia del contrato no sea un bien propio de la mujer, es
decir que no sea de aquellos que se contemplan en los arte. 1754 y 1755 del
C.C., Art. 150 inc. 4°.Tratándose de bienes raíces, no hay mucha dificultad
en esta prueba, bastará con analizar los títulos de dominio para determinar si
es un bien propio o no: así si se trata de un bien raíz adquirido a título
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal o a título oneroso antes
del matrimonio, el bien no tendrá la calidad de reservado.
b) Que la mujer acredite mediante instrumentos públicos o privados que
ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión, industria o comercio
separados del de su marido. Dichos instrumentos públicos o privados son
los únicos medios de prueba admisibles.
c) Que el acto o contrato en que interviene la mujer se otorgue por escrito
y que en el instrumento que se otorgue se haga referencia a los
documentos públicos o privados mencionados en el número precedente.

Concurriendo todos estos requisitos, se presume de derecho que ha actuado

dentro de su patrimonio reservado. Faltando alguno de los requisitos antes
indicados, el tercero no estará favorecido con la presunción de derecho, pero
podrá recurrir a los otros medios de prueba para acreditar que el acto fue reali-
zado por una mujer que actuaba dentro de su patrimonio reservado.

II. Prueba de la calidad de reservado de un bien determinado: Esta prueba le corresponde

a la mujer o a sus herederos, art. 150 inc. 3°. La mujer puede tener interés en acreditar
respecto de terceros que un bien pertenece a su patrimonio reservado, por ejemplo, si se
pretende por éstos que un bien determinado es social para hacer valer sobre él una deuda
contraída por el marido. También puede interesarle esta prueba respecto del marido cuando
éste intente hacer valer derechos que no le corresponden sobre uno de estos bienes. En esta
prueba la mujer puede valerse de todos los medios probatorios, incluso la testimonial,
rigiendo eso sí la limitación que el art. 1739 establece para la prueba confesional.

--> Efectos de la disolución de la sociedad conyugal en los bienes reservados: El destino que
corren los bienes reservados a la disolución de la sociedad conyugal es distinto según si la mujer
acepta o renuncia a los gananciales.

1. Si la mujer acepta los gananciales los bienes reservados pasan a aumentar el haber
común y entran en la liquidación de la sociedad conyugal, y como los gananciales se
dividen por mitades, entre marido y mujer, puede resultar que éste se beneficie con el
trabajo de su mujer, art. 150 inc. 7°.

En consecuencia, cesan la administración separada de la mujer y los bienes reservados

se regirán por las mismas normas que los bienes sociales, debiendo incluirse en el
inventario y tasación de la masa partible y seguirán la suerte de todas las demás operaciones
de la liquidación. El marido, en este caso, es responsable de las deudas que afecten al
patrimonio reservado, pero sólo hasta concurrencia de lo que haya percibido de patrimonio
reservado de su mujer, art. 150 inc. final.

2. Si la mujer renuncia a los gananciales: Aquí la mujer conservará su patrimonio

reservado, art. 150 inc. 7 y responderá con ellos de la totalidad de las obligaciones que
afecten dicho patrimonio. El marido no tendrá parte alguna en los bienes reservados,
tampoco tendrá responsabilidad por las deudas contraídas por la mujer en su administración
separada.
II.- RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES: El profesor Fueyo define al régimen de
separación diciendo que es aquel que evitando la reunión de los patrimonios de lo cónyuges, los
desliga entre sí totalmente o bien en parte, conservando en tal caso cada cónyuge los derechos de
uso, goce y disposición de sus bienes.

 Clasificación: La separación de bienes se puede clasificar desde dos puntos de vista:

1. Atendiendo a su origen:
a) Separación Convencional: Según provenga del acuerdo de los esposos o
cónyuges, puede ser Total o Parcial.
b) Separación Legal: Si proviene de una disposición de la ley que la establezca en
casos determinados, solo puede ser Total.
c) Separación Judicial: Si es producto de una sentencia judicial pronunciada en un
juicio seguido entre mujer y su marido, puede ser Total o Parcial.

2. Atendiendo a su extensión o contenido: Por su contenido la separación de bienes puede

ser total o parcial, según abarque todo o parte del patrimonio de los cónyuges.
a) Separación Total: En esta el régimen de sociedad conyugal desaparece
enteramente, siendo su suplido por el de separación que queda como único
régimen.
b) Separación Parcial: Subsisten paralelamente los regímenes de sociedad conyugal
y de separación.

II.1) Separación CONVENCIONAL de Bienes: "Es la que tiene su origen en un acuerdo de

voluntades de los esposos antes del matrimonio, en el momento mismo de su celebración o en un
acuerdo de los cónyuges mayores de edad durante la vigencia de la sociedad conyugal".

En cuanto a su extensión o contenido la separación convencional de bienes puede ser total o

parcial. En cuanto a esta última solo puede establecerse en las capitulaciones celebradas antes
del matrimonio.

a) Separación Convencional TOTAL: La separación convencional total se puede pactar en 3

oportunidades:

1. Antes de la celebración del matrimonio;

2. En el momento mismo de su celebración;
3. Durante el matrimonio.

En los dos primeros casos no nace sociedad conyugal y el único régimen matrimonial
será el de separación total de bienes; en el tercer caso señalado se pone término al
régimen de participación en los gananciales o a la sociedad conyugal existente,
debiendo procederse a su liquidación, y un nuevo régimen matrimonial reemplaza al
anterior.

1. Capitulaciones matrimoniales celebradas ANTES del matrimonio: El art. 1720

señala que en las capitulaciones matrimoniales se puede pactar separación total
de bienes.

Los efectos que produce la separación total de bienes los indica el art. 1720, que
se remite a los arts. 158 inc. 2°, 159, 160, 163 y 165, en síntesis dichos efectos
son: la mujer administrará con plena independencia sus bienes, art. 159; la
mujer al contraer obligaciones afectará exclusivamente su patrimonio, Art. 161
inc. 1°; la mujer y el marido debe proveer a las necesidades de la familia
común en proporción a sus facultades, art. 160; a la mujer se le dará curador
para la administración de sus bienes en todos los casos en que siendo soltera
necesitaría de él para administrarlos, art. 163.
 2. Pactada en AL MOMENTO del matrimonio: Los esposos en el momento
mismo del matrimonio pueden pactar separación total de bienes, art. 1715 inc.
2. Este pacto es solemne, siendo la solemnidad el que conste en la inscripción de
matrimonio; sin este requisito no tiene valor alguno, art. 1716 inc. 1°.

3. Pactada DURANTE LA VIGENCIA del matrimonio: Sólo los cónyuges

mayores de edad pueden durante el matrimonio sustituir el régimen de sociedad
conyugal por el de separación total. Art. 1723.

b) Separación convencional PARCIAL. (Solo en las capitulaciones matrimoniales

celebradas antes del matrimonio): Puede revestir dos formas:

1. Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer

administre separadamente alguna parte de sus bienes, art. 167

2. Si en las capitulaciones matrimoniales se estipula que la mujer dispondrá

libremente de una suma de dinero o de una pensión periódica, art. 1720 inc. 2°.
Aquí, en realidad no hay un pacto directo de separación de bienes, sino que la
separación viene a ser tácita o indirecta ya que al acuerdo de voluntades de las
partes la ley le atribuye los mismos efectos que al caso del art. 167.

La Corte Suprema ha precisado las diferencias que existen entre el caso

reglamentado en el art. 167 y los señalados en el art. 1720 inc. 2°.

En la situación del art. 167 coexisten paralelamente la sociedad conyugal con el

régimen de separación convencional parcial de bienes, o sea hay dos regímenes
matrimoniales. En el caso del art. 1720 hay un sólo régimen matrimonial, el de
sociedad conyugal, con la salvedad que el haber social no se incrementará con
determinados dineros de que la mujer dispondrá libremente con plena capacidad.

II.2) Separación JUDICIAL de bienes: "Es el régimen de separación total que nace en virtud de
sentencia judicial ejecutoriada, por demanda entablada por la mujer, fundada en alguna de las
causales dispuestas por la ley".

--> Causales de separación judicial: La ley señala las siguientes causales de separación judicial:

1. Si la mujer no quiere ser administradora extraordinaria de la sociedad conyugal o no

desea someterse a un curador que sea Administrador Extraordinario, puede pedir la
separación judicial, art. 1762.

2. Mal estado de los negocios del marido o riesgo inminente de ello; contempla la causal el
art. 155 inc. 4°. Esta causal debe fundarse en especulaciones aventuradas o en una
administración errónea o descuidada.

3. Insolvencia del marido. Basta con ella, porque, según el art. 155 no se requiere que el
marido esté en quiebra.

4. Administración fraudulenta del marido, art. 155. El fraude es sinónimo de dolo.

5. Si el marido por su culpa no cumple las obligaciones que le imponen los arts. 131 y
134, esto es, si infringe los deberes de fidelidad, socorro, ayuda mutua, respeto y
protección, y si no suministra a la mujer lo necesario, según sus facultades.

6. En caso que el marido incurra en alguna causal de separación judicial de bienes, según
los términos de la Ley de Matrimonio Civil;
 7. En caso de ausencia injustificada del marido por más de 1 año; lo mismo si sin mediar
ausencia existe separación de hecho entre los cónyuges, art. 155 inc. 3°.

8. El cónyuge titular de la acción respectiva puede solicitar la separación de bienes si el

obligado al pago de pensiones alimenticias hubiere sido apremiado 2 veces para su
pago, art. 19 inc. 1° de la Ley N° 14.908.

--> Efectos de la separación judicial de bienes: Produce los siguientes efectos:

1. Se disuelve la sociedad conyugal, art. 1764 N° 3 en concordancia con el art. 158, la

sentencia debe anotarse al margen de la inscripción matrimonial, en caso de no cumplirse
con esta formalidad ella no puede hacerse valer en juicio, arts. 4 N° 4 y 8 Ley N° 4.808.

2. El art. 159 le otorga a la mujer las facultades que el art. 173 confiere a la mujer
divorciada perpetuamente. No obstante lo anterior la no puede celebrar los contratos de
compraventa y permuta con su marido, arts. 1796 y 1899.

--> Efectos de las obligaciones contraídas por la mujer: La mujer obliga su propio patrimonio
y no el del marido, art. 161 inc. 1°. Excepcionalmente se obliga el marido en los siguientes casos:

a) Si se obliga como fiador o de otro modo a las obligaciones contraídas por la mujer, art.
161 inc. 2°.
b) Si la obligación de la mujer cedió en beneficio del marido o de la familia común, a
prorrata del beneficio, art. 161 inc. 3°

--> La separación judicial de bienes es irrevocable: Encontrándose ejecutoriada la sentencia

que decretó la separación de bienes, ésta pasa a ser irrevocable y no puede quedar sin efecto ni
por acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial, art. 165.

II.3) Separación LEGAL de bienes: La separación legal de bienes puede ser total o parcial.
Existen por el solo ministerio de la ley, reuniéndose los requisitos que se establecen para cada caso.

a) Separación legal total de bienes: "Es la que fija la ley y comprende todos los bienes al igual
de lo que pasa en la separación judicial".

Hay separación legal total en los casos de divorcio perpetuo y de los que contraen
matrimonio en el extranjero, a menos que pacten sociedad conyugal o régimen de
participación en los gananciales al inscribir su matrimonio en el Registro de la Primera
Sección de la Comuna de Santiago.

1. Separación judicial, art. 34. L.M.C. que dispone "Por la separación judicial termina la
sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales, que hubieren existido
entre los cónyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 147 del Código Civil"

La disposición concuerda con el art. 1764 N° 3 que señala la separación judicial como
causal de disolución de la sociedad conyugal.Resulta, entonces, que aunque la ley no dice
expresamente que se origina el régimen de separación de bienes hay que llegar a dicha
conclusión. El primero ha terminado y consecuencialmente el que se origina con la
sentencia debe ser el de separación, y ésta es total porque el estatuto jurídico se va a aplicar
a todos los bienes y no a parte de ellos.

2. Caso del art. 135 inc. 2°: Cabe hacer presente que no se originará el régimen de separa-
ción total en este caso, si los cónyuges que contrajeron matrimonio en el extranjero
inscriben su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago, y
en dicha acta pactan sociedad conyugal o régimen de participación en los gananciales,
dejándose constancia de ello en la inscripción.
 b) Separación legal parcial de bienes: Los casos de separación legal parcial son los
contemplados en los arts. 166 y 150 del Código Civil.

1. Situación del art. 166: Se refiere este caso a aquel en que la mujer casada se le haga
una donación o se le deje una herencia o legado con la condición precisa de que en
las cosas donadas, heredadas o legadas, no tenga administración el marido, y dicha
donación, herencia o legado fuere aceptada por la mujer.

La separación es legal, porque es la ley la que la establece e indica las consecuencias y

es parcial porque sólo comprende las cosas donadas, legadas o heredadas, bajo
condición precisa de que no tenga la administración el marido.

2. Situación del art. 150: El segundo caso de separación legal parcial de bienes es el de los
bienes reservados de la mujer casada en sociedad conyugal. El inc. 2° del art. 150 la
considera separada de bienes respecto del ejercicio del empleo, oficio, etc. separado del
marido, con lo que la mujer pasa a tener la capacidad señalada en el art. 159.

III.- RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES: En doctrina el régimen de

participación en los gananciales es aquel en que durante el matrimonio cada uno de los cónyuges
administra separadamente los bienes que poseía al contraerlo y los que posteriormente adquiera;
pero disuelto el régimen, los gananciales obtenidos por uno y otro deben distribuirse entre ambos
en forma que cada uno quede en iguales condiciones en lo que a ellos se refiere.

Al finalizar el régimen de participación en los gananciales puede aplicarse una de las

siguientes dos alternativas:
a) Los bienes que forman los gananciales de ambos cónyuges pasan a formar una
comunidad de la cual éstos son titulares. Es decir los cónyuges, o el cónyuge
sobreviviente y los herederos del otro, son comuneros en dichos bienes debiendo
posteriormente procederse a la liquidación de dicha comunidad. A este régimen se le
denomina de "comunidad diferida".
b) La otra alternativa es la llamada "variable crediticia" de este régimen, que es la que
sigue la Ley N° 19.335, en ella "los patrimonios del marido y de la mujer se mantienen
separados y cada uno de los cónyuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al
finalizar la vigencia del régimen de bienes, se compensa el valor de los gananciales
obtenidos por los cónyuges y éstos tienen derecho a participar por mitades en el
excedente." Art. 1792-2.

Lo que caracteriza a este régimen es la administración autónoma que cada cónyuge tiene del
patrimonio que le pertenece.

III.2) Oportunidad para establecer este régimen: El régimen de participación en los gananciales
puede ser pactado:

1. Por los esposos en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio,
arts. 1716 y 1792-1.
2. Por los esposos en las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del
matrimonio, arts. 1715 y 1792-1.
3. Por los cónyuges mayores de edad, quienes de acuerdo al art. 1723 pueden "sustituir
el régimen de sociedad de bienes por el de participación en los gananciales o por el de
separación total." art. 1792-1.

En todos estos casos deberá cumplirse con las solemnidades que la ley establece para las
capitulaciones matrimoniales, celebradas antes o al momento del matrimonio, o con las del pacto de
sustitución del régimen matrimonial, que señalan los arts. 1716 inc. 1° y 1723 inc. 2° del Código
Civil.
Cabe señalar aquí que el inc. final del art. 1792-1 contempla la posibilidad de sustituir el régimen de
participación en los gananciales por el de separación total de bienes, eventualidad que no está
expresamente contemplada en el art. 1723, que fuera sustituido por dicha ley.

Al respecto hay que señalar que el legislador no señala en forma expresa las solemnidades a que
está sujeto este pacto. Pero por la redacción de la norma puede sostenerse que debe cumplir con las
mismas que indica el art. 1723 inc. 2° del Código Civil. Ello, porque después de señalar que los
cónyuges, con sujeción a lo dispuesto en el art. 1723 del Código Civil, puede sustituir el régimen de
sociedad conyugal o el de separación por el de participación en los gananciales, añade "del mismo
modo" podrán sustituir el régimen de participación en los gananciales, por el de separación total.

III.3) Administración: Durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales,

cada cónyuge tiene la administración autónoma de su patrimonio, así como también el goce y
disposición libre de los bienes que lo componen. En consecuencia, ambos cónyuges se encuentran
en iguales condiciones, no habiendo diferencia alguna entre ellos en este aspecto.

No obstante esta autonomía tiene ciertas limitaciones, cuales son:

1. Las originadas en el patrimonio familiar, contemplado en el párrafo segundo del Título

VI del Libro Primero del Código Civil, arts. 141 y siguientes, normas que requieren de la
intervención de ambos cónyuges en los actos de enajenación y gravamen de dichos bienes,

2. Para que uno de los cónyuges pueda otorgar una caución personal a una obligación de
terceros requiere del consentimiento del otro cónyuge. El art. 1792-3 señala que dicha
autorización se sujetará a lo establecido en los arts. 142, inc. 2° y 144 del Código Civil.

