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INTRODUCCIÓN
-· ¡,,

-Sciy Et(énne: Heme aquí estudfondo derecho, navegando en

.• , lq- inqertidumbre y ansioso de saber. Miles de razones podría
enarbolar para justificar el porqué escogí esta areay, en el
fondo, tal vez existe una sola razón: niis padres son' abogádos.
Debo confesar que dentro de todo este universo académico
-siento una gran simpatía por lo penal. El crimetfés el escenario
,,¡•,. _ más,_propicio para. refugiar las pasiones humanas. L,a
· fascinación ·de lo criminal. La literatura, el cine, los medios
- de c_opiuriié(ú::ión; han intensiflcádá en edila sér sobre el
- pla,&<Jtq,,el interés pQr t9do:qqueRo que, ieryga -· qlor. '.q cril:n<;ti
: -· · · -y castigo.
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1 ,i' ;,; ,,.,·
. . J;<:ste traqajq se dirige a los estuqiantes de_ derecho
q,tie se injcian en d c;on9c;imient9 del ~aber penal. el
,Cl1?;~, P~!ª algunos,_ e~ suman;i~11t~ :d~ns9 y algunas ye:-
~ (' ,( c~1, 99µip~e~97 p~r~ que para',la_ ~~Y9r}~ Ay_,~~.tiid_i9;
sos_, entre los cuales esper~mos _se encuentreusted, es
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:-iin 'átea. del· saber;de uná 'hnportáiidá sihgul~r~'.,t~eh~
que ver con la libertad, tesoro que se debe proteger
,-~n pue§tras -yidas; ,~,o;,1 la,, defens:;i q~;,bi~n~s juri~icos
_es,eJ1~fü~~s 9ºf11Ó Jél:.'yida;, .e~ té&iV;i~ii ~~nst~tuqi9n~l1
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econongco y, sqc1~l, la fam1ha, el pattimoµ10 econo:-
_,miC~; fa. lfüertact' iJ1qívi?);l~l; la ~~~l~ alo:~ qe~cechos
_deJ _~ip.d1~~do _y de l.ª. v1_ct~rn,~': eqv1d~~ P,'[ª pr,ot~~er
1 1
de _iguat_modo; c()lilos lhµites qµ~-§é,debeµ imponer
,
af poclér punitivo dél ~st~dó, c~ando _det~ffilina de!i;
11

'fos ypenas; en fin, es Uí:i' universo éri d'cual cada ('.S-

'{)
!11
trella debe otorgamos µn destello de trapqtiÜidad 'y
11
1
'i
armonía en nuestra convivencia.
IQ

1
 12
No pretendemos hacer un esfudio científico del
derecho penal. Queremos presentar una guía que no
nos lleve a pensar que esta área del saber es árida y
reservada a unos pocos seres .. A través de la vida po-
demos ver el .transcurrir del derecho ·pena:.í: Esa es
nuestra pretensión.
En lbs libros de la materia podemos encontrar que
los autore.s han estUdiacfo el derecho penal en dos
partes fundamentales: Lá "parte general:' y la "par-
te especial", y han oforgado a cada U:na de ellas una
autonomía que no rompe la interconexión que lo es-
tructura.
La parte general estu~ia la razón .de..ser: del de:-
recho penal, su fundarrú:~nfopolíHco y filósófiC:o; es~
tablece las regias jurídjcas que Íó\igeri; ':su.áipbiÍo
de aplicación y se refiere, además~. a los. aspectos (cb~
.munes de los delitos'y .de fasp~nas. Cómprénde 'do~
, , · · : . .·~ (--
1
apartes: '. · , . ; . "
El primer; de ellos; l.a intrÓd4~cíóri~ esfúd~~·qué
1
es el derecho penal, cuál. es' su' obj'etivo, para qué sir~
ve o a quiénes sirve, «)uie11ti,ene- erpodercle' esta-
blecer delitos y penas,, cómo qeb~1llos .foterpretar
las nonnas y su áml;Jito de válidei:'El.ségundó apát-
te, la teoría del delito, hace referencfa áld,elito; a SlJ
autor y a las consecüencfa~jufídicas de' esehecho
punible. · . · · .· . · · · . · '
. didas de seguridad, lo cual tiene un fundamento
l3
... La denominada parte especial' del dere,clío' penal
comprende los delitos. en parti~ufar/cumo el homN
cidio, las lesiones personales,. el hurlo/erttte muchos
otros. En ella se relaciona la lista de comportamien-
tos que constituyen: delitos y que 'recibeicel nombre
de '.'tipós penales''.. Y·es en .esta part¿;donde pode.,¡
inos comprender .cuándo se·comete .un delito, et). qué
mó.mento1 ·s_e . peffeccimia,. cuales son16s bienesjürí~
dicos. :que el legislador ha· decidido. proteger y.·qué
grado de protección les ha otorgado. :,, ·
. :-;! ; Nos otros. trataremos •.so.lamente: sobre. '.el. ·primer
ap::lrte de la parte:generardeLqerécho.penaF, es decir,
los:fündamentosdel·derechq.;p.enal,tratando.deima~.
gir~ar todos. los porqués·que'se no:s puedan ocurrir;
'".'•''; ~), ',A.r:~,~: '--- _.'.: '
v~
¿Acaso la parte introductoria y fundamental del
derecho penal podría explicarnos el concepto de de-
recho penal? 'J
... J
En la parte general en su primer aparte, es decir,
en la parte introductoria, encontramos la "Teoría de
la Ciencia Penal y su relación con otros saberes" que,
por metodología, comprende el concepto de derecho
penal en sentidos subjetivo y objetivo.
En sentido subjetivo, o ius puniendi: Entendemos
que es la potestad del Estado de declarar punibles
determinados actos a los que impone penas, o me-
t..fti.11
 14