III.4) Efectos de la disolución del régimen de participación en los gananciales: Al término del
régimen de participación en los gananciales los patrimonios de los cónyuges permanecen
separados, art. 1792-5. Es decir, en el evento indicado no se produce comunidad entre los
cónyuges. Además de permanecer separados los patrimonios de los cónyuges, éstos o sus
causahabientes conservan plenas facultades de administración y disposición de sus bienes. A
la fecha en que se produce la disolución del régimen deben determinarse los gananciales obtenidos
durante la vigencia de éste.

III.5) Determinación y cálculo de los gananciales: El legislador define los gananciales en el art.
1792-6 diciendo que son "la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el
patrimonio final de cada cónyuge". Es necesario, por consiguiente, determinar el patrimonio
originario y el patrimonio final.

1. Patrimonio originario: Patrimonio originario de cada cónyuge es el existente al momento

de optar por el régimen de participación en los gananciales.

--> Cálculo del patrimonio originario: El patrimonio originario es el resultado de

deducir del valor total de los bienes de que el cónyuge sea titular al iniciarse el régimen
de participación en los gananciales, el valor total de las obligaciones de que sea deudor a
la misma fecha. Es decir se descuenta del activo del cónyuge su pasivo, todo ello a la
fecha de iniciarse el régimen de participación en los gananciales, y lo que resulte de ellos es
el "patrimonio originario".

Ahora bien si el valor de sus deudas, esto es su pasivo, excede del valor de sus bienes, es
decir de su activo, el patrimonio originario se estima carente de valor. En esta forma se
elimina la posibilidad de que al comenzar el régimen, el patrimonio originario de uno de
los cónyuges tenga un valor negativo, por el hecho de ser su pasivo superior a su activo,
caso en el cual sus gananciales deberían aplicarse en primer lugar a compensar dicha
pérdida, y hecho ello sólo lo que restase se incluiría en los gananciales que deben
considerarse en el reparto.
Al patrimonio originario así determinado se deben agregar todos los bienes adquiridos
por el cónyuge respectivo a título gratuito durante la vigencia del régimen de
participación en los gananciales, descontándose las obligaciones correlativas a dichas
adquisiciones, art. 1792-7.

--> Activo del Patrimonio Originario. Bienes que lo integran: El artículo 1792-8 dispone
que ingresarán al activo del patrimonio originario los bienes adquiridos durante la
vigencia del régimen de participación en los gananciales, incluso a título oneroso,
cuando la causa o título de dichas adquisiciones ha sido anterior al inicio de dicho
régimen, Luego, dichos bienes no se agregan al patrimonio final y por consiguiente no
incrementan los gananciales.

De acuerdo con lo indicado, para determinar si un bien pertenece o no al activo del

patrimonio originario, no se atiende a la época en que se verifica la adquisición, esto es su
incorporación efectiva al patrimonio en cuestión, sino a aquella en que se generó el título o
causa que la produjera. Si la causa o título es anterior al inicio del régimen de
participación en los gananciales, el bien pertenece al patrimonio originario, aunque en el
hecho haya operado el modo de adquirir durante su vigencia.

Agrega el art. 1792-8 un listado no taxativo de casos que no agregan al patrimonio

reservado, que es la misma enumeración que hace el art. 1736 del Código Civil.

--> Bienes que no ingresan al patrimonio originario: No ingresarán al patrimonio

originario los frutos, incluso los que provengan de bienes pertenecientes a dicho
patrimonio. Es decir estos frutos se considerarán para la determinación del patrimonio
final. Esta situación es similar a la que contempla el art. 1725 N" 2, que hace ingresar los
frutos de los bienes propios de los cónyuges al haber de la sociedad conyugal y no al haber
propio del cónyuge respectivo. Tampoco las minas denunciadas por uno de los cónyuges, ni
las donaciones remuneratorias por servicios que hubieren dado una acción contra la persona
servida.

--> Situación de los bienes adquiridos en conjunto por ambos cónyuges: El art. 1792-10
reglamenta la situación de los bienes adquiridos por los cónyuges en conjunto, esto es
en comunidad. Al respecto hay que distinguir si dicha adquisición en conjunto se hizo:
1. Si la adquisición del bien se hizo por ambos cónyuges en conjunto a título
oneroso, éstos serán comuneros de dicho bien según las reglas generales. Los
derechos de cada cónyuge en dicho bien se agregarán a su patrimonio final y no al
patrimonio originario, porque las adquisiciones a título oneroso aumentan o
incrementan los gananciales.
2. Si la adquisición ha sido a título gratuito por ambos cónyuges, los derechos
respectivos se agregarán a los correspondientes patrimonios originarios, en la
proporción que establezca el título respectivo, o en partes iguales, si el título nada
dijere al respecto.

--> Prueba del patrimonio originario: La composición del patrimonio originario se

prueba mediante inventario simple de los bienes que los forman, que los cónyuges y
esposos, según el caso, deberán efectuar al momento de convenir este régimen.

A falta de dicho inventario, la composición del patrimonio originario podrá probarse

mediante otros instrumentos, tales como registros, facturas o títulos de crédito.
Además, en caso que no existan los medios de prueba precedentemente señalados y se
demuestra que el cónyuge respectivo no estuvo en condiciones, atendidas las
circunstancias de procurarse un instrumento, se admitirán otros medios de prueba.

Por otra parte, se presumen comunes al término del régimen de participación en los
gananciales, los bienes muebles adquiridos durante éste, salvo los de uso personal de
los cónyuges. Art. 1792-12.
 --> Valoración de los bienes que componen el activo originario: Los bienes que
integran el activo originario se valoran según su estado al momento que entra en
vigencia el régimen de participación en los gananciales o de su adquisición, según el
caso. Para lograr este objetivo el legislador establece que el precio que tenían los bienes al
momento de su incorporación al patrimonio originario, deberá ser prudencialmente
actualizado a la fecha de la terminación del régimen. No fija la ley normas o reglas sobre
la forma en que debe hacerse dicha actualización, y ello por consiguiente queda entregado
al criterio y prudencia de quien la haga. Art. 1792-13.

La valoración mencionada puede ser hecha:

i. Por los cónyuges,
ii. Por un tercero designado por ellos, y
iii. En subsidio de los anteriores, por el juez. Las mismas reglas señaladas para la
valoración del activo del patrimonio originario se aplican al pasivo de éste.

2. El patrimonio final: El patrimonio final se determina descontando del valor total de los
bienes de que el cónyuge sea dueño al momento de terminar el régimen de participación
en los gananciales, el valor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha. Art.
1792-14.

Es decir primero se debe determinar el valor total de los bienes de que el cónyuge
respectivo sea dueño al momento de ponerse término al régimen de participación en
los gananciales, y a dicho valor se le deben descontar el valor total de las obligaciones
que sobre él pesen en dicho momento. El resultado que así se obtenga es el patrimonio
final.

Al patrimonio final de los cónyuges, de cada uno de ellos, se deben hacer ciertas
agregaciones:
a) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de
deberes morales o de usos sociales, en consideración a la persona del donatario.
b) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidación en perjuicio del otro
cónyuge.
c) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cónyuge que haya incurrido en ellos. Esto no rige respecto de las
rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en el D.L. N° 3.500, de
1980, salvo la cotización adicional voluntaria en la cuenta de capitalización indi-
vidual y los depósitos en cuentas de ahorro voluntario, los que deberán agregarse
imaginariamente.

--> Inventario que debe realizar cada cónyuge al término del régimen de participación
en los gananciales: La ley establece la obligación para cada cónyuge de presentar al
otro un inventario valorado de todos sus bienes y obligaciones al término del régimen.
La ley establece un plazo de 3 meses para cumplir esta obligación contados desde que se
produce el término del régimen de participación en los gananciales. El juez está facultado
para ampliar dicho plazo por una sola vez y sólo hasta por 3 meses como máximo.

Es suficiente para cumplir esta obligación con un inventario simple. Además, se

establece expresamente que el inventario simple firmado por un cónyuge es suficiente
como prueba en favor del otro para determinar el patrimonio final de aquél. Sin
perjuicio de que el otro cónyuge pueda objetar el inventario alegando que no es
fidedigno, pudiendo en tal evento usar de todos los medios probatorios para acreditar la
composición o el valor efectivo del patrimonio final.

La ley faculta a cualquiera de los cónyuges para pedir la facción de inventario solemne
y para requerir las medidas precautorias que sean procedentes.
 --> Valoración de los bienes que componen el activo final: El legislador no establece
ningún régimen de reajustabilidad, lo cual queda entregado al criterio de quien hace la
valoración. Se limita a señalar que los bienes que componen el activo final deben
valorizarse según el estado en que se encuentren al momento de la terminación de
régimen.
La valoración de los bienes que componen el activo final puede ser hecha:
i. Por los cónyuges,
ii. Por un tercero designado por los cónyuges,
iii. En subsidio de los anteriores, por el juez. Las mismas reglas señaladas rigen para
la valoración del pasivo.

--> Sanción a la ocultación de bienes: La ley establece para aquel de los cónyuges que con
el objeto de disminuir los gananciales, oculta o distrae bienes o simula obligaciones, una
sanción similar a la del art. 1768 del Código Civil, ya que dispone que se sumará a su
patrimonio final el doble del valor de los bienes ocultados o distraídos o de las deudas
simuladas, según el caso.

Determinados estos patrimonios se establecen los GANANCIALES, que como se

señaló, son la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de
cada uno de los cónyuges.

III.6) Forma de Repartir los Gananciales: El legislador establece claramente el principio básico
del régimen de participación en los gananciales, que es que el total de los gananciales obtenidos
durante el matrimonio se distribuya entre ambos cónyuges por iguales partes. Art. 1792-2.

1. Por consiguiente si uno de los cónyuges ha obtenido menos gananciales o lisa y

llanamente no los ha obtenido, tiene el derecho a participar en los gananciales
obtenidos por el otro.
2. Si sólo uno de los cónyuges ha obtenido gananciales y el otro no, éste participará en
los gananciales obtenidos por aquel hasta la mitad de su valor.
3. Ahora si ambos cónyuges han obtenido gananciales, estos se "compensan" hasta
concurrencia de los de menor valor, y en lo que resta aquel que obtuvo menos
gananciales tiene derecho a que el otro le pague a título de participación, la mitad del
excedente. Esto es lo que constituye el “Crédito de participación en los gananciales”.
Es decir, el cónyuge que obtuvo menores gananciales tiene un crédito en contra del otro
para que le pague la mitad de la diferencia o excedente.

La ley establece que el crédito de participación en los gananciales es sin perjuicio de cualquier
otra obligación que exista entre los cónyuges, como podría serlo por ejemplo la de pagar
alimentos. Y también el legislador señala expresamente que si el patrimonio final de uno de los
cónyuges fuere inferior al originario, la pérdida gravitará sólo sobre él, sin aliviar para nada
al otro cónyuge. Art. 1792-19.

III.7) Del “Crédito de Participación” en los Gananciales: Este crédito se origina al término del
régimen de participación en los gananciales y desde ese momento es transferible. El legislador
prohíbe expresamente la celebración de toda convención o contrato referente al crédito de
participación en los gananciales, como también su renuncia, antes del término del régimen de
participación en los gananciales.

--> Forma de Pago del “Crédito”: La ley establece que este crédito debe ser pagado en dinero.
Como el crédito en cuestión es puro y simple, significa que no puede estar sujeto a plazo en
cuanto a su pago, es decir debe pagarse al contado. Pero como ello pudiera originar un
perjuicio al cónyuge que deba pagarlo o a los hijos comunes, se faculta al juez para conceder
un plazo de hasta 1 año para el pago del crédito. Siempre que el pago al contado causare a las
personas indicadas un perjuicio grave y ello se probare debidamente. Además, para que el juez
pueda conceder el plazo es necesario que el cónyuge deudor o un tercero, aseguren que el cónyuge
acreedor quedará de todos modos indemne.
--> Determinación de los créditos de participación de gananciales. Valoración: De acuerdo con
el art. 1792-23 "Para determinar los créditos de participación en los gananciales, las atribuciones
de derechos sobre bienes familiares, efectuadas a uno de los cónyuges en conformidad con el art.
147 del Código Civil, serán valoradas prudencialmente por el juez.".

--> Forma de Perseguir el pago del “Crédito”:: El art. 1792-24 establece un orden de prelación
de los bienes sobre los cuales puede hacerse efectivo el crédito de participación. Este precepto
es análogo al art. 1773 del Código Civil. De acuerdo con la norma mencionada el cónyuge acreedor
hará efectivo su crédito
1. Primero sobre en el dinero del deudor,
2. Si éste no fuere suficiente para cubrirlo, se dirigirá sobre los bienes muebles de éste
3. Si aún no fuere suficiente, se dirigirá sobre los bienes inmuebles.

Se establece además una “Acción de inoficiosa donación”, porque se dispone que si los bienes
antes indicados no existen o son insuficientes el cónyuge acreedor podrá perseguir su crédito
en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento, o enajenados en fraude de sus
derechos. En caso que haga valer sus derechos sobre los bienes donados entre vivos deberá actuar
contra los donatarios en orden inverso a la fecha de las donaciones, es decir, comenzando por la más
reciente. Esta acción de inoficiosa donación prescribe en el plazo de 4 años contados desde la fecha
del acto

--> Acción para pedir la liquidación de los gananciales: La acción para pedir la liquidación de
los gananciales se tramitará breve y sumariamente. Dicha acción prescribe en el plazo de 5
años contados desde la terminación del régimen y no se suspende entre cónyuges, pero sí en
favor de sus herederos menores.

III.8) Término del régimen de participación en los gananciales: El régimen de participación en

los gananciales termina:

1. Por la muerte de uno de los cónyuges,

2. Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges, según lo prevenido en el
Título II, "Del principio y fin de la existencia de las personas" del Libro Primero
del Código Civil,
3. Por la declaración de nulidad del matrimonio,
4. Por la separación judicial de los cónyuges.
5. Por la sentencia que declare la separación de bienes.
6. Por el pacto de separación de bienes.

Estas causales son las mismas que el art. 1764 del Código Civil contempla para el régimen de
sociedad conyugal.

¿Cuál es el régimen económico normal en Chile?, ¿Y porque decimos eso?, ¿Cuál es el

régimen legal?
¿Cuál es el Caso especial de que la sociedad conyugal requiere ser convenida?
¿Durante la sociedad conyugal puede sustituirse el régimen patrimonial?
¿Y si estaban casados en régimen de separación de bienes?
¿Qué caso hay de separación total de bienes (La separación judicial)?, ¿Y antes (También con
la separación de hecho)?, ¿Si hay separación judicial, qué estado civil se tiene?
¿Qué problema regulan los regímenes matrimoniales?;
¿Cómo fue la evolución de los regímenes?, ¿cuál fue primero?
¿Se puede “pactar” la sociedad conyugal?

¿En Chile, hay ciertos regímenes matrimoniales de separación de bienes, cómo se pueden
clasificar?
¿Qué otro criterio hay para clasificarlos?
¿Que quiere decir que el régimen sea legal?
¿Admite una subclasificación el régimen legal de bienes?
¿Qué casos de régimen de separación legal total de bienes conoce?
¿Qué casos de régimen de separación legal parcial conoce?
¿Cuáles son las Características de la separación judicial de bienes que la distingue de las
otras?

¿Cuál es el Funcionamiento de la sociedad conyugal?

¿Qué bienes administra el marido?
¿Qué Limitaciones tiene el marido?
¿Qué pasa si no se obtiene la autorización?
¿Cómo se efectúa el reparto de los bienes, terminado el régimen?
¿Las Deudas, de quienes pueden ser?

¿Si el bien raíz es social, Qué requisito tiene que cumplir?

¿Qué pasa si el marido vende sin autorización?
¿Cuáles son las Características de la autorización?
¿Si la mujer está impedida o se niega a dar la autorización, Qué puede hacer el marido?

¿Muere el marido en la sociedad conyugal, ante qué acervo nos vamos a encontrar (Acervo
bruto)?
¿Se produjo la liquidación, qué le queda a la mujer?, ¿y la otra mitad?, ¿Acervo líquido o
ilíquido?
¿Cómo concurre el cónyuge sobreviviente?

¿Cuáles son las Características fundamentales de los regímenes matrimoniales existentes en

Chile?
¿Qué ocurre en cuanto a la mutabilidad?
¿Qué transito puede hacer un casado en sociedad conyugal?
¿Qué transito puede hacer un casado en separación de bienes?
¿Puede sustituirse la participación de gananciales con la separación de bienes? Discusión.
¿Qué significa que el régimen de sociedad conyugal sea legal?

¿En qué caso debe pactarse la sociedad conyugal?

¿Cuál es la Importancia de la clasificación en muebles e inmuebles?
¿En derecho de familia, tiene alguna importancia?
¿Cuál sería la importancia de esta distinción en la sociedad conyugal?
¿Cuál es la Situación de los bienes muebles en la sociedad conyugal?
¿Todos los bienes muebles ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal?
¿Qué Importancia tiene que un bien entre al haber absoluto o relativo?

¿Qué es el Derecho de recompensa?**

¿Sólo se devuelve el valor?
¿Fija la ley la forma de hacer el reajuste (No)?

¿Cuál es la Situación de los inmuebles en el haber de la sociedad conyugal?

¿Cuál es la Importancia desde el punto de vista del manejo administrativo de si el bien está en
el haber social o en el propio de cada cónyuge?
¿Qué se requiere cuando el bien es propio de la mujer?, ¿por qué se requiere consentimiento?