\
material que explica el porqué se puede castigar, y
la razón de Estado para hacerlo· nos determina su
fundamento políticó formal. ·

En sentido, objetivo,, o ius poen.ale: Mirémoslo

como el conjunto de ,normas· jufldieas. o de dere.,
cho positivo que determinanlás características del
delito e individualiza al sujeto que lo realizó, seña..,
laudo por tal conducta una péna:. o .~una. medida de UBICACIÓN
seguridad.
DEL DERECHO PENAL
Visto 1o anterior, primero .conozcamos el· conéep-
to general de derecho. penal, su:ubicación dentro de1
la estrilctüra ·de Estad<g..sus·divisiones1 y relaciones
con otros saberes,. para luego. entrar. a precisar qué
11
es el derecho penal en sentido subjetivo y objetivo.
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UBICACIÓN
-~17· -DEL'DÉRECHO PENÁL .
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I' ~, . - " . . ' - , ,, ~ :

. Erfi 'uii día comó cualqúieroíró. Reposabá tránquila'en mi

11 l¡abitaéi6ri. Desde afuera alcanzaban á 'llegar los fonidos
-tenues ·de los quehaceres· de la casa. Habían transcurrido
1
. casi _dos hor.as. dé esa mañana .. Desde mUnfancia sentía ~n
gran placer al arribo de lá media mañaná; quizá .s,ea la
tranquilidad inmersa en la cotidianidad. En un segunda todo
cambió. Juro que sólo fue un segundo del transcurrir eterno
en (1ú vida ...Mi- padre fue aprehery.dido por guardiane$ del
orden: Ull;a; explicación J10.s fu~. dada:· Es. r:equqido pqr, . el
- - ,¡ ··: e11,t~ instftuc(onql penal,: quien le ha abrogado d estigma de
'' '\ I'·
' Jdelihcueñte. Mipadfe, abogado, portador dé su vei'dad, dél
-jioder; 'del sab_e,r, el que todo lo. sabe desde que yo percibí
. Slf existencia, es qhora Un crim-ina[por no, haber forrrudadq
e únq ac7;1saciÓY:f;
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¿J)~xeclio p~na~? ¿~uanc;t<J_yscuc]1a1ñ9§ ~sta§ dos

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palabr~s, en,, qµé pens_arnos,. qué .sensactón.):;tos. pro;
dtip~n,qúé imág~nes s.e'yiyn~11 a nuestr<;i.,metlte? ·

Reflexionemos sobre nuestra realidad; sobre aquel

t~:rror qµe S..ehtimos. con _sólo imagi11ar que podría-
1'.110$ ~star_ en prisión, a4n en h1s htstori~s Jiterarias
de. qríme,11e_s, pll,~s A9 todos <;:gnocemos Ul)ét prisiplJ.
así sea -como- si1Uples yisitant~s. También sgbre J()
que significaría para ca_dci:iúno Jle nosptros perd~r
:\>

i
 18
nuestra libertad, sentimps "enjaulaQ.os'.', por decirlo
de alguna manera; en fin, si fuéramos a prisión, sólo
como hipótesis, peusemo~ .en qué cosªs 11os lleva-
rían a justificar, a aceptar esta. limitación_en,nues-
tras vidas. Lós primeios intert6gantes en ·miestra
mente serían: ¿Qué :fue lo qtie'pasó? ¿Pót qué estoy
'? - - . •-- - ' ·- - ., .
aqm. . __ .,
Es así cbmo pode,iliós vef el detecho 'perfa!, como
un instruihentó _cW "cpntrol''.,yen patfticul~fq~:con­
trol social; es asLcomo seritiwos fajnmensidad de
su estructura/que comprende toqa ia·actividad legis-
lativa, investigatíva~judicial y penifoncfaiiá:, jque se-
ñala las cónductas consideradas delicth1as y a quien
las realiza se le impó'ne una sanción punitiva, ya sea
una pena de prisión al que tiene capacidad de com-
prender que su hecho era un delito y actuar confor-
me a esa comprensión, o una medida)d.e,:,segitddad
a quien no comprende o no es capaz de determinar-
se de acuerdo éón'esa· cómpréhsióiL:Es también así
comó podfiamosenieudef:su:razón''de ser y su fiiiaf
lidaél.deritfo. de una sbciedad que se rige' por ufia tl~.::
tenninada estructura de estado.
,,
'
·~
EnotrM pa:l~bras; et:derech0;:penaLcom9: füecai
nismn de·cÓntfot soclát' es áquefíotdenafuienfü jütí""
diéo que detemüná y describe las acciones -Oélictivás
y que establece l.ma san:ció:ti'·cóhsisténte·énunapena
o una _medida' de segutidad:.:·•; { -- > • -
19
'?.'
j'
Con frecuencia se. expoue·que ·en las ~ociedades
1¡,.
democráticas, en! los_ estados sociales y.democráti-
A cos de derecho,- iel derecho ·penal 110 tiene ·uria fum
ción. de mero.control social, de control y dominación,
sino que su.finalidad es pro.teger.de ataques ·graves.
yalores sociales específicos como la vida, Ja integri;;;;
dad personal, e,ntre muchos o.t:ros, que. son indispen_,
sables _en l<:t Gonvivencia social. Estos c,onteptós no
son) excluyentes, por el contrario, se trata de que nos
controlen con paráµietros ciemocníticos·pues, no po~
demqs permitir: que el .derecho pénal s,e constituyá
en l111:i:Qstrqrp_ento,deshumanizante que rinde pleite?
sía al autoritarismo de Estado. -
,, .' .,.;,, ., ' ' ' • ' , < - ·' '-· ./• """···
Saiíé~cÍ~~os de. e~te viso .teleológic~ y pasando
a un concepto general de derecho penal, éste impli-
~) ca dos entidades diferentes: La legislación penal y
el sistema de interpretación de esa legislación, es
decir, el saber· del derecho penal. El primero es el
conjunto de leyes que traducen normas que preten-
den tutelar bienes jurídicos y precisan el alcance de
su tutela, cuya violación se llama "delito", y aspira
a que tenga como consecuencia una coerción jurídi-
ca particularmente grave, que procura evitar la co-
misión de nuevos delitos por parte del autor; y el
segundo, el saber penal, es el sistema de compren-
sión o de interpretación de la legisla9ión p~flal1 '.
,'\)
'1 ~
RAUL EUGENIO ZÁFFARONI. M<Ímial de derecho penaz; Cárdenas editor
y distribuidor, 1994, pág. 41. - . .
l
 20 21

'l.·-
En un plario formal, es decir, sin entrará anali- . Control socialy·derec~o penal
zar las tareas y funciones. materiales: que le if1cum..," ' ~· ~~

ben, el derecho. penal es: 'Un con.junto de normas'
positivizadas por una ley; que describen comport:i.,
mientos tenidos por,intolerablés. o graves a los .que
amenaza con Un.a pena o, en determinados casos, con
una medida de sºguridad 2 • Uná táfilft, parcela o_sec~
tor del Derecho ú oi:cfonarrtiento jtrrídicorgertetal;·
concretamente, el conjunto de normas jurídicas que
prevén delito's y detenninadas cirtl1nstatíciás delde~
lincuente y les asignan, 'como consecuencias jurídi-
cas, penas (:)' medidas de seguridad; 3 o aquella fama
Quisiera poder saber qué.f!stá sintiendo_mipadr,e en estos
"nl()_'!1:ent()_s,. Aftorq re_cuefdiJ cúando a· mis escaso/> seis años
me atormentó "la idea de ser un asesino. Era.un día soleado,
' _salí at}ardín' d~n.de acabában def_odar tod{la hierba; allí
encontré-un nido 'de gorrión. Era/la primera vez que veía en
su interior un pichón. Lo tomé en mis manos y la 'gz¡~rdé eh
el bolsillo de mi chaqueta. Pensé que allí estaría seguro. Al
atardecer lo encontré muerto. Una gr,an _tristeza invadió mi
corazón, /J.rrepentido, preso de Un(l ó;lp{rque debía' expiqr,
. acu.dí al.confesqr. ''.Eres ~masesino:', nie'dijo. Destrozado,
corrí y me lastimé _la rodilla. derecha, la misma qu(! tUWf• que
- '"'''incl(ná;,parare~ibi;-miprimera y única comunión._
'ji'·

del ordenamiento jurídico estatal, que se cai'ácteriza ( ~ ~,I'