¿Y si es un bien propio del marido?

¿Cómo se sabe a cuál haber ingresa el inmueble?
¿Qué importancia tiene aquí la teoría de Adquisición de los derechos reales?, ¿A qué nos
referimos con la Dualidad título-modo?
¿Entonces, para saber a cuál haber ingresa, a qué atiendo (Título)?

¿El Inmueble adquirido a título oneroso durante la sociedad conyugal, a que haber ingresa?,
¿Existen casos de excepción?, ¿Qué puede anteceder al título (Contrato de promesa)?, ¿Cuál
es la regla allí?, ¿en cualquier contrato de promesa ocurre esto o se debe reunir ciertas
condiciones? , ¿A quién le interesará saber si el inmueble es social o propio?
¿Qué exigirá el legislador para resguardar derechos de terceros?¿Cuál sería el caso en que se
adquiere un inmueble a título oneroso durante la sociedad conyugal y no ingresa al haber
social beneficiando a la mujer (Patrimonio reservado)?
¿En qué forma la mujer podría restringir la facultad de disposición del marido de un
inmueble propio de éste?, ¿Qué podría decir la mujer respecto de ese inmueble reuniendo los
requisitos.

¿Cuál es la Facultad de disposición del marido respecto del bien familiar?

¿En qué otro caso es importante el bien familiar dentro del régimen de sociedad conyugal
(Bienes que pertenecen al patrimonio reservado de la mujer casada)?
¿Cuál es el Procedimiento en que se tramita el juicio de petición de declaración del bien
familiar?

¿Puede realizar una Síntesis de los elementos fundamentales, ventajas y desventajas de los
distintos regímenes patrimoniales de los contrayentes?
¿cómo se debe pagar el crédito que se tiene en la participación en gananciales?,¿en qué forma
hay que hacer el pago?

¿Pueden las partes que el pago se haga en una forma distinta del dinero?
¿Qué ocurre si en la sociedad conyugal la mujer por sí y ante sí enajena un bien propio?

¿Cuál es el régimen matrimonial legal en Chile?

¿Dentro del régimen de sociedad conyugal el legislador establece una institución que beneficia
a la mujer?
¿Quién solamente puede tener patrimonio reservado?
¿por qué la beneficia durante el régimen?
¿Quién administra los bienes de la sociedad conyugal?
¿Qué otros bienes administra?
¿Si durante el matrimonio se adquiere a título oneroso un inmueble, es un bien social, qué
requiere el marido para enajenar?
¿Y si una mujer con patrimonio reservado compra un inmueble que pasa a formar parte de
su patrimonio reservado?
¿Cuáles son los Requisitos para que la mujer tenga patrimonio reservado?
¿Cuál es la Importancia del patrimonio reservado al momento de la disolución de la sociedad
conyugal?
¿Cuál es la Oportunidad en que la mujer puede renunciar a los gananciales?, ¿existen límites
para esta renuncia?

¿En capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio, cuales son las
solemnidades?, ¿Qué sanción tienen si no se cumplen?

¿Cómo opera la administración ordinaria en la Sociedad Conyugal?, ¿Tiene limitaciones?

¿Si se constituye fiador de 3º sin autorización de la mujer, qué sanción aplicará?
¿Sociedad conyugal y quiero arrendar mi casa por 10 años, puedo?
¿Qué Características debe tener la autorización de la mujer?

¿Si quien fallece estaba casado en sociedad conyugal, qué ocurre?, ¿qué acervo se formó?,
¿qué es lo que hay que hacer?
¿Qué es el Derecho de atribución preferencial del cónyuge sobreviviente?

¿Qué es el haber de la sociedad conyugal?, ¿Cuáles son las clases de haberes?

¿Qué Bienes pertenecientes al haber absoluto de la sociedad conyugal?, ¿Por qué los muebles
ingresan al haber absoluto?, ¿Qué dice el 1725 n°5?, ¿Los bienes muebles siempre ingresan al
haber social, y los inmuebles?, ¿Cómo se si el inmueble es propio o social?

¿Caso en que el título es oneroso relativo a un inmueble adquirido durante el matrimonio y

que ingrese al haber propio de un cónyuge?, ¿Qué ingresa, el bien o el derecho?
¿Puede el marido constituir hipoteca sobre un bien raíz social sin el consentimiento de la
mujer (Necesita autorización, ahora, no puede constituir una cláusula de garantía general
hipotecaria porque la autorización de la mujer debe ser específica, lo cual no se produciría)?

¿Qué protecciones y derechos da el legislador a la mujer durante la vigencia y después del

matrimonio, si el régimen era la sociedad conyugal?
¿Cómo opera la Representación sociedad conyugal (los bienes propios de la mujer, el marido
los administra pero no los representa)?

¿Qué es la Subrogación legal?

¿Qué actos requiere Autorización?

¿Cuántos patrimonios es posible distinguir en la sociedad conyugal?

¿Cuál es la Sanción en caso de infringir la autorización que debe obtener de la mujer, tanto
en el caso de los bienes sociales como de los bienes propios de la mujer?
¿Importa que la sanción sea la nulidad absoluta o la relativa?

¿Qué pasa si se divorcia una persona y existe una declaración de bien familiar. Deja de ser
familiar?, ¿A favor de quien se declara familiar un bien?

¿Si se disuelve el matrimonio, nunca fueron pareja?

¿Qué es el Patrimonio reservado?, ¿Cómo se su Administración?

¿Qué Bienes ingresan?, ¿Si mujer compra un automóvil?, ¿Si la mujer no ha trabajado nunca
en su vida y lo compra?
¿Cómo se prueba que bien se adquirió en patrimonio reservado en código civil?
¿Prueba a quien se protege?

¿Si existieren documentos a que hace referencia, los terceros se están protegiendo?, ¿significa
que marido no podría impugnar carácter?
¿Cuál es el Destino de los bienes del patrimonio reservado a la disolución de la sociedad
conyugal?, ¿Qué pierde?

¿Qué es la Administración extraordinaria de la sociedad conyugal?, ¿Por qué puede suceder?,

¿Quién la puede ejercer?, ¿Si la mujer rechaza, provoca algún efecto?, ¿Con qué facultad
administra?, ¿Tiene limitaciones?,
¿las limitaciones en relación a los bienes sociales y en relación a los de la mujer son iguales?,
¿Cuál es más limitada (Bienes de la mujer)?

¿Qué casos en la Administración de los bienes sociales se tratan de manera específica?, ¿La
Enajenación y gravamen de bienes raíces, promesa de enajenación, arriendo, donación qué
importancia tienen?, ¿Son límites?

¿Cuál es la Sanción a la infracción de estas limitaciones (En general nulidad relativa)?, ¿en
qué casos no es así (En el arrendamiento)?, ¿es el único caso en que la sanción no es la nulidad
relativa (No puede constituir finanzas personales)?, ¿y si lo hace (Obliga sus bienes propios)?.

¿En qué se diferencian las limitaciones en cuándo a la administración de los bienes sociales y
los bienes de la mujer (En un caso es consentimiento y en el otro autorización)?
¿por qué es más rigurosa la administración?, ¿Qué otra diferencia existe (En la enajenación
de un inmueble social)?, ¿qué herramientas hay que no se tendrían si el bien raíz fuera propio
de la mujer (Si la mujer se niega hay autorización judicial en subsidio)?

¿Puede resumir como opera la Administración de la sociedad conyugal. (Marido administra:

bienes sociales, bienes propios de la mujer y los bienes propios de él, que se confunden con los
sociales. Salvo bienes de los arts. 150, 166 y 167, que administra la mujer)?
¿Cuáles son los Límites a la administración?
¿Con qué facultades administra el marido?
¿Existe una limitación en cuanto al contrato de promesa?
¿Siempre administra el marido (no)?, ¿Cuándo no?
¿Cuántos tipos de administración hay?, ¿Cómo opera le extraordinaria?

¿En qué Régimen se da el patrimonio reservado de la mujer casada?

¿En qué consiste?
¿Qué bienes pasan a formar parte del patrimonio reservado?
¿Quién lo administra?, ¿Siempre la mujer?, ¿Con qué facultades?, ¿Tiene limitaciones?

¿Si usted compra un bien raíz a una mujer casada en régimen de sociedad conyugal y ella
afirma que el bien es parte de su patrimonio reservado, qué le pedirá a ella para estar
tranquilo?, ¿Existe una presunción en esta materia?
¿Al disolverse la sociedad conyugal, qué destino pueden tener los bienes que pertenecen al
patrimonio reservado?, ¿de qué deudas responde el patrimonio reservado de la mujer
casada?
¿Respecto de terceros, qué pasa con el patrimonio del marido (Se confunden)?
¿Qué Situación de excepción a la administración el marido conoce (Cuando el marido queda
incapacitado)?
¿Con lo dicho se agota el tema o hay un grupo adicional de bienes (Sí, los bienes reservados de
la mujer y donaciones hechas a la mujer condicionadas a que no administre el marido)?

¿Cómo es la Conformación del patrimonio social (Haber absoluto y relativo)?

¿Qué es lo determinante para saber si un bien pertenece al haber absoluto o relativo (Se
atiende a la causa)?
¿Puede poner un ejemplo?, ¿Si Ud. celebra un contrato de donación en que se compromete a
donarle a su hermano una casa?, ¿Y el Contrato de promesa?, ¿En qué norma optó el
legislador (Art.1730 último inciso, fue una modificación)?

¿Qué derechos y protecciones entrega la ley a la mujer casada en sociedad conyugal

(Autorizar. Consentir. Beneficio de emolumento. Separación judicial de bienes, pedir.
Patrimonio reservado. Activo común o bruto, derecho a retirar pagos, pensiones y
recompensas primero que el marido. Renuncia a los gananciales)?

¿Cuál es el Régimen de Participación en los gananciales?

¿Existen limitaciones en cuanto a la administración?
¿Cuándo puede pactarse el régimen de participación en los gananciales?
¿Qué se puede hacer durante el matrimonio?
¿De participación en los gananciales a separación total, se puede (Sí)?
¿Qué Particularidades del pacto de participación en los gananciales puede señalar?
¿Qué pasa si no se subinscribe dentro de los 30 días?
¿Qué modalidad de participación en los gananciales acogió la ley chilena?
¿Cómo opera este régimen?

¿Qué es la Subrogación?
¿Qué evita la subrogación?
¿Cuáles son las Clases de subrogación?, ¿Qué es la Subrogación real?, ¿Subrogación
personal?

¿Dónde puede verse la figura de la subrogación real (En la sociedad conyugal, en los bienes
inmuebles)?
¿Con los valores hay subrogación (sí)?
¿Qué debe hacerse (Destinación)?.
¿Y la subrogación de los inmuebles?
¿A quién beneficia la subrogación desde el punto de vista práctico (A la mujer)?, ¿Por qué la
beneficia?
¿Qué ocurre con el departamento adquirido por herencia de una mujer si ella quiere
reemplazarlo por otro (Sin subrogación entraría al haber relativo)?
¿Quién administra el haber relativo?
¿Y qué es lo único que ella tiene (La posibilidad de recompensa)?
¿Qué otros bienes hay fuera de los subrogados en la sociedad conyugal?

¿Por qué causales se disuelve la sociedad conyugal (Muerte)?.

¿Cómo dice la ley?
¿Otras causales (Sentencia de nulidad de matrimonio, pacto de separación total de bienes o de
participación en los gananciales, divorcio perpetuo o temporal, por sentencia que declara la
separación judicial)?

¿Es correcto decir que la sentencia que declara la nulidad de matrimonio produce la
disolución de la sociedad conyugal?, ¿Cuándo se declara la nulidad de matrimonio, cómo
opera y qué significa?, ¿Cómo opera la nulidad (Retroactivamente)?.
¿Qué significa esto (Vuelve a las partes al estado anterior, por lo tanto, no hubo matrimonio)?
¿Entonces, disuelve la sociedad conyugal (No)?.

¿Entonces, a cuál nulidad de matrimonio se podría referir esa causal (El matrimonio
putativo)?
¿En el régimen matrimonial desde el punto de vista económico hay un solo patrimonio social
al casarse en sociedad conyugal o hay que distinguir (Se distingue entre cónyuges o respecto
de terceros)?

¿Cuál es la situación normal de la sociedad conyugal (Que haya un solo patrimonio social)?
¿Qué otros patrimonios pueden presentarse (El patrimonio reservado de la mujer casada
cumpliendo los requisitos)?
¿Qué más puede haber (Un régimen de separación parcial)?.
¿Qué pasa si hay separación parcial (Hay dos patrimonios, el social y el separado
parcialmente)?

¿En el patrimonio reservado de la mujer casada, qué hay (Una separación legal parcial)?
¿Qué otra posibilidad hay?, ¿qué otro patrimonio compatible con el régimen de sociedad
conyugal?, ¿Pueden los cónyuges tener bienes propios (Sí)?
¿Todos estos pueden darse en un solo matrimonio (Sí)?
¿Esto va contra algún atributo de la personalidad (Las personas sólo tienen un patrimonio)?
¿En el patrimonio propio, qué bienes forman parte de él?

¿Se contrae matrimonio, la señora tenía dinero, muebles regalados por sus abuelos, luego se
casa en sociedad conyugal, qué ocurre con los bienes?, ¿Qué regla se aplica (Art.1725 n°4)?,
¿Qué dice?, ¿Cuál es el verbo que utiliza la norma (“aportaren o adquirieren durante el
matrimonio”)?
¿Cómo puede ser la adquisición (Gratuita u onerosa)?, ¿Entonces, cómo termina su
argumento (Art.1725 n°5)?
¿Y qué ocurre con el dinero (Art.1725 n°3)?
¿Y la terminología del n°3 es distinta a la del n°4 (No)?
¿La señora era dueña al casarse de un departamento, cuál es la calificación jurídica (Es un
bien propio de la mujer)?

¿Durante el matrimonio ella vende el departamento, qué ocurre con el dinero de esa venta
(Ingresa al haber relativo)?.
¿Y si ingresa al haber relativo de la sociedad conyugal, quién administra el dinero (El
marido)?
¿Tiene algo que ver con la norma de la capacidad de la mujer?
¿Cómo puede la mujer mantener dentro de su patrimonio propio el dinero (Subrogación)?.
¿Qué ocurre con el bien que se adquiere?
¿Y si se arrienda, qué ocurre con las rentas de arrendamiento?
¿Qué contrapartida tiene esto (Derecho de recompensa)?.
¿Y si se deteriora el bien?

¿Cuál es la regla en el pasivo de la sociedad conyugal?

¿Qué es el pasivo absoluto?
¿Qué es el pasivo relativo?
¿Qué son las recompensas en la sociedad conyugal? Deudas y créditos
¿Quién las tiene contra quién?
¿Qué importancia tiene hoy en día?
¿Qué principios están en juego (Nominalismo-valorismo)?

¿Qué son las Capitulaciones matrimoniales?, ¿Cuándo se celebran?

¿Qué características tienen las que se celebran en el acto del matrimonio?, ¿Cuál es su
solemnidad?, ¿Y las otras?
¿Cuáles son las limitaciones (no pueden ser en detrimento de…)?

¿Cuándo se pueden renunciar los gananciales?

¿Quién los puede renunciar?, ¿Cuáles son las exigencias (ser mayor de edad)?, ¿Y si son
menores, qué ocurre (autorización judicial)?
¿Se puede dejar sin efecto la renuncia (causales)?¿quién lo puede renunciar?

¿Qué sucede con los Bienes al momento de la Disolución de la Sociedad Conyugal?

¿Una mujer casada en Sociedad Conyugal, desea vender su herencia, cómo puede hacerlo?

¿Qué tipos de bienes se pueden distinguir en la sociedad conyugal?

¿Y el haber absoluto, qué bienes comprenden?
¿Y el haber relativo, qué bienes comprenden?
¿Y el haber propio, qué bienes comprenden?
¿Si le donan a mujer casada un auto, a qué haber pertenece (Distinguir)?

¿Cuál es el activo de la sociedad conyugal?

¿Qué diferencias hay entre el haber absoluto y el relativo?
¿A dónde van los bienes reservados?
¿Y qué pasa si se aceptan los gananciales (es una excepción a lo anterior)?, ¿Entonces ahí, a
donde van los bienes?

¿Qué Ventaja tiene renunciar a los gananciales?

¿Qué es el Beneficio de Emolumento?

¿Cómo se Prueba el régimen matrimonial (Se prueba con copia autorizada de la partida o
certificado de matrimonio)?, ¿Cómo es la Constancia del régimen en la inscripción del
matrimonio (el régimen solo consta expresamente si es otro que el de sociedad conyugal)?
¿Qué Principios rigen los regímenes matrimoniales?
¿La Obligatoriedad a qué se refiere (todo matrimonio debe tener un régimen matrimonial)?
¿La Inmutabilidad a qué se refiere (en principio el régimen matrimonial es inmutable, pero
los cónyuges pueden modificarlo de común acuerdo a través del pacto del art. 1723)?, ¿Cómo
puede ser el cambio? , ¿Se puede modificar el régimen de bienes durante el matrimonio?

¿Cómo se pasa De régimen de sociedad conyugal a separación total de bienes o participación

en los gananciales?

¿Cómo se pasa De separación parcial a separación total o participación en los gananciales?

¿Cómo se pasa De participación en los gananciales a separación total?
¿Cómo opera el Consentimiento de la mujer en relación a sus bienes?
¿el marido administra todos los bienes de la sociedad conyugal?, ¿Hay que Distinguir si la
mujer ejerce profesión u oficio, y como adquirió los bienes?
¿Un matrimonio casado en sociedad conyugal quiere cambiar régimen, cómo lo hace (Pacto
de sustitución)?

¿Cuál es el Rol de la Inscripción (Solemnidad)?, ¿Y la sanción por su omisión (Nulidad

Absoluta)?, ¿Cuál es el Plazo (10 años)?, ¿Quiénes la demandan?, ¿por qué los acreedores
podrían tener interés?
¿Cuál es el Régimen legal de los bienes en el matrimonio en Chile?
¿Qué modificaciones pueden introducir los cónyuges al régimen?, ¿Cuáles pueden ser Antes?,
¿Cuáles pueden ser durante?
¿Qué es el Activo de la sociedad conyugal?
¿Qué compone el haber de la sociedad conyugal?
¿Qué es el Pasivo de la sociedad conyugal?
¿Qué deudas se comprenden?
¿Obligación a la deuda, qué se comprende?, ¿A qué se refiere el Art.1740?

¿Qué Limitaciones la ley introduce en cuanto a la administración por el marido de los bienes
sociales?**
¿Cuál es la Sanción a la infracción de estas limitaciones?
¿Tiene el marido limitaciones en relación a los bienes propios de la mujer?
¿Cuál es la sanción a la falta de consentimiento de la mujer?
¿Una vez que se disuelve la sociedad conyugal, qué ocurre (Comunidad)?
¿Cómo se le pone término?
¿Quién es el juez partidor?
¿Cuál es la Sanción al acto realizado por el marido sin la autorización de la mujer?, ¿Cuál es
la Regla General (nulidad relativa)?, ¿Esta establecida a favor de quien (todo aquel en cuyo
beneficio lo establece la ley)?, ¿Quiénes son (Mujer, herederos, cesionarios, el marido no)?

¿El régimen matrimonial, tiene importancia al momento de la muerte del causante?

¿cuántas comunidades se forman?
¿cuándo frente a los bienes familiares?
¿cuándo tiene importancia que se declare un bien como familiar?
¿por qué tratándose de un bien propio del marido tiene importancia?
¿y si se niega la mujer, puede haber autorización judicial?
¿cómo saber que la mujer debe comparecer si soy comprador?
¿qué inscripción?, ¿en qué registro?, ¿qué resolución?
¿y si la declaración es provisoria?
¿y si son bienes muebles?
¿y si no hay bien inmueble propio del otro cónyuge?, ¿No hay inmueble, qué pasa?
¿y si hay arrendatarios en el inmueble?
¿cuáles son los efectos si declarado el bien familiar se enajena sin autorización del cónyuge no
propietario?
¿y los hijos del cónyuge no propietario son titulares de la acción?
¿de qué manera podemos hacer la partición?
¿Cómo es la Situación de los créditos de la mujer contra el marido?, ¿sobre qué bienes lo
ejerce?, ¿qué crédito tendrá la mujer?

¿Qué es el Régimen de participación en los gananciales?

¿Cómo puede establecerse?
¿Cuáles son las Alternativas de cambio de régimen matrimonial y pacto matrimonial?
¿Se puede pactar sociedad conyugal antes del matrimonio?, ¿para qué?
¿Antes del matrimonio, cuáles?
¿Durante el matrimonio, cuáles?
¿Y después de celebrado el matrimonio?
¿Cómo es la Libertad de la mujer para enajenar un bien propio?
¿Quién comparece enajenando?
¿Cuáles son las Clases de nulidad en el caso que no exista autorización?, ¿Norma específica
que lo establece?

¿Qué posibilidades tiene el marido de prestar fianza a un tercero?

¿Qué son los Bienes Propios?
¿Qué Bienes propios que puede tener el marido?
¿Si el marido muere, la mujer le hereda o no?, ¿Qué ocurre si hay hijos?, ¿Hay porción
conyugal?, ¿Podría tener que usarse porción conyugal hoy?, ¿Cuándo?
 Matrimonio – Bienes Familiares

¿Qué son los Bienes Familiares?: Son los que tienen por objeto asegurar a la familia la
subsistencia en su poder de bienes indispensables para desarrollar su existencia dentro de ciertos
cánones normales, con prescindencia del derecho de dominio que sobre ellos tenga uno de sus
integrantes.

--> Campo de aplicación: La institución de los bienes familiares tiene aplicación cualquiera
que sea el régimen matrimonial, así lo señala expresamente el art. 141 inciso primero, parte final.

Las normas sobre los bienes familiares son de orden público, al igual que todas las que protegen
la familia legítima. El art. 149 dispone expresamente "es nula cualquiera estipulación que
contravenga las disposiciones de este párrafo". Estimamos que esta nulidad es absoluta por
adolecer una estipulación de dicha naturaleza de objeto ilícito, arts. 10, 1466 y 1682 del
Código Civil.

--> Bienes que pueden ser declarados familiares: De acuerdo a lo dispuesto en los arts. 141 y 146
del Código Civil sólo pueden ser declarados familiares los siguientes bienes:

a) El Inmueble de propiedad de ambos cónyuges o de alguno de ellos, que sirva de

Residencia Principal de la Familia: Para que un bien inmueble pueda ser declarado bien
familiar es requisito fundamental que sea "residencia principal de la familia". Al respecto
hay que señalar que solamente puede declararse bien familiar un solo inmueble, la ley así
lo señala cuando dice que "el" inmueble que sirve de residencia principal de la familia,
luego no es posible dicha declaración respecto de dos o más bienes raíces.
Por residencia principal de la familia, entendemos aquella que constituye el hogar de
ésta, esto es donde vive efectiva y permanentemente. Quedan por consiguiente excluidos
los inmuebles que no tengan dicho destino, como las casas de veraneo o descanso, o las que
tengan dadas en arriendo. La calificación de cumplirse este requisito deberá hacerla el juez
en el procedimiento respectivo.

b) Los bienes muebles que guarnecen el hogar, art. 141: Se trata en este caso de los bienes
que adornan o equipan la vivienda familiar, debiendo quedar excluidos los que señala el
art. 574.

c) Los derechos y acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias de un

inmueble que sea residencia principal de la familia, art. 146 inc. 1°: En este caso deben
cumplirse los siguientes requisitos:
i. Que se trate de un inmueble de dominio de una sociedad;
ii. Que uno o ambos cónyuges tengan derechos o acciones en esa sociedad, y
iii. Que ese inmueble sea residencia principal de la familia, art. 146.

--> Procedimiento para constituir bien familiar: Al respecto hay que distinguir varias
situaciones:
a) Inmueble es Propiedad de UNO de los cónyuges: Se aplica en este caso el art. 141, en
conformidad al cual la declaración de bien familiar debe ser hecha por el juez. Es
competente el respectivo Juzgado de Familia, art. 8° N° 15 letra c, Ley N° 19.968.

La acción para solicitar la declaración de bien familiar la tiene sólo el cónyuge no

propietario, ante la solicitud el juez citará a los interesados a la audiencia
preparatoria, en caso de no deducirse oposición, el juez resolverá en la mimas
audiencia, y en caso contrario, o si el juez considera que faltan antecedentes para re-
solver, citará a la audiencia del juicio. Es decir se aplica el procedimiento ordinario ante
los Tribunales de Familia, arts. 55 y sgtes. Ley N° 19.968 sobre Tribunales de Familia.

Hay quienes sostienen que también puede pedir esta declaración el cónyuge propietario
o ambos cónyuges, conjuntamente, arts. 141 inc. final, 142. 143, 144 y 146.
 En relación con la constitución del bien familiar, hay que distinguir entre la constitución
provisoria y la definitiva:

a. Constitución Provisoria: el art. 141 inciso 3° dispone que "con todo, la sola
interposición de la demanda transformará provisoriamente en familiar el bien de
que se trate. En su primera resolución el juez dispondrá que se anote al margen de
la inscripción respectiva la precedente circunstancia. El Conservador practicará la
subinscripción con el solo mérito del decreto que, de oficio, le notificará el
tribunal".

Si se atiene exclusivamente al tenor literal de la disposición transcrita, bastará la

sola interposición de la demanda, no su providencia, notificación o anotación al
margen de la inscripción de dominio, para que el bien se transforme
provisoriamente en familiar. Parece, que no obstante la redacción de la norma,
ello no puede ser así, ya que respecto de terceros el bien tendrá la calidad de
familiar, sólo desde la correspondiente subinscripción al margen de la
inscripción de dominio, y para el cónyuge propietario, desde que se le notifique
en forma legal la resolución que tuvo por presentada la demanda y ordenó
notificarla al Conservador respectivo.

En relación con esto hay que tener presente que la ley impone al juez la obligación
de ordenar la anotación al margen de la inscripción de dominio y notificar de oficio
al Conservador, y, además, el art. 143 inc. 2° presume de derecho la mala fe de los
adquirentes de derechos sobre un inmueble que tiene la calidad de familiar, lo que
no tendría justificación alguna si no se hubieren cumplido las formalidades de
publicidad que hagan tal calidad oponible a terceros.

b. Constitución Definitiva: Se produce cuando queda ejecutoriada la sentencia

definitiva que declara el bien como familiar. No se estableció la obligación de
subinscribir al margen de la inscripción respectiva dicha resolución, pero parece
obvio que así debe hacerse.

b) Constitución en familiar de las acciones y derechos del cónyuge en la sociedad

propietaria del bien raíz en que tiene la residencia principal la familia: La afectación de
los derechos y acciones de uno de los cónyuges en la sociedad propietaria del inmueble que
sirve de residencia principal a la familia la hace cualquiera de los cónyuges por escritura
pública. Si se trata de una sociedad de personas dicha escritura debe anotarse al margen de
la inscripción de la sociedad en el Registro de Comercio, en tanto que si se trata de una
sociedad anónima debe inscribirse en el Registro de Accionistas de ésta. Esta declaración es
solemne, y la solemnidad es la escritura pública más la anotación o inscripción, según sea la
clase de sociedad.

--> Efectos de la declaración de bien familiar: La declaración de bien familiar limita las
facultades del cónyuge propietario sobre el bien declarado familiar. El art. 142 inc 1° dispone "No
se podrán enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares,
sino con autorización del cónyuge no propietario. La misma limitación regirá para la celebración
de contratos de arrendamiento, comodato o cualesquiera otros que concedan derechos personales
de uso o de goce sobre algún bien familiar".

Tratándose de las acciones o derechos de los cónyuges en una sociedad propietaria del bien raíz que
sirve de residencia principal a la familia y que ha sido declarado bien familiar, existe además otra
limitación, ya que de acuerdo al art. 146 inc. 2°, "Producida la afectación de derechos o acciones,
se requerirá asimismo la voluntad de ambos cónyuges para realizar cualquier acto como socio o
accionista de la sociedad respectiva, que tenga relación con el bien familiar".
--> Sanción por omisión de la voluntad del cónyuge no propietario o de la autorización
judicial subsidiaria. La sanción en tal caso es la nulidad relativa del acto o contrato, y el titular
de la acción rescisoria es el cónyuge no propietario, art. 143 inc. 1°. Si bien este artículo se remite al
art. 142, en el caso del art. 146, la sanción también debe ser la nulidad relativa, por aplicación de los
principios generales de la nulidad, ya que se omitió un requisito exigido en consideración a la
calidad o estado de las partes. La ley no indica desde cuándo se debe contar los 4 años para hacer
valer la acción de nulidad, pero parece ser que debe aplicarse la regla general en orden a que se
cuenta desde la fecha de celebración del acto o contrato que adolece del vicio.

--> Efectos de la nulidad del acto: Se aplican al respecto las normas generales contempladas en
los arts. 1687 y 1689, pero con la situación de excepción que contempla el inciso 2° del art. 143,
según el cual "Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarán de
mala fe para los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaración de nulidad origine".
Se establece en esta norma una presunción de derecho de mala fe, la cual sólo es aplicable a la
enajenación de bienes inmuebles declarados familiares. Respecto de los bienes muebles se aplican
las reglas generales (arts. 707 y 1687).

--> Beneficio de excusión que goza el cónyuge reconvenido: El art. 148 inc. 1° establece que "Los
cónyuges reconvenidos gozan de beneficio de excusión. En consecuencia, cualquiera de ellos
podrá exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga el crédito en otros
bienes del deudor...".

--> Notificación al cónyuge no propietario del mandamiento de ejecución: La ley exige que
cada vez que en virtud del ejercicio de una acción ejecutiva en contra del cónyuge propietario del
bien familiar se disponga el embargo de éste, el juez debe ordenar que se notifique personalmente el
mandamiento correspondiente al cónyuge no propietario, art. 148 inc. 2°.

El objeto de esta notificación es que el cónyuge no propietario pueda hacer valer el beneficio de
excusión que la ley establece.

--> Desafectación de los bienes familiares: El art. 145 reglamenta la desafectación de los bienes
familiares, estableciendo tres formas para ello:

a) De común acuerdo por los cónyuges. Si ello se refiere a un inmueble, la declaración debe
hacerse por escritura pública la que se anotará al margen de la respectiva inscripción.

b) Por resolución judicial. El cónyuge propietario puede pedir al juez la desafectación del
bien familiar, dicha petición debe fundarse necesariamente en que el inmueble no es ya la
residencia principal de la familia o en que los bienes muebles no guarnecen el hogar.

c) Por resolución judicial cuando el matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado

por la muerte de alguno de los cónyuges. En este caso, el contrayente del matrimonio
declarado nulo o los causahabientes del fallecido deberán formular la petición
correspondiente fundada en que el bien no cumple los fines que indica el art. 141.

¿Cuáles son los Requisitos para que un bien sea declarado bien familiar?
¿Para qué se declara un bien como Familiar?
¿Puede ser la parcela constituida bien familiar (Sí)?
¿De qué supuesto estamos partiendo (Inmueble habitado por la familia)?
¿Qué contendría la parcela (Una casa)?
¿Desde cuándo es bien familiar (Desde la presentación ante el tribunal de la petición)?**
¿Qué pasa si hay nulidad y divorcio con los bienes familiares?
 Filiación

¿Qué es la Filiación?: La filiación es el vínculo jurídico existente entre el padre o la madre y el

hijo; se refiere por tanto a la relación de paternidad o maternidad respectivamente.

15.3) Clases de filiación.

a) Filiación Natural: Esta tiene su origen en la Procreación.

b) Filiación Adoptiva: Esta posee su origen en la Adopción, de acuerdo a los arts 1 inc. 2° y
37, inc. 1° de la Ley N° 19.620, la adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo
respecto del o los adoptantes, con todos los derechos y deberes establecidos en la ley.

A su vez la filiación por NATURALEZA puede ser determinada o indeterminada.

a) Filiación Natural Determinada cuando se ha establecido y se sabe quién es el padre y/o

la madre de la persona,
b) Filiación Natural Indeterminada: Cuando no se ha establecido ni se sabe quién es el
padre y/o quién la madre de la persona.

Por su parte, la filiación DETERMINADA puede ser matrimonial o no matrimonial, esta última
distinción la encontramos en el inc. 1° del art. 179.

a) Filiación Natural Determinada "Matrimonial": Los casos de esta Filiación están

mencionados en el artículo 180 incisos primero y segundo. Este indica que es
matrimonial en los siguientes casos:

1. Cuando existe “Matrimonio” entre los padres, al tiempo de la concepción o del

nacimiento del hijo. Es importante, para este efecto, determinar el momento en
que se produjo la concepción, para lo cual se aplica la presunción del art. 76.

2. La del hijo cuyos padres contraen Matrimonio con Posterioridad a su

nacimiento, siempre que la Paternidad y la Maternidad hayan estado
Previamente Determinadas por los medios que el Código Civil establece.

3. La del hijo cuya filiación se determine por Reconocimiento realizado por

ambos padres en el Acto del matrimonio o Durante su Vigencia, en la forma
prescrita en el art. 187.

4. Por Sentencia dictada en Juicio de Filiación: Fuera de los casos que indica el
art. 180, precedentemente señalados, hay otro que se contempla en el inc. final del
art. 185, según el cual "La filiación matrimonial podrá también determinarse por
sentencia dictada en juicio de filiación, que se subinscribirá al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo". Esto se refiere al caso en que los padres
contraen matrimonio entre sí, y no reconocen al hijo ni en el acto del matrimonio ni
durante su vigencia, sino que la filiación de éste es determinada por sentencia
dictada enjuicio de filiación.

En cuanto al matrimonio apto para producir la filiación matrimonial lo es el matrimonio

válido y el putativo.

b) Filiación Natural Determinada "No Matrimonial": El artículo 180 inciso 3º menciona

"en los demás casos será no matrimonial."

Es la de los hijos que no están en las situaciones de filiación matrimonial

precedentemente señaladas. La filiación no matrimonial se determina por
reconocimiento o por sentencia judicial, art. 186.
15.4) Efectos de la Filiación: La filiación, de acuerdo con lo establecido en el art. 181, produce
efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero éstos se retrotraen a la época de la
concepción del hijo. Es importante, por consiguiente, determinar la época de la concepción del
hijo para este efecto, ello se hará aplicando la presunción del art. 76.