/ l ~ '

porque la consecuencia derivada de la violación de

sus preceptósés'ia pená 4 .- - : \ • - . -· -· .- r' ,;!. \..1
Elderecho penal como,_sistema
1 - ' ::- !' ,"/

t'',._,, :.; normativó de cónfrol socia~

l_--_,

" .c¿Es-aqtií donde comenzamosá-escuchar concep,.;,

tos como, inadaptado,, de§viadd, ahtisodal, delin.:. 1

cuente?: , , 1 •

." 'l ~ <) ~j \.. '"

Controlar nos da la idea de limitar, --regular, rnan..r

:· ~ . dar, ordenar, prohibir que, cuando están referidos a
un control social-; son' los recursos) que dispone de 1

u:na sociedadrpara,lograr que;sus<m:iembros actúen

- confonne an:~glas y; principios'~ree~tableeidos. "__
GONZALO QuiNTERó OuvARES. Curso 'de der<fcho penal; Editorial
J L: ~_'.! 1 _. d
Cedecs, 1997, pág. l. - -
DIEGO-MANUEL LuzóN PEÑA. Curso de derecho penal parte general La sociedad moderna presenta una estructura de
l. Editorial Universitas, S.A., 1996, pág.48.
ALFONSO REYES EcHANDiA. Derecho penal, parte general. Universi-
orden, de poder (político y económico), con grupos
, 'ciad :Exte~ado de Col~;nbi~, i979, pág .. 10. - · · ·
-. que dominan y grupos que son domin(ldos; sectores
,:--/
 22
más cercanos .9 más lejanos a lQ,s c~ntros de. deci-
sión, en los cuales se distinguen grados de. centrali-
zación y marginación que establecen múltiples
formas de control social. Al investigar la estructura
de· poder nos explicé!;qios ~~.control .sqcfal e,.· i~ver­
saniente, al analizar .éste, §é, µos e.sclare'c(;f. la natura-
leza de la primera 5 • · · · , •
Como podemos habér,seiitidq alguna v~z, el ám-
bito de contmlsocíal es amplísimo y no siémpre evi-
dente, pues \epresepta to~o·.fenóméno qué.conduce
a la confonliidad, que garantiza el orden social, in-
cluyendo las influencias de la familia, la escuela, las
costumbres, los preceptos religiosos, las normas ju-
rídicas, las. autoridades de, todo orden, valiéndose
desde k>~ rne~i9s1:másd_ifusos y encubiertos, hasta
los más explícitos, como es el sistema penal. Y tam-
bién ~ yece~ _sentimos qu.e hasta .m!estro .pensamien-
t9; s~. \imi~a, .p1u;sJa e1<:~luS,tÓJ:!. de l::i1,.act_itud crítica y
la formación de la actitud de conformismo se reali-
za por las instancias de control que nos interiorizan
la.discipliµa 1sociaL · ) :: . : ;
~ ~
_,) ..; ,,. . ' - , e " ( -X l '., ,, "
.. . . Tanto 6 ~~P !a; fárnW::i.. con:lo .eµ la esc;uela: y. en la
fábriq1,las::relacionesc4e S,llS \!ltegrantes'.:sé polari~
zan, c.on1 has.e· enJa, fuerza d,e)ai autoridad y la ac,
titud disciplinada de la sumisión. Es en la familia
, "'(
... ZAFfARóNL Op, d(t, pág. 22 ..
'·
!I!
23
donde se concreta la autoridad del Estado Y: fortna
al individuo atornizadorde. la sociedad burgliesá: pará
que se sujete.a ,su papel social, donde su ego indivi~
dual adquiete,;Ún carácter.abstracto e inaccesible: Ea
escuela· está relacionada con las exigencias sociales
de profesionalización, .determinadas según la perte;;
nencia a cada .díise sociaL Es, por supuesto, en la
instancia hiboral donde s.e· detenninarátl los üerriás
tipos de poder económico, social 6 y político. A su
vez, los medios de comunicación de masas orientan
para producir léÍideología de la mentalidad media,
dirjgidé!. a·)a•conformaciónde este esquema social
de disciplina:<'? · ,· ¿ . ;
El estudio.deÍcorür()l sqcial tiene sus raíces en
el trabajo del·. socióJog9 Webber, Qich,o cgnttol .se
considera a. met1udo :9omo todo. (lqueUctque 9ondu-
ce a la conformidad, a las:normas. Otros lo ven comq