No obstante, este efecto retroactivo no afectará los derechos adquiridos y las obligaciones
contraídas antes de la determinación de la filiación, los cuales subsisten. Pero el hijo tiene
derecho a concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinación de la
filiación, cuando sea llamado en calidad de tal. Todo esto debe entenderse sin perjuicio de la
prescripción de los derechos y acciones, la que tendrá lugar de acuerdo con las reglas generales
sobre la malcría, art. 181 incs. 2° y 3°.

15.5) Determinación de la MATERNIDAD: El art. 183 señala las formas de determinar la

maternidad, cuales son:

A. Por parto, cuando el nacimiento y la identidad del hijo y de la mujer que lo ha dado a
luz constan de las partidas del Registro Civil. La maternidad tiene los siguientes
elementos:
1. El hecho del parto, esto es que la mujer haya dado a luz un hijo, y
2. Identidad del producto del parto, es decir, que el que pasa por hijo de la mujer
sea verdaderamente producto del parto.

La determinación de la maternidad se hará acreditando estos dos hechos. Si se ha

dejado constancia de ellos en la inscripción de nacimiento del hijo, la ley estima que la
maternidad ha quedado suficientemente determinada. Quien impugne la maternidad
tendrá sobre sí el peso de la prueba y deberá probar la no existencia de los hechos que
la constituyen, esto es, deberá probar falso parto o suplantación del hijo.

B. Por “Reconocimiento” de la madre: Se aplican las mismas reglas que en la paternidad.

C. Por “Sentencia Judicial Ejecutoriada”: Esta debe recaer en Juicio de Filiación.

15.6) Determinación de la filiación matrimonial. Presunciones de Paternidad: El art. 184 inc 1°

establece una presunción de paternidad al disponer: "Se presumen hijos del marido los nacidos
DESPUÉS de la celebración del matrimonio y dentro de los 300 días SIGUIENTES a su
disolución o a la separación judicial de los cónyuges".

La actual presunción se funda en la circunstancia de que el marido al contraer matrimonio, tiene

conocimiento del embarazo de la mujer. Ello queda en claro del inc. 2° del art. 184 que dispone:
"No se aplicará esta presunción respecto del que nace antes de expirar los 180 días subsiguientes
al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse y desconoce
judicialmente su paternidad"; esta norma vuelve a relacionarse con lo establecido en el art. 76.

La acción del presunto padre desconociendo su paternidad debe ejercerse en el tiempo y la

forma que se establecen para las acciones de impugnación, párrafo 3° del Título VIII del Libro I
del Código Civil, arts. 211 y sgtes. En dicho litigio le bastará al actor desconocer su paternidad,
quedando relevado del peso de la prueba, pues será al hijo a quien le corresponda probar que
tenía conocimiento del embarazo de su madre.

Ya se ha señalado que la presunción de paternidad se aplica a los hijos que nacen dentro de los 300
días siguientes a la separación judicial de los cónyuges, por excepción se aplica también respecto
del que nace después de dichos 300 días, por el hecho de consignarse como padre el nombre del
marido, a petición de ambos cónyuges en la inscripción de nacimiento del hijo. Para que opere la
presunción, en este caso de excepción, es necesario que se consigne el nombre del marido a petición
de ambos cónyuges, no bastando en consecuencia la petición de uno solo de ellos, aunque ese sea el
propio marido. Hay que tener presente, que la paternidad determinada o den conocida en la forma
indicada puede ser impugnada o reclamada de acuerdo a las reglas del Título VIII del Libro I.
15.7) Determinación de la filiación no matrimonial: De acuerdo a lo que dispone el art. 186, hay
dos formas para determinar la filiación no matrimonial:

I. Determinación Voluntaria: Por reconocimiento voluntario del padre, la madre o ambos, y

II. Determinación Judicial: Por una sentencia firme recaída enjuicio de filiación.

Hay que tener presente que tanto el reconocimiento voluntario como la determinación judicial
tienen aplicación tanto en la filiación matrimonial, art. 185 incs. 2° y 3°, como en la filiación
no matrimonial, art. 186, siendo las diferencias entre ambas, el que en la primera el
reconocimiento o la determinación judicial debe emanar o afectar a ambos padres y requiere de
la existencia de matrimonio, y en la segunda, puede provenir o afectar a uno solo de los padres
y no hay matrimonio.

I.- Determinación o Reconocimiento VOLUNTARIO: Se puede reconocer cualquier clase de

hijos, no importando para dicho efecto si es mayor o menor de edad, ni tampoco si está vivo o
muerto, arts. 191 y 193. Además, se puede reconocer al hijo desde el momento mismo de su
concepción, ya que su voluntad no interviene en el reconocimiento.

En cuanto a la capacidad, el art. 262 dispone al respecto: "El menor adulto no necesita de la
autorización de sus padres para... reconocer hijos". Luego, la plena capacidad para reconocer
hijos se alcanza con la pubertad.

Formas del Reconocimiento Voluntario: Puede ser de dos clases:

1. Reconocimiento Expreso:
a) Espontáneo: Esta materia está reglamentada en el art. 187, y Corresponde más o
menos a lo que establecía el art. 271 N° 1, para el reconocimiento voluntario de hijo
natural.
Esta forma de reconocimiento de paternidad o maternidad debe cumplir los siguientes
requisitos:
i. Que el padre, la madre o ambos reconozcan al hijo como suyo. De acuerdo a la
redacción de la norma no es necesario el empleo de formulas sacramentales, sino
que basta y hecho del reconocimiento;
ii. La declaración formulada por el padre, la madre o ambos debe ser con el
determinado objeto de reconocer al hijo. Esto es, el objeto de la declaración
debe ser reconocer al hijo, luego no basta una simple referencia a la calidad de hijo
para producir el reconocimiento.
iii. Este reconocimiento es siempre solemne, ya que la declaración debe formularse:
a. Ante Oficial de Registro Civil al momento de inscribirse el nacimiento
del hijo;
b. Ante el Oficial de Registro Civil en el acto del matrimonio de los padres.
c. En acta extendida en cualquier tiempo ante Oficial de Registro Civil.
d. En escritura pública, y
e. En acto testamentario. El testamento es esencialmente revocable, art.
999, pero en lo que dice relación con la declaración de reconocimiento de
hijo, ésta es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado
por otro posterior, art. 189 inc. 2°.
iv. Si el reconocimiento es hecho por uno solo de los padres, éste no es obligado a
expresar la persona con quién o de quién tuvo el hijo, esto es, no está obligado a
señalar quién es el padre o la madre según el caso.

En los casos en que el reconocimiento no consta en la inscripción de nacimiento del

hijo, debe subinscribirse al margen de ésta, art. 187 inc. final. Esta es una medida de
publicidad, y sin ella el reconocimiento no puede hacerse valer enjuicio, art. 8°, Ley N"
4.808. El inc. final del art. 189 confirma el carácter de formalidad de publicidad de esta
subinscripción.
 b) Provocado: Se produce cuando entablada la acción de reclamación de filiación, la
persona demandada comparece a la audiencia preparatoria y reconoce la
paternidad o maternidad. Es un reconocimiento voluntario provocado, porque no
procede directamente de la voluntad del padre o madre, sino que se provoca con el
ejercicio de la acción de reclamación de Filiación.

2. Reconocimiento Tácito: Se refiere a esta forma de reconocimiento el art. 188 inc. 1°. Se
puede decir que éste es un reconocimiento presunto, porque el padre o la madre no
declaran expresamente que reconocen al hijo como tal, sino que cualquiera de ellos se
limita a pedir que se consigne el nombre del padre o la madre en la inscripción de
nacimiento del hijo, lo que la ley interpreta como un reconocimiento de paternidad o
maternidad.

Los requisitos para que opere esta forma de reconocimiento son:

a) Que se consigne en la inscripción del nacimiento del hijo el nombre del padre o
de la madre,
b) Que la mención del nombre del padre o la madre se haga u petición de
cualquiera de ellos.

I.8) Repudiación del reconocimiento: El reconocimiento, como acto jurídico unilateral, queda
perfecto por la sola voluntad de quien reconoce, sin que sea necesaria la concurrencia de la
voluntad del reconocido. Pero como nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad, y
ante el peligro que los padres otorguen el reconocimiento movidos por fines egoístas y con el único
objeto de beneficiarse a sí mismos, el legislador faculta al hijo para repudiar el reconocimiento
de que ha sido objeto, art. 191; incluso puede repudiarlo aunque la filiación sea efectiva.

--> Requisitos de la Repudiación: Debe reunir los requisitos siguientes:

1. Sólo puede repudiarse el reconocimiento voluntario espontáneo: El reconocimiento

voluntario provocado y el reconocimiento forzado, no pueden repudiarse porque se han
producido a instancias del reconocido, y no por iniciativa de quien reconoce.

2. Es solemne, art. 191 inc. cuarto. La repudiación deberá hacerse por escritura pública, la
cual debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. La
escritura pública debe otorgarse en el plazo señalado en el art. 191 inc. 1°, y la
subinscripción puede hacerse en cualquier plazo.

3. No puede repudiar el hijo que durante su mayor edad hubiere 1 aceptado el

reconocimiento en forma expresa o tácita, art. 192 inc. Hay aceptación expresa "cuando
se toma el título de hijo en instrumento público o privado, o en un acto de tramitación judi-
cial", y es tácita "cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y
que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carácter" art. 192 incs. 2° y 3°.

--> Personas que pueden repudiar: Se refieren a esta materia los arts. 191 y 193. Pueden repudiar
el reconocimiento:

1. Si el hijo es mayor de edad al momento del reconocimiento, sólo él puede repudiarlo, y

debe hacerlo dentro del plazo de 1 año contado desde que lo conoció.
2. Si el hijo es menor de edad al momento del reconocimiento, sólo él puede repudiarlo y
debe hacerlo dentro del plazo de 1 año desde que llegado a la mayor edad tomó
conocimiento del reconocimiento.
3. Si el hijo reconocido mayor de edad se encuentra en interdicción por demencia o
sordomudez, puede repudiar por él su curador, pero para ello requiere de previa
autorización judicial.
 4. Si el hijo reconocido es disipador declarado en interdicción tiene plena capacidad para
repudiar, no requiriendo para ello ni autorización de su representante legal ni de la justicia.
5. Si se reconoce a un hijo muerto, o a un hijo menor de edad que estaba vivo y fallece
antes de llegar a la mayoría de edad, pueden repudiar sus herederos, en el plazo de 1
año, en el primer Cliso, contado desde el reconocimiento, y en el segundo, desde su muerte,
art. 193 inc. 1°.
6. Si se reconoció a un hijo mayor de edad y éste muere antes de expirar el plazo de que
disponía para repudiar, pueden hacerlo sus herederos dentro del tiempo que falte para
cumplir el plazo, art. 193 inc 2°.

--> Efectos de la repudiación: El inc. Quinto del art. 191 establece que la repudiación opera con
efecto retroactivo respecto del hijo que repudia y sus descendientes, en términos tales que
debe considerarse que nunca ha existido tal filiación. Dice dicha norma que la repudiación
"privaré retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al
hijo o sus descendientes, pero no alteraré los derechos ya adquiridos por los padres y terceros, ni
afectaré los actos o contratos válidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la
subinscripción correspondiente".

Por su parte el art. 194 regula los efectos de la repudiación de la filiación matrimonial disponiendo:
"la repudiación de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la filiación matrimonial de
los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada en conformidad con las
normas anteriores, impedirá que se determine legalmente dicha filiación.

II.- Determinación o Reconocimiento JUDICIAL: Es aquella produce por sentencia judicial

recaída en que podría denominarse "juicio de filiación".

El juicio en que se ejercen las acciones de filiación tiene por objeto la investigación de la
paternidad o la maternidad. El art. 195, que es el primero del Título VIII de Libro I denominado
"De las acciones de Filiación" dispone: "La ley posibilita la investigación de la paternidad o
maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artículos que siguen".

El Código Civil regula esta materia en el Título antes mencionadoy en el cual se contemplan dos
clases de acciones:

A. Acción de Reclamación de Filiación, matrimonial o extramatrimonial, y

B. Acciones de Impugnación de Filiación.

Veamos cada una

A.- Acción de Reclamación de Filiación: El profesor René Ramos las define como "aquellas que
la ley otorga al hijo en contra de su padre o madre, o a éstos en contra de aquél, para que se
resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra".

Entre las acciones de reclamación de filiación cabe hacer una distinción, según se trata de la
reclamación de filiación matrimonial o de filiación no matrimonial.

A. Acciones de Reclamación de Filiación Matrimonial: De acuerdo con el art. 204 esta

acción la puede hacer valer el hijo en contra de los padres, o los padres en contra del
hijo.

i. Hijo contra ambos Padres: En caso que sea el hijo quien ejerce la acción de
reclamación de filiación matrimonial, deberá intentarla conjuntamente en
contra de ambos padres, art. 204 inc 2°. Se trata en la especie de establecer una
filiación matrimonial en la cual es esencial que los padres estén casados, por lo
cual es imposible pretender determinar esta filiación respecto de uno solo de
los padres.
 ii. Padre o Madre contra el Hijo: En la situación inversa, esto es si la acción de
reclamación de filiación es ejercida por el padre o la madre, el otro padre debe
intervenir forzosamente en el juicio (emplazar al otro padre), y si no lo hace se
incurre en un vicio de nulidad, art. 204 inc. 3°. Esto es de toda lógica, porque si
uno de los cónyuges pretende que el hijo es de filiación matrimonial, esto es, que
es hijo de él y la otra persona con la cual está unido en matrimonio, esta última
debe ser oída, especialmente porque tratándose de una filiación matrimonial, la
sentencia va a afectar a ambos padres, es decir los cónyuges.

B. Acción de Reclamación de Filiación No Matrimonial:

i. Hijo contra Ambos, El Padre o la Madre: Puede hacer valer esta acción el
hijo, o su representante legal si es incapaz, en contra del padre o la madre, o
de ambos.

ii. Padre o la Madre contra el Hijo: También la puede intentar el padre o la

madre cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente, para lo
cual deberá sujetarse a lo establecido en el art. 208, art. 205 inc. 1°.

El art. 208 se refiere a aquel caso en que teniendo el hijo una filiación
determinada respecto de una persona, el padre o la madre que demande
ejerciendo la acción de reclamación de filiación no matrimonial, deberá
impugnar la filiación que estaba determinada y solicitar se declare que el
hijo es suyo. En este caso se interponen 2 acciones:

a. Acción de Impugnación de la que estaba determinada

b. Acción de Reclamación.

Hay que tener presente que la acción de determinación de filiación no

matrimonial corresponde al padre o la madre, sólo cuando el hijo tiene
determinada una filiación diferente, ya que si es de filiación
indeterminada no es procedente, ni tiene razón de ejercerse la acción de
reclamación de filiación, porque el padre o la madre puede reconocerlo
voluntariamente en cualquiera de las formas que al efecto le franquea la
ley en el art. 187.

A.3) Características del "Juicio de Filiación": El Juicio de Filiación, esto es aquel en que se
ejerce la acción de reclamación de filiación, presenta las siguientes características:
1. Es de competencia de los Juzgados de Familia y se tramita en conformidad al
procedimiento establecido para ellos, art. 8° N° 9, y art. 9° Ley N° 19.968.

2. El proceso tiene el carácter de secreto hasta que se dicte sentencia de término, y sólo
tienen acceso a él las partes y sus apoderados judiciales, art. 197 inc. 1°.

3. Reglas sobre materia de prueba. Uno de los aspectos más relevantes del juicio en que se
ejerce la acción de reclamación de filiación es el relativo a la prueba, por dicha razón la
Ley N° 19.585 ha establecido precisas reglas al respecto, que dicen relación con los
siguientes aspectos:

i. El principio en materia probatoria en esta clase de juicios es que la

paternidad o la maternidad pueden establecerse mediante toda clase de
pruebas. Estas pruebas pueden ser decretadas de oficio por el tribunal o a
petición de parte, es decir, se faculta al tribunal para actuar de oficio,
alterándose el principio de la pasividad de los tribunales.
 Pero este principio tan amplio de admitir toda clase de pruebas, tiene algunas
limitaciones que establece el mismo Código Civil, ellas son:
a) La prueba testimonial es insuficiente por sí sola para establecer la
paternidad o la maternidad;
b) Las presunciones deben reunir los requisitos del art. 1712, esto es,
deben ser graves, precisas y concordantes.
Hay que destacar que la apreciación de la prueba la harán los jueces de
acuerdo a las reglas de la sana crítica, art. 32 Ley N° 19.968.

ii. Se refiere expresamente el legislador a las pruebas periciales de carácter

biológico en el art. 199, disponiendo que ellas se practicarán por el Servicio
Médico Legal o por un laboratorio idóneo para ello, designado por el juez. En
protección de los intereses de las partes se establece que ellas, siempre y por una
sola vez, tienen derecho a solicitar un nuevo informe pericial biológico. Esto es
si no están conformes por lo expuesto en el informe pericial, por una sola vez
pueden pedir uno nuevo.

La más importante de las pruebas periciales de carácter biológico es actualmente

la conocida como prueba del ADN (ácido desoxirribonucleico), la cual según
señalan los especialistas en la materia tiene un grado de certeza de un 99,99%.
Pero la indicada no es la única prueba de esta naturaleza, ya que existen otras
como la de los grupos, subgrupos y factores sanguíneos. Por esta misma razón
estimamos que es necesario precisar cuál es el examen biológico que se solicita.

El legislador reglamentó la situación que se produce con la negativa injustificada

de una de las partes a someterse a un peritaje biológico, estableciendo que ello
hará presumir legalmente su paternidad o maternidad o la de ella según
corresponda. Entablada la acción de reconocimiento de filiación, si el de-
mandado no comparece a la audiencia preparatoria o niega o manifiesta duda
sobre su paternidad o maternidad el juez ordenará de inmediato la práctica
de la prueba pericial biológica, lo que se notificará personalmente o por
cualquier medio que garantice la debida información del demandado.

iii. Posesión notoria de la calidad de hijo, es ésta quizás la prueba más relevante
en esta materia. Da un concepto de posesión notoria el art. 200 inc. 2° según el
cual la posesión notoria de la calidad de hijo consiste en que el padre o la
madre o ambos le hayan tratado como hijo, proveyendo a su educación y
establecimiento de un modo competente, y presentándolo en ese carácter a sus
deudos y amigos; y que éstos y el vecindario de su domicilio, en general, le
hayan reputado y reconocido como tal.

Para que la posesión notoria de la calidad de hijo sirva para tener por
suficientemente acreditada la filiación debe reunir los siguientes requisitos:
a) Tiene que haber durado a lo menos 5 años continuos, y
b) Debe probarse los hechos que la constituyen (NOMBRE, TRATO Y
FAMA) por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias
fidedignas que la establezcan de un modo irrefragable.

Debidamente acreditada la posesión notoria de estado civil de hijo, prefiere

incluso a las pruebas periciales de carácter biológico en caso de haber
contradicción entre una y otra clase de pruebas. No obstante, no se aplicará esta
norma, tan especial, y preferirán las pruebas de carácter biológico cuando existan
graves razones (rapto, sustitución) que demuestren la inconveniencia de
aplicar la preferencia de la prueba de la posesión notoria sobre aquéllas.
 iv. Valor probatorio del concubinato de los padres. De acuerdo al art. 210 inc. 1°
"El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la época en que ha
podido producirse legalmente la concepción, servirá de base para una presunción
judicial de paternidad".

A.4) Sanción al Padre o Madre que se OPONE a la determinación judicial: Cuando el padre o
madre se opone a la determinación judicial de la filiación queda privado de la patria potestad y
de los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren tanto respecto de la persona
como de los bienes del hijo y sus descendientes. El juez tiene que declararlo así en la sentencia
respectiva, y de ello debe dejarse constancia en la subinscripción correspondiente, art. 203 inc. 1°.

No obstante el padre o la madre conservan todas las obligaciones legales cuyo cumplimiento
vaya en beneficio del hijo o sus descendientes, art. 203 inc. 2°. Pero, y a pesar de lo señalado, el
hijo llegado a la mayoría de edad puede restituirle a su padre o madre todos los derechos de
que esté privado.

A.6) Sentencia que acoge la acción de reclamación de filiación: El art. 181 dispone: "La filiación
produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero éstos se retrotraen a la época
de la concepción del hijo.
No obstante, subsistirán los derechos adquiridos y las obligaciones contraídas antes de su
determinación, pero el hijo concurrirá en las sucesiones abiertas con anterioridad a la
determinación de su filiación, cuando sea llamado en calidad de tal".

Luego, y de acuerdo con la norma transcrita, la sentencia que acoge la acción de reclamación de
filiación y la determina legalmente, produce efectos declarativos, (ver N° 235).

B.- Acción de Impugnación de Filiación: Se encuentran reglamentadas en el Título VIII del Libro
Primero del Código Civil, art. 211 al 221. Hay impugnación cuando se atacan los elementos
mismos de la filiación, esto es los que deben concurrir para que ella se dé por determinada, es
decir, la paternidad y la maternidad.

B.1) Improcedencia de la impugnación: El art. 220 dispone: "No procederá la impugnación de

una filiación determinada por sentencia firme, sin perjuicio de lo que dispone el art. 320".

Por su parte el art. 320 dice: "Ni prescripción ni fallo alguno, entre cualquiera otras personas que
se haya pronunciado podrá oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que
pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce".

De la relación entre estas dos normas se concluye que si se ha determinado judicialmente la

filiación de un hijo respecto de cierto padre o madre, quienes intervinieron en el litigio
respectivo, esto es el hijo y el padre o la madre, no pueden impugnar la filiación que la
sentencia determinó.

Pero ello no impide que si un tercero, ajeno a aquel litigio, que pretende ser el padre o la madre
de ese hijo, pueda demandar judicialmente el establecimiento de la filiación en los términos
del art. 208, esto es ejerciendo a la vez la acción de impugnación de la filiación existente y la de
reclamación de una nueva.

B.2) Clases de impugnación: El Código distingue tres clases de impugnación, que son:

1. Impugnación de la Paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio;

2. Impugnación de la Paternidad determinada por reconocimiento, y
3. Impugnación de la Maternidad.

Veamos cada caso:

1. Impugnación de la Paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio:
Aquí hay que distinguir dos situaciones, una que más que una acción de impugnación es de
desconocimiento de la paternidad y otra que sí es de impugnación, y que se refieren a:

a) Hijo concebido ANTES y nacido durante el matrimonio: Se ha hecho referencia a

este caso en el N° 237, ella dice relación con el que nace antes de expirar los 180
días subsiguientes al matrimonio. Si el hijo nace antes de expirar los 180 días
subsiguientes a la celebración del matrimonio fue concebido con anterioridad a
éste, lo que resulta de aplicar la regla contenida en el art. 76.

De acuerdo con el art. 184, en este caso el padre que no tuvo conocimiento de la
preñez al momento de casarse, puede desconocer judicialmente la paternidad.
Esta es una acción de desconocimiento de la paternidad, pero de acuerdo con la
norma recién citada, ella debe ejercerse en el plazo y forma que se establece para las
acciones de impugnación.

En ese juicio le bastará al actor, esto es al padre, desconocer su paternidad

invocando que no tuvo conocimiento de la preñez de la mujer al contraer
matrimonio y que no ha realizado actos positivos de reconocimiento del hijo; el peso
de la prueba recaerá sobre el demandado.

b) Hijo concebido DURANTE el matrimonio de sus padres: Pueden impugnar la

paternidad: el Marido, los Herederos, el Hijo y Toda persona al que la pretendida
paternidad irrogare perjuicio.

En relación con la impugnación efectuada por el marido la ley establece distintos

plazos para ello según si los cónyuges viven juntos o separados. Si los cónyuges
viven juntos el marido tiene el plazo de 180 días y si viven separados, es de 1 año;
en ambos casos el plazo se cuenta desde que tuvo conocimiento del parto.

El art. 212 incs. 2° y 3° establece presunciones, simplemente legales de la fecha en

que el marido tomó conocimiento del parto, dice esta norma: "La residencia del
marido en el lugar de nacimiento del hijo hará presumir que lo supo
inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido
ocultación del parto".
"Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumirá que lo
supo inmediatamente después de su vuelta a la de la mujer; salvo caso de ocultación
mencionado en el inciso precedente.

2. Impugnación de la Paternidad determinada por reconocimiento: En este caso pueden

impugnar, el Hijo y Toda persona que tenga interés actual en la Impugnación.

De acuerdo con el art. 216 la paternidad determinada por reconocimiento puede ser
impugnada por el propio hijo, para lo cual dispone de un plazo de 2 años contados desde
que supo del reconocimiento. En caso de que el hijo sea incapaz podrá ejercer esta acción su
representante legal, art. 216 inc. 2. En caso de muerte del hijo que desconocía el
reconocimiento o antes del vencimiento del plazo para impugnar la paternidad, podrán
ejercer la acción sus herederos por el mismo plazo o por el tiempo que faltare contado desde
la muerte del hijo.

Por último, en este punto hay que señalar que el art. 216 inc. final dispone: "También podrá
impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un
interés actual en ello, en el plazo de dos años desde que tuvo ese interés y pudo hacer valer
su derecho." Debe entenderse que cuando el legislador en esta norma habla de "interés
actual", se está refiriendo a un interés patrimonial, no siendo suficiente para este efecto un
interés meramente moral.
 3. Impugnación de la Maternidad: La maternidad se impugna desvirtuando los elementos
de ella, esto es el hecho del parto y la identidad del producto del parto.
Pueden impugnar la maternidad:

1) El Marido de la supuesta madre;

2) La Supuesta Madre;
3) Los Verdaderos Padre o Madre del hijo;
4) El Verdadero Hija o el que pasa por tal si reclama conjuntamente la
determinación de la auténtica filiación;
5) Toda persona a quien la maternidad perjudique actualmente en sus derechos
sobre la sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre
siempre que no exista posesión notoria del estado civil, arts. 217.

El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta tienen un plazo de 1 año

contado desde el nacimiento del hijo para hacer valer esta acción.

Los verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que pasa por tal si
reclama conjuntamente la determinación de la auténtica filiación del hijo verdadero o
supuesto, podrán hacer valer esta acción en cualquier tiempo. Pero si la acción de
impugnación de la maternidad del pretendido hijo no se ejerce conjuntamente con la de
reclamación de determinación de la auténtica filiación, debe hacerse valer dentro del año
contado desde que el hijo alcance la plena capacidad. Aquella persona a quien la pretendida
maternidad cause perjuicio actual en sus derechos sobre la sucesión testamentaria o
abintestato de los supuestos padre o madre, podrán hacer valer la acción de impugnación
dentro de 1 año contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre.

Si han expirado los plazos establecidos en el art. 217 para hacer valer la acción de
impugnación de la maternidad, si sale inopinadamente a la luz algún hecho incompatible
con la maternidad aparente, puede subsistir o revivir la acción por un año contado desde la
revelación justificada del hecho.

B.3) Juicios de impugnación de paternidad o maternidad: Los juicios de impugnación de

paternidad o maternidad son de competencia de los Juzgados de Familia, se tramitan en conformi-
dad a las normas del procedimiento ordinario establecido para ellos, arts. 8 N° 9 y 55 Ley N°
19.968

En caso de impugnarse la paternidad de un hijo de filiación matrimonial, debe ser citada la madre,
pero no está obligada a comparecer, art. 215, ello se debe a que se trata de una filiación matrimonial
y por consiguiente la sentencia que se dicte no sólo afectará al padre y al hijo, sino también a la
madre, de ahí que deba ser emplazada.

La sentencia que dé lugar a la acción de impugnación debe subinscribirse al margen de la

inscripción de nacimiento del hijo, y mientras ello no se haga será inoponible a terceros. Se trata por
consiguiente de una formalidad de publicidad.

15.8) Efectos de la Filiación: Los efectos de la filiación, esto es, los que se producen entre padres e
hijos, son de cuatro órdenes:

I. Los que derivan de la Autoridad Paterna:

II. Los que determinan la Patria Potestad;
III. El Derecho de Alimentos;
IV. Los Derechos Hereditarios.

Los derechos de alimentos derivados de la filiación se analizarán más adelante al tratar

específicamente dicha materia, y los derechos hereditarios se estudian en el Derecho sucesorio, por
lo que por el momento nos ocuparemos sólo de las dos primera materias enunciadas.
I) Autoridad Paterna: (arts. 222 a 242 del CC): La autoridad paterna es definida por la doctrina
como “el conjunto de derechos y deberes que la ley concede al padre y madre respecto de la
persona de sus hijos”.

--> Deberes de los hijos para con los padres:

1. Obediencia y respeto. (art. 222 inc 1°).
2. Deber de cuidado de sus padres y otros ascendientes. (art. 223)

--> Derechos y deberes de los padres: Principio rector, art. 222 inc.2°: “la preocupación
fundamental de los padres es el interés superior del hijo, para lo cual procurarán su mayor
realización espiritual y material posible y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades”.
1. Deber de cuidado personal.
2. Derecho de mantener una relación directa y regular con el hijo (antes denominado:
“derecho de visita”).
3. Deber de crianza y educación.

II) De la Patria Potestad: Es definida en el art. 243 en la siguiente forma: "La patria potestad es el
conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus
hijos no emancipados".

II.1) Objeto de la patria potestad: La patria potestad recae sobre los bienes del hijo no
emancipado, y también sobre los derechos eventuales del hijo que está por nacer, art. 243, esto
es sobre los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese nacido
y viviese, los que de acuerdo al art. 77 se encuentran en suspenso hasta que el nacimiento se
efectúe.

II.2) Titulares de la patria potestad: La titularidad de la patria potestad no está determinada por la
ley, sino por la voluntad de los padres, y sólo en defecto de esta, es la ley la que determina al titular,
y, además, en ciertos casos lo hace la justicia. En efecto, de acuerdo con el art. 244:

a) Convencional: Cuando los progenitores convienen que ella corresponda al padre o a la

madre, o a ambos conjuntamente. Esta convención es solemne, ya que el acuerdo
correspondiente debe constar en escritura pública o acta extendida ante cualquier Ofi-
cial de Registro Civil, la que debe subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo dentro de los 30 días siguientes a su otorgamiento, art. 244 inc. 1°.

b) Legal: A falta del acuerdo antes señalado, la ley indica expresamente que el ejercicio de
la patria potestad corresponderá al padre. Además, si falta el padre o madre que era
titular de la patria potestad, sea por acuerdo entre los padres, disposición de la ley o
resolución judicial, los derechos y deberes que ella confiere corresponderán al otro de los
padres, art. 244 inc. final.

c) Judicial: Por resolución judicial se puede confiar el ejercicio de la patria potestad al

padre o madre que carecía de él, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercían
conjuntamente, cuando el interés del hijo lo haga indispensable. Entendemos que en
este caso la situación debe ser tal que las pruebas rendidas durante el litigio lleven al juez a
la convicción que la única forma de proteger los intereses del hijo es cambiar al titular de la
patria potestad.

La intervención de la justicia en esta materia debe producirse por petición de uno de los
padres. La resolución judicial que ha dispuesto el cambio del titular de la patria potestad,
según lo señalado, una vez ejecutoriada debe subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo dentro de los 30 días siguientes.
II.3) Situación de los padres que viven separados: En este caso, la patria potestad será ejercida
por aquel de los padres que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, conforme al art. 225,
art. 245 inc. 1°. De acuerdo al art. 225, si los padres viven separados podrán acordar que el
cuidado personal lo tenga la madre, el padre o ambos en forma compartida, dicho acuerdo
debe ser por escritura pública o acta ante Oficial de Registro Civil. Y el inciso 3º señala que a
falta de acuerdo los hijos continuarán bajo el cuidado personal del padre o madre con quien
estén viviendo.

II.5) Situación del hijo cuya filiación no está determinada legalmente ni respecto del padre ni
de la madre: Como este hijo no tiene filiación determinada de acuerdo con la ley, respecto de
ninguno de sus progenitores, y la patria potestad corresponde al padre o a la madre, no hay quién
pueda ejercerla a su respecto, razón por la cual debe designársele un tutor o curador.

II.6) Régimen de bienes existente entre los padres: La ley señala expresamente, art. 247, que el
régimen de bienes existente entre los padres no obsta a las reglas sobre la titularidad de la
patria potestad.

II.7) Derechos que confiere la patria potestad: Confiere a su titular los siguientes derechos:

1. Derecho Legal de Goce sobre los bienes del hijo,

2. Derecha de Administrar los Bienes del hijo, y
3. Representación del Menor.

Estos derechos son de orden público, de manera que no pueden ser objeto de derogaciones,
renuncias o pactos. Estrictamente sólo el goce de los bienes del hijo es un derecho, la
administración y la representación son obligaciones que pesan sobre el titular de la patria potestad.

1. Derecho legal de goce de los bienes del hijo: De acuerdo con el art. 252 inc. 1° este
derecho "consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos con cargo
de conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o
con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si son
fungibles".

Basta una simple lectura para comprobar que esta definición es muy similar a la que el
art. 764 da del derecho de usufructo.

--> Bienes sobre los cuales recae el derecho legal de goce: En principio, y de acuerdo
con lo que dispone el art. 250, este derecho se ejerce sobre "todos los bienes del hijo", pero
ello es sólo un principio, porque en la práctica no es así, ya que quedan excluidos de él
los siguientes bienes:

a) Los bienes que integran el peculio profesional o industrial, esto es los bienes
adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesión o industria.
Aplicando por analogía el art. 150 debe concluirse que componen este peculio,
además, todos los bienes que con ellos adquiera, y los frutos que produzcan unos
y otros.
b) Bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o legado cuando
el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administración quien
ejerza la patria potestad; o haya impuesto la condición de obtener la
emancipación, o ha dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el
hijo.
c) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad,
indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria
potestad: En estos dos últimos casos, el goce corresponderá al hijo o al otro
padre.
2. Administración de los bienes del hijo: La regla general en esta materia es que la
administración de los bienes del hijo corresponde al padre o madre que tenga el
derecho legal de goce sobre ellos, y en caso que ambos estuviesen impedidos, la
administración corresponderá a un curador, art. 253.