l~.ampÜarepreseqfacióJ:t.d,elos,mec~ni~mo·sregtila-:
dos, puestos s()qre los ·miemb,ros; de la sociedad, En
fip,, el contr9l soc\al.1llira cuál comportami~nto hu-:
mano dege. ser c;qnsig~r(ldO ~xtg1yagal).te., Los m.ei
canismos de control _sociql•se pu~4en .a.d9ptar. come;
leyés,. nofll'.l~s, valores éticos, 1).1,0r(lle,s, costµmbre~.
Podemos ver la teoría tlel controi'social de~de
dos perspebtivas: una, en la que e.nco,ntramos eí
' ,' ' '~' "" • ,- - ' "/; > , _·, ' 1
\ ' " f: ,,,,:,,'.
TERESA Mi~LLES. P,ensa111iento cri/J1in9lógico JI. Editorial Temis,
1983, pág. 40: . . .. . • . . .
 24
control .fofmal generado por instituciones como la
familia,.·lª· Iglesia, los establecimientos ·educativos,
los organismos::gubemamentales, legislativos yju..;
diCiales delEstado, entre;ufrds:· Y·otra;la:pérspe·cti~
va cultural: donde estanlos sistemas informales·de
control qué ªyudah:a explicar por qué se conformart
lós individuos. y que de nfanera difilsa· crean· hábitos
colectivos dé':coriducta/ como' sotlilos usos y las éos2
tumbres. · · ·' ,.; :
~ .
·. Las insfancias· de' control· social informal· serán;
eficientes cuando nos convirtamos en sujetos· ac;ep-'
tados y gratificados socialmente, cotí\üia gran
l~I
autoestima; cuando aceptemos lo que la sociedad nos
impone a Ió largo :d¿ huestfas vidas; cuahdo sea 1Tio-
tivo de Orgullo Aue eri' nuestro' 6&legio nó
hubiera-'
mós' obtenido; Í:'eprob~ción efrcondücfa y disdpliria;
cúaiído nó quebranternoS fas: reglas establecidas; ó
de· hacerlo' sería' poco· frecuente. ·Cuando ésfos ine.'"
caniSmos fallan entra .en funcionárníento el cónjurr.:
tO dé iñStaneias fotm:iles'de cóhtról,'que reproducen
las mis1:has exigeneias tle·pÓder qüe'las instancias
informales,· p· ero'. de inocfü cóérdti'Vó · ·•y•a» q:uer' se fi'..:.1
1) <! • , ' "
geh por ribhnas láborales';'administrativas y'periáles.'
1111
Y es aquí do11:de comenzamos a escuchar conceptos
como inadaptado, desviacfo, •antisóCia1, ·deHucuente,
·1'i¡q
loco, demente, péligroso; entre otros/:.
,,¡
~l
Dentro del conjunto de instrumentos dirigidos
"'
a·:presionar li las.ipérsbnas ;para obtener d.e gllas
lf¡• ,¡
¡¡
~¡
25
conforffiidád de 'su cómpori:amiento con ciertas re-
glas de conducta, se encuentra el derecho penal co-
mo mecanísmo de córifrol social, que .. dispone las
más drásticas sanciones penales del orden social para
los comportamientos soéialmente más intolerables.
Dentro de· este ámbito del derecho penal se lleva a
cabo "el control sOc'ial de dós formas: Un control pu-
nitivo institu"cionalizado a .través del sistema penal,
y otro no institudonalizado; parainstitucional; sub-
terráneo, através' de·cohductas ilícitas, tál como su-
cede con los paramilitares y los grupos de justicia
privada 7 •
Podríamos 'decir entonces·que este control social
formal, denominádO derecho penal, cobija varios as,...
pectos. Sería:.como si nos hiciéram~s a la idea de un;
pulpo en el que cadatentáculo tiené que desarrollar
un papel. Así tendríainos:·la polÍcía, que· en sus ini-'.
cios apareció como urt brazo represor' y protector del
soberano y que en el Estado de Derecho:j~dquiete
otro brazo más, que es el' de 'protección al· ciudada~
no fuera de .su actividad judicial; la· instancia judi-
cial, que, en núestro ll1edio, tiérte también tres brazos
representados err fiscales; jueces y ,abogados; las irísJ
tancias de control de los procirradores, personeros.Y:
contralores; y la cárcel, destihada a la ejecución de
1 la pena