--> Limitaciones a la administración de los bienes del hijo:

1. Enajenación y gravamen de los bienes raíces del hijo, para lo cual se requiere
previa autorización judicial otorgada con conocimiento de causa, aun cuando
ellos pertenezcan al peculio profesional o industrial de éste.
2. Enajenación de los derechos hereditarios del hijo, también en este caso se
requiere autorización judicial previa otorgada con conocimiento de causa.
3. Donación de los bienes del hijo, ya que para ello hay que sujetarse a la forma y
limitaciones establecidas para los tutores y curadores, art. 255. En
consecuencia, no se pueden donar bienes raíces del hijo, ni aun con autorización
judicial, en cambio los bienes muebles de éste pueden donarse previa autorización
judicial conferida por razones graves, como la de socorrer a un consanguíneo
necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pública y otras semejantes, con
tal que la donación sea proporcionada a los bienes del hijo y no menoscabe sus
capitales productivos, arts. 255 y 402.
4. Arrendamiento de los bienes del hijo por largo tiempo: también aquí se está
sujeto a la forma y limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Vale decir, que
los predios rústicos no pueden arrendarse por más de 8 años y los urbanos por más
de 5, ni, en ningún caso, por más del número de años que le falten al hijo para llegar
a la mayoría de edad. Si el arrendamiento se hiciere por plazos mayores será
inoponible para el hijo en el tiempo que excediere de los límites indicados.
5. Aceptación o repudiación de una herencia deferida al hijo. En estos casos debe
precederse en igual forma que los guardadores, art. 255; es decir, debe aceptarse la
herencia con beneficio de inventario, art. 397; pero hay que tener presente que si no
se hace así, ello no tiene mucha importancia porque la ley confiere de pleno
derecho este beneficio a los incapaces, art. 1250 inc. 2°. Por otro lado, para repudiar
una herencia se necesita de autorización judicial con conocimiento de causa, art.
397.

--> Responsabilidad del padre o madre en la administración de los bienes del hijo: El
padre o la madre responden hasta de la culpa leve, en la administración de los bienes del
hijo. La responsabilidad para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos, en
aquellos bienes del hijo en que tiene la administración, pero no el goce, y se limita a la
propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes, art. 256.

--> Cese de la administración: Cesa la administración de los bienes del hijo en los casos
siguientes:
a) Con la emancipación, pues ella pone fin a la patria potestad y siendo la
administración una consecuencia de ésta, termina con ella;
b) Con la suspensión de la patria potestad, art. 257 inc. 2°
c) Cuando el padre o madre, o ambos, se hayan hecho culpables de dolo o grave
negligencia habitual, art. 257 inc. 1°. Se requiere para que opere esta causal de
suspensión, que el dolo o grave negligencia habitual se establezca por sentencia
judicial, la cual debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del
hijo.

--> Obligación de quien tiene la patria potestad cuando ésta se extingue: Por esta razón
se optó por establecer que "al término de la patria potestad, los padres pondrán a sus hijos
en conocimiento de la administración que hayan ejercido sobre sus bienes", art. 259.
3. Representación legal del hijo: El hijo puede ser absoluta o relativamente incapaz,
según sea impúber o menor adulto. En el primer caso no puede actuar por sí mismo y
sólo podrá celebrar actos y contratos o comparecer en juicio a través de su
representante legal, y en el segundo, puede hacerlo personalmente autorizado por su
representante legal o representado por éste.

Sin embargo, esta incapacidad tiene algunas excepciones, ya que hay algunos actos para
los cuales el hijo, si es menor adulto, tiene capacidad propia, pudiendo actuar en ellos por
sí sólo, tales son:

i. Los actos judiciales y extrajudiciales que tugan relación con su peculio

profesional o industrial, con la sola limitación ya señalada, arts. 251 y 254.
ii. Otorgar testamento, art. 262 en relación con el art. 1004
iii. Reconocer hijos, art. 262;
iv. Contraer matrimonio, cierto es que el hijo, necesita del consentimiento de sus
padres para contraer matrimonio pero ello no es en virtud de la patria potestad, sino
de la autoridad paterna y su omisión no afecta la validez del vínculo matrimonial.

Fuera de estos casos se requiere de la autorización o representación del representante legal.

La representación legal del hijo corresponde al titular de la patria potestad, quien,

como se ha señalado, puede ser el padre la madre o ambos. Si ninguno de éstos la tuviere,
lo representará el respectivo curador.

--> Representación según tipos de Actos:

A. Actos Extrajudiciales: Para subsanar la incapacidad del hijo para realizar
actos extrajudiciales es necesario, entonces, que el titular de la patria potestad
asuma su representación o que le autorice para ejecutar el acto

Aunque la ley no lo resuelve expresamente debe concluirse que la autorización

puede ser expresa o tácita salvo que en algún caso especial, como es el del art.
261 inc. 2°, la ley exija que sea solemne.

En caso de que el titular de la patria potestad niegue a dar la autorización

para actos extrajudiciales o esté impedido de hacerlo no procede la
autorización judicial subsidiaria de la justicia. La autorización judicial
subsidiaria requiere de texto expreso y en este caso no lo hay.
a) Los actos jurídicos realizados por el hijo, que no hubieren sido
autorizados o ratificados por el titular de la patria potestad o el
curador en su caso, obligan al hijo exclusivamente en su peculio
profesional o industrial, art. 260 inc. 1°, pero éste, en ningún caso, puede
tomar dinero a interés ni comprar al fiado, sin autorización escrita de
dichas personas, y si lo hiciere sin dicho requisito sólo resultará
obligado hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos,
art. 260 inc. 2°.

b) Ahora tratándose de actos realizados por el hijo a través de sus

representantes legales o autorizados o ratificados por escrito por éstos,
hay que distinguir si los padres están casados en régimen de sociedad
conyugal o si no hay tal régimen matrimonial:
a. Si los padres están casados en régimen de sociedad conyugal, los
actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o
industrial obligan directamente al padre o madre en conformidad a las
disposiciones de ese régimen de bienes, y subsidiariamente al hijo,
hasta concurrencia del beneficio que éste hubiere reportado de dichos
actos o contratos, art. 261 inc. 1°
 b. Si no hay régimen de sociedad conyugal, esos actos o contratos sólo
obligan al padre o madre que haya intervenido, ello sin perjuicio de
que pueda repetir contra el otro padre, en la parte que de derecho haya
debido proveer a las necesidades del hijo, art. 261 inc. 2°.

Cabe destacar que en todos estos casos la ley exige que la ratificación hecha por el
padre o la madre sea por escrito.

B. Actos judiciales: Para el análisis de esta materia es menester distinguir tres grupos
de situaciones:
a) Acciones civiles: Hay que distinguir, a su vez, si el hijo actúa como
demandante o como demandado:
a. Si el hijo es demandante, deberá actuar autorizado o representado
por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos
si la ejercen de manera conjunta. En el caso que se nieguen, se dará un
curador para la litis, 264.
b. Si el hijo es demandado, el actor deberá dirigirse contra el padre o
la madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente
al hijo en el litigio. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad,
bastará que se dirija en contra de uno de ellos. Si el padre o la madre
no pudieren o no quisieren prestar su autorización o
representación, podrá suplirla el juez, y dará al hijo un curador
para la litis.

b) Acciones penales: Al respecto cabe distinguir si el hijo es querellante o si la

acción penal se dirige en su contra:
a. Si el hijo es querellante necesitará de la autorización o repre-
sentación del padre o madre que ejerce la patria potestad, o de
ambos, si la ejercen en conjunto. En caso de negativa para prestar
el consentimiento o inhabilidad para ello, se aplica la misma regla
que se vio para el caso en que el hijo es actor en materia civil.
b. Si la acción penal se dirige contra el hijo no es necesaria la
intervención paterna o materna; pero el padre o la madre que
tiene la patria potestad está obligado a suministrarle los
auxilios que necesite para su defensa, art. 266.

c) Juicios entre el hijo y el padre o madre: El art. 263 regula la situación en

que el hijo litiga como actor en contra del padre o la madre que ejerce la
patria potestad, y establece que en tal caso le será necesario al hijo
obtener la venia del juez, y que si éste la otorga deberá darle un curador
para la litis, arts. 263 inc. 1°.

Aun cuando la ley no reglamenta la situación de que sea el padre o la madre

que ejerce la patria potestad quien demanda al hijo, la doctrina estima que en
este caso el padre o la madre estarían autorizando al hijo para comparecer en
juicio, y que como el hijo es menor de edad hay que designarle un curador ad
litem.

En caso de juicios entre el padre o la madre, que tiene la patria potestad, con
el hijo, sea que el padre o la madre actúen como demandantes o demandados,
éstos deberán proveer al hijo de expensas para el juicio, las que regulará
incidentalmente el tribunal, tomado en consideración la cuantía e importancia
de lo debatido y la capacidad económica de las partes, art. 263 inc. 2°.
II.8) Suspensión de la patria potestad: La patria potestad se suspende sin extinguirse durante su
ejercicio, por las causales indicadas en el art. 267, que son:

1) Demencia del padre o madre que la ejerce. No es necesaria interdicción en este caso,
2) Menor edad del padre o madre,
3) Estar el padre o madre que ejerce la patria potestad en entredicho de administrar su
propios bienes, y
4) Por prolongada ausencia o impedimento físico del padre o madre que ejerce la patria
potestad, de los cuales se siga perjuicio grave para los intereses del hijo, a que el padre
ausente o impedido no provee.

El efecto de la suspensión de la patria potestad es que el padre o la madre que la ejerce queda
privado de la administración de los bienes del hijo y de su representación, y en estos casos la
patria potestad la ejercerá el otro padre. Si la patria potestad se suspende respecto de ambos
padres, el hijo quedará sujeto a guarda.

En caso de que la causa de la suspensión de la patria potestad se deba a menor edad del padre o
de la madre, ésta se produce de pleno derecho. En los demás casos, deberá ser decretada por
el juez con conocimiento de causa y después de haber oído a los parientes del hijo y al
defensor de menores, art. 268.

¿Cómo se clasifica la Filiación?, ¿Cuál es la clasificación según el C.C?

¿Cuál es la Definición de filiación indeterminada?
¿Cuál es la Definición de filiación determinada?
¿Cuándo está determinada la filiación?
¿Cómo se establece la filiación no matrimonial (Reconocimiento o juicio)?
¿Cuál es esta clase de filiación no matrimonial (Voluntaria)?
¿Cuál es la otra forma de determinar la filiación no matrimonial (Sentencia judicial)?.
¿La filiación no matrimonial por sentencia judicial, cómo se determina?, ¿Cómo se llama la
acción?
¿Cómo se puede determinar la filiación matrimonial?

¿Cuáles son las Características del juicio de filiación?

¿Cuáles son los Antecedentes?
¿En la demanda, es novedad la prueba biológica?
¿Qué Problemas traen los “antecedentes plausibles”?
¿Qué características del juicio de filiación (Secreto, y en materia probatoria)?.
¿En cuánto a la prueba testimonial, qué ocurre?
¿Si se practica la prueba pericial biológica y si ésta arroja que el demandado es el padre, pero
éste está convencido de que no lo es, qué puede hacer él?
¿Qué ocurre si se niega a realizar la prueba?
¿En esta modificación, se da importancia a otro medio de prueba? Posesión notoria del estado
de hijo?, ¿Se le da igual, mayor o menor importancia?
¿En qué consiste la posesión notoria?
¿Quién puede solicitar el peritaje?
¿Cuántas veces puede solicitarlo?
¿Se puede decretar el peritaje biológico sólo a petición de las partes?
¿Con las demás pruebas, qué ocurre?
¿Cuándo se prefiere el peritaje biológico a la posesión notoria del estado civil?

¿Qué más ocurre en materia de prueba? , ¿Peritaje biológico es sólo el ADN?

¿Qué otras reglas hay, cuál es la principal disposición que admite gran discusión?, ¿A qué
otro medio de prueba se refiere en particular?, ¿A qué otra declaración general en materia de
medios de prueba?, ¿Existe una expresión utilizada que es importante?
¿Qué debate genera esto?
¿A qué otro medio de prueba se refiere?
¿Qué pasa aquí con la prueba testimonial?
¿En los juicios de filiación, se da la pasividad del juez (No en forma absoluta)?.
¿Por qué (Prueba)?.
¿Cómo dice la norma?, ¿Cómo se producirá la prueba en los juicios de filiación?, ¿A
instancias de quién?
¿Dice que podrán emplearse “toda clase de medios de prueba”, qué quiere decir?
¿En materia probatoria en el juicio de filiación se le da especial relevancia a algunos medios,
cuáles son?
¿La prueba pericial de carácter biológico fue establecida por la ley 19585 (No, se incluía en el
informe de peritos)?
¿Cuál fue la novedad de esta ley en relación a esta prueba?, ¿Quién hace la prueba pericial
biológica (El Servicio Médico Legal)?
¿La establece la ley o el juez (La ley)?.
¿y quién más puede practicarla?
¿y si la persona se niega a someterse a la prueba?
¿A qué se refiere la ley al hablar de prueba pericial biológica (ADN y grupos sanguíneos)?
¿Qué otra materia probatoria se reglamenta en relación a esto (La posesión notoria del estado
de hijo)?
¿Qué se dice a este respecto?
¿Qué Elementos que lo constituyen?
¿Qué significa nombre, trato y fama?
¿Qué pasa cuando se recurre a estos dos medios probatorios y la pericial dice que es hijo de X
y la posesión notoria acredita que es hijo de Y?

¿Cuál es la excepción a esto?

¿En un juicio de filiación, hay una prelación en cuanto a los medios de prueba que se
aceptan?, ¿Por qué se señala que la posesión notoria del estado civil es la que predomina
(porque no basta la posesión notoria sino que se requiere algo más)?, ¿Qué más (hay un
concepto de conveniencia)?

¿Cuál es la Importancia de si la filiación es determinada o indeterminada (En el

nombramiento de tutor o curador)?
¿Esta misma distinción, tiene importancia en derecho sucesorio?
¿Quiénes pueden suceder si una persona tiene sucesión determinada?
¿Quiénes pueden suceder si una persona tiene sucesión indeterminada (Los hijos, el cónyuge y
el Fisco)?
¿En cuánto a los derechos de los hijos, hay diferencia entre la filiación matrimonial y la no
matrimonial (No)?

¿Cuál es el concepto de Autoridad Paterna?

¿Cuál es el concepto de Patria Potestad?
¿Respecto de la patria potestad, qué efectos produce?, ¿quién la tiene?, ¿Qué importancia
tiene respecto de terceros?, ¿podría actuar directamente estando sujeto a patria potestad?,
¿quién puede tener peculio profesional?
¿Qué pasa con representación judicial del hijo?, ¿y si padre demanda judicialmente al hijo,
qué ocurre con la representación?
¿Si alguien ejerce acciones penales?

¿Cuáles son los Derechos y obligaciones entre padres e hijos?

¿Cuál es el Derecho y deber de mantener una relación directa con los hijos?
¿Qué es el Deber de socorro?
¿Tiene importancia en el deber de cuidado la determinación de la filiación?
¿A quién le corresponde la patria potestad?
¿interesa que la filiación sea matrimonial o no matrimonial (En materia de bienes familiares,
la madre no puede pedir la declaración respecto de ellos)?.
¿A quién corresponde el cuidado personal de los hijos?
¿Cómo se puede establecer la paternidad y la maternidad?
Filiación, al decir hijo, ¿se entiende hija también? Definiciones legales.
Distinción con los hijos antes de la reforma, ¿qué hay hoy día? Sólo hijos, art33.
¿Qué puede ocurrir con los hijos? Filiación matrimonial y no matrimonial.
El art. 33 ¿a qué hijos se refiere? Filiación determinada, sea matrimonial o no.
Si no está determinada la filiación según el 33, ¿tiene el estado civil de hijo?

Innovaciones para establecer la filiación matrimonial. Acción de filiación, medios de prueba.

¿Qué significa que puedan usarse todos los medios de prueba?
¿Es novedad lo de las pruebas biológicas?
¿Qué puede hacer el juez frente a estos peritajes?
Otras facultades que se le dieron al juez en materia probatoria. Juicio ordinario, le juez puede
obrar de oficio.
¿Ante qué juez se solicita?
¿Qué pasa con la persona que se niega a someterse a exámenes biológicos? Presunción grave.
¿En qué se traduce? Plena prueba.

¿Cuáles son las Características de la acción de filiación?

¿Cómo es la Prescripción de esta acción?
¿Particularidad de las acciones de filiación (En materia de prueba, el juez debe preferir la
posesión notoria ante la prueba biológica)?
¿Acciones de reclamación de estado o de filiación, qué son?
¿Quiénes son legítimos contradictores (320)?
¿Puede deducir el heredero del hijo la acción o contra el heredero (No, salvo hijo póstumo)?
¿Cuáles son sus las Características de las acciones de filiación?
¿Quién es el Titular de la acción de reclamación de estado?
¿Esta acción se transmite a los herederos del padre o la madre (No)?
¿Prescriben estas acciones?
¿Qué Particularidades hay en materia de prueba?, ¿Qué ocurre si hay contradicción entre la
posesión notoria y la prueba biológica?, ¿Qué Particularidades tienen las acciones de filiación
(En materia de prueba, el juez debe preferir la posesión notoria ante la prueba biológica)?
¿Qué pruebas se pueden rendir en estos juicios?
¿Qué características tiene la prueba biológica?, ¿Qué importancia tiene la presunción en caso
de negativa?
¿Demandado el padre de reconocimiento, qué puede suceder?
¿Qué carácter tiene la sentencia (Declarativa)?

¿Qué son las Acciones de impugnación de la filiación?

¿Quién impugna la paternidad (El Padre o Hijo)?
¿Se murió el padre, puede impugnar la paternidad (Sí, pero en ciertos casos)?
¿Si la madre está casada, quién es el padre?
¿cómo opera la presunción?
Si no opera la presunción ¿cómo determinamos si es el marido? ¿da lo mismo con la
presunción o sin ella?
¿Qué es el Reconocimiento en el acto del matrimonio?, ¿ese reconocimiento es voluntario o
no?

¿Es compatible la mejora con la mitad de gananciales (Ahora sí porque no existe porción
conyugal)?
¿Si se casa la viuda, pierde algo de lo ganado (No, si se casa y aún no hay partición tampoco
pierde el beneficio)?
¿A quién pertenece el inmueble adquirido durante el matrimonio en Sociedad Conyugal?

¿Por qué podríamos decir que en Chile se ha facilitado la investigación de la paternidad?

¿Qué ocurría antes con la prueba biológica, qué valor tenía (De informe de peritos)?.
¿Qué significa eso (La aprecia el juez según la sana crítica)?.
¿Qué ocurre ahora?
¿por qué podría no practicarse la prueba?
¿Él podría ir donde el juez y declarar que no va a hacerse la prueba (Sí)?
¿Qué ocurre en ese caso, se le puede obligar (No)?
¿Qué valor le da la ley a esa actitud (Presunción grave)?
¿debe acompañarse a la demanda antecedentes probatorios?
¿Puede haberse citado al sujeto?
¿Qué se inscribe en el registro de prohibiciones (Embargo sobre inmuebles, cláusula de no
enajenar inmuebles, decreto de interdicción provisoria y definitiva del demente, disipador,
sordomudo)?

¿Qué es la Emancipación?, ¿Qué causales tiene?: De acuerdo a lo que dispone el art. 269 "la
emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de ambos,
según sea el caso".

La emancipación es legal o judicial solamente. La emancipación legal se produce por el solo

ministerio de la ley al configurarse alguna de las causales contempladas en el art. 270, que son
prácticamente las mismas que existían antes con algunas pequeñas modificaciones derivadas del
hecho de que la patria potestad la puede tener el padre, la madre o ambos.

 Art. 270. La emancipación legal se efectúa:

1. Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al
otro;
2. Por el decreto que da la posesión provisoria, o la posesión definitiva en su caso, de los
bienes del padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la
patria potestad;
3. Por el matrimonio del hijo, y
4. Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años.

La emancipación judicial se origina por resolución judicial fundada en alguna de las causales
taxativamente señaladas en el art. 271.

 Art. 271. La emancipación judicial se efectúa por decreto del juez:

1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda
ejercer la patria potestad al otro;
2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepción del
número precedente;
3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito
que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que,
atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el interés del
hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y
4. En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro
ejercer la patria potestad.

La resolución judicial que decrete la emancipación deberá subinscribirse al margen de la

inscripción de nacimiento del hijo. También se contempla una formalidad de publicidad para la
resolución que revoque la emancipación, ya que se dispone que ella sólo producirá efectos desde
que se subinscribe al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.

Alimentos

¿Qué son los alimentos?: Los alimentos se definen en el art. 323 en la siguiente forma "Los
alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social".

16.2) Clasificación de los alimentos: En primer lugar los alimentos pueden clasificarse en legales
o forzosos y en voluntarios.
 a) Alimentos Legales o Forzosos son aquellos en que el título es la ley, y se imponen a la
voluntad de las partes, en otras palabras son los que se deben por el ministerio de la ley, la
obligación de darlos emana de un mandato del legislador.
b) Los voluntarios en cambio se originan en un acuerdo de voluntades o en la voluntad
unilateral del alimentante, en consecuencia pueden tener un doble origen:

Uno de los derechos más importantes que surgen de las relaciones de familia es el derecho de
alimentos.
En el derecho la expresión alimentos tiene una acepción bastante más amplia que la que
corrientemente se le da, pues no sólo comprende la alimentación propiamente tal, sino además la
habitación y el abrigo, y también, si el alimentario es menor de veintiún años, la enseñanza
básica y media, y la de alguna profesión u oficio, art. 323 inc. final.

16.3) Requisitos que deben concurrir para que una persona pueda exigir alimentos: Para que
una persona pueda exigir alimentos es necesaria la concurrencia de tres requisitos:
1. Que quien va a solicitar alimentos se encuentre en la indigencia: es indudable que
aunque concurren los otros requisitos señalados, si quien solicita los alimentos no es
indigente, carecerá de derecho a pedirlos, arts. 329 y 330. Se ha resuelto que en el juicio
corresponde al demandado probar que no está obligado a proporcionar alimentos por tener
el actor medios de fortuna, fundándose en que exigir que la prueba la rindiese el actor
significaría pedir una prueba negativa: la carencia de bienes.

2. Que el alimentante pueda proporcionar alimentos, esto es que sea solvente, art. 329. Si
el alimentante tiene medios sólo para subsistir él personalmente será improcedente la
demanda de alimentos formulada por el actor.
En ciertos casos, la ley presume que el alimentante tiene medios para otorgar
alimentos: cuando el alimentario sea menor de edad y solicite alimentos de su padre o
madre. Esta es una presunción simplemente legal y por consiguiente admite prueba en
contrario, art. 3° inc. final, Ley N° 14.908.

3. Que exista una causa legal: esto es que haya un texto legal expreso que confiera el
derecho de alimentos, dicho texto es el art. 321 del Código Civil que señala las personas
que tienen derecho a pedir alimentos. Dispone esta norma: “Se deben alimentos:
1°. Al cónyuge;
2°. A los descendientes;
3°. A los ascendientes;
4°. A los hermanos, y
5°. Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada".

 Casos en que se extingue la obligación de alimentos.

1. La obligación de dar alimentos cesa en el caso de injuria atroz, art. 324. Se precisa
ahora que constituyen injuria atroz las conductas descritas en el art. 968.
2. Cesan las Circunstancias que legitimaron la demanda: De acuerdo con el actual art. 332
inc 1° "los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del
alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda", pero se agrega
que "los alimentos concedidos a los descendientes y hermanos se devengarán hasta que
cumplan 21 años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio, caso en el cual
cesarán a los 28 años; que les afecte una incapacidad física o mental que les impida
subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez los considere
indispensables para su subsistencia.";
3. Cuando muere el alimentario, por ser este derecho intransmisible.
4. Abandono en Infancia y Oposición en Juicio de Filiación: Artículo 324 inciso final,
quedan privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya
abandonado en su infancia, y cuando la filiación haya debido ser establecida por medio de
sentencia judicial contra su oposición.
¿Cuáles son los Requisitos para obtener alimentos?
¿Cuáles son las Causas legales para pedir alimentos?
¿Qué sucede si hay cónyuge, hermanos e hijos, Quién debe los alimentos?
¿Qué son los Alimentos forzosos?, ¿Y los voluntarios?
¿En qué otra materia del código, se hace alusión a los alimentos forzosos?

Estado Civil

¿Cómo se Prueba el Estado Civil?: El art. 304 define el estado civil diciendo "es la calidad de un
individuo en cuanto lo habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones
civiles". Se critica esta definición, porque ella resulta muy semejante al concepto de capacidad
que señala el art. 1445, de ahí que se da la siguiente: "Es la calidad permanente que una persona
ocupa en la sociedad y que depende principalmente de sus relaciones de familia, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles".

Es la situación jurídica que presenta una persona, o el estado jurídico de ella, que depende
principalmente de sus relaciones de familia. Junto al patrimonio, al nombre, nacionalidad y
capacidad de goce, el estado civil es uno de los atributos de la personalidad.

17.2) Fuentes del estado civil: El estado civil es la resultante de:

1. La ley;
2. Un acto voluntario, tal cosa sucede por ejemplo con el estado civil de casado y en el
reconocimiento voluntario de hijo;
3. Un hecho jurídico, es decir un acto que no es voluntario pero que tiene consecuencias
jurídicas, como por ejemplo la muerte que produce a veces el estado civil de viudo;
4. La sentencia judicial sólo por excepción es fuente de estado civil, y ello se produce
cuando se ejercita la acción de reclamación de estado.

En la constitución del estado civil sirven de base todos los hechos que surgen de las relaciones
familiares y del parentesco, básicamente dichos hechos son tres: nacimiento, muerte y matrimonio.

Pero además existen hechos que no siendo de tal importancia como los anteriores modifican o
influyen en el estado civil, como ocurre con el reconocimiento de hijo.

17.3) Efectos del estado civil: El estado civil produce los siguientes efectos:

1) Da origen al parentesco.
2) Es fuente de derechos y obligaciones, ej.: los que existen entre los cónyuges, arts. 131 y
133; entre padres e hijos y además, cabe mencionar los derechos hereditarios.

--> Autoridad de las sentencias en materia de estado civil: Las sentencias pueden ser de dos
clases: declarativas, las cuales producen efectos relativos, sólo respecto de quienes intervinieron en
el juicio; y constitutivas, las que tienen autoridad absoluta.

En nuestro país el juicio sobre estado civil se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario de
mayor cuantía, y en principio las sentencias que al respecto se dicten tienen efectos relativos,
obligando solamente a quienes han sido partes en el proceso.

Este principio general tiene una importante excepción en el art. 315. Esta es una norma de
excepción y según ella sólo los fallos que se pronuncien conforme a lo establecido en el TítuloVIII,
sobre si es verdadera o falsa la paternidad o maternidad, vale decir, aquellos fallos recaídos
enjuicies en que se discute la paternidad o maternidad, tienen un valor absoluto, y fuera de dichos
casos las sentencias sobre cualquier otro estado civil, como ser el de casado, tienen efecto relativo,
aplicándose plenamente la norma general que al respecto da el art. 3° del Código Civil.
--> Requisitos para que los fallos a que se refiere el art. 315 produzcan efectos absolutos: Los
requisitos que deben concurrir los señala el art. 316 y son los siguientes:

1) Que el fallo esté pasado en autoridad de cosa juzgada;

2) Que se haya pronunciado en contra de legítimo contradictor. El legislador ha definido

qué se entiende por legítimo contradictor en el art. 317: Dispone el art. 317 "Legítimo
contradictor en la cuestión de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el
padre, y en la cuestión de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el hijo.
Son también legítimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra
de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y, también, los herederos del
fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquél o decidan
entablarla"

Si los herederos fueren varios, el fallo dictado a favor o en contra de cualquiera de ellos
aprovecha o perjudica a los demás coherederos que citados no comparecieron. Pero, para
que este fallo afecte a los demás coherederos, es requisito que hayan sido citados, si no lo
han sido, la sentencia no los afectará.

3) Que no haya habido colusión en el juicio. Las partes no deben haberse puesto de acuerdo,
el fallo debe haberse obtenido legítimamente. En relación con este elemento el art. 319
indica que la prueba de la colusión en el juicio no puede alegarse sino dentro del plazo de 5
años que sigan a continuación de la dictación de la sentencia.

17.6) La Prueba del Estado Civil: Para los efectos de determinar el estado civil, debe acreditarse
la efectividad de los hechos constitutivos del estado civil.

En la prueba del estado civil el medio probatorio son las respectivas partidas, pero en el caso
del MATRIMONIO a falta de partidas pueden emplearse medios supletorios de prueba, que
son otros documentos auténticos, declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebración
del matrimonio, y en defecto de estas pruebas la posesión notoria del estado civil.

Tratándose de la FILIACIÓN, la falta de partidas o de subinscripción, solo podrá acreditarse o

probarse por los instrumentos auténticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. A
falta de estos, el estado deberá probarse en el correspondiente juicio de filiación en la forma y con
los medios previstos en el Titulo VIII Art.309 inc.2°. Es decir, si se trata de un caso de
reconocimiento voluntario, a falta de partidas o de subinscripción, la filiación deberá probarse por
medio de los instrumentos a que se refieren los Arts.188 y 189, y a falta de ellos deberá acreditarse
en el correspondiente juicio de filiación.

--> Las Partidas del Registro Civil como medio para acreditar el estado civil: Respecto a la
prueba del estado civil, el Art.305 dice “El estado civil de casado o viudo, y de padre, madre o hijo,
se acreditara frente a terceros y se probara por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte y
de nacimiento o bautismo.
El estado civil de padre, madre o hijo se acreditara o probara también por la correspondiente
inscripción o subinscripción del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determine la
filiación. La edad y la muerte podrán acreditarse o probarse por las respectivas partidas de
nacimiento o bautismo, y de muerte”.

Respecto de la fe de bautismo, ellas eran instrumentos públicos hasta que entro en vigencia la
primera ley sobre Registro Civil y aun se les considera como tales cualesquiera que sea la fecha de
la copia siempre que la inscripción sea anterior a dicha ley.

Las partidas son el asiento que consta en el libro o registro que lleva el respectivo Oficial de
Registro Civil. Ellas se mantienen inseparables de dicho libro o registro. Por ello, en los litigios y
también en otros casos, debe recurrirse a las copias autorizadas o a las certificaciones que emite el
Registro Civil de lo que consta en sus Registros. La copia autorizada es la transcripción íntegra de
la partida, y la certificación se refiere a uno o más hechos contenidos en la partida, arts. 19,20 y 21
Ley N° 4.808. Tanto las copias autorizadas como las certificaciones son instrumentos públicos.

--> Pruebas supletorias del estado civil: Las pruebas supletorias, a partir de la vigencia de la Ley
N° 19.5 85, sólo tienen aplicación para el caso de falta de partida de matrimonio, en cuyo caso
puede recurrirse a los siguientes medios probatorios:

a) Otros documentos auténticos: El art. 309 dice que si falta la partida de matrimonio, ella
podrá suplirse en caso necesario por otros documentos auténticos. La expresión
"auténticos" aquí empleada está tomada en su sentido legal de documentos públicos, arts.
20 y 1699. Dichos instrumentos serían por ejemplo: escritura pública, testamento.
b) Declaración de testigos presenciales: También se refiere a ella el art. 309, la ley es
sumamente clara y se refiere exclusivamente a los testigos presenciales de la celebración
del matrimonio, quedando por consiguiente excluidos los testigos de oídas.
c) Prueba por medio de la posesión notoria: Por último también es procedente la prueba del
estado de matrimonio por la posesión notoria del mismo, art. 309. Este medio de prueba
consiste en gozar del estado de matrimonio a la vista de todos y sin protesta o reclamo de
nadie. Ya se sabe que los elementos de esta posesión son: nombre, trato y fama.

--> Para acreditar el estado de matrimonio, la posesión notoria debe ser:

a. Pública, arts. 310; "La posesión notoria del estado de matrimonio consiste
principalmente en haberse tratado los supuestos cónyuges como marido y mujer en
sus relaciones domésticas y sociales; y en haber sido la mujer recibida en carácter
de tal por los deudos y amigos de su marido, y por el vecindario de su domicilio en
general".
b. Debe ser continua, art. 312. "Para que la posesión notoria del estado de
matrimonio se reciba como prueba del estado civil, deberá haber durado diez años
continuos, por lo menos."

La posesión notoria debe probarse de acuerdo con el art. 313, esto es, por un conjunto de
testimonios y antecedentes fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable;
particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la
respectiva partida, o la pérdida o extravío del libro o registro, en que debiera encontrarse.
Tratándose de la filiación sólo pueden usarse a falta de las partidas, y por lo tanto son los únicos
medios que pueden considerarse como supletorios, los instrumentos auténticos mediante los cua-
les se haya determinado legalmente la filiación, esto es copia de la sentencia recaída en el
juicio de filiación, escritura pública u otro instrumento en que conste el reconocimiento. En
caso de no existir éstos, el estado de padre o madre deberá probarse en el correspondiente
juicio de filiación en la forma y con los medios de prueba a que se ha hecho referencia al
analizar dichos juicios.

¿Cuál es el Sistema de prueba del estado civil en el CC (Se prueba a través de partidas)?
¿Puede distinguir primero los medios de prueba del estado civil (Partidas, posesión notoria
del estado civil, a través de otros instrumentos públicos)?
¿Qué relación hay entre la posesión notoria y la partida?
¿Qué son las partidas del estado civil?
¿Qué es la posesión notoria?, ¿Este medio de prueba con la reforma, es siempre un medio
supletorio de prueba (No, respecto de la calidad de hijo la posesión notoria prevalece)?
¿por qué el sistema de prueba del estado civil es distinto al de las obligaciones?
¿cuál es el problema, la contradicción (El valor que se le atribuye al instrumento público,
art.1700)?
¿Cuál es el problema de esta regla en la prueba del estado civil?
¿Qué dice el Código en materia de estado civil?
¿Cómo se prueba el régimen matrimonial, ¿Que dice el certificado?, Cuáles son los Requisitos
del artículo 1723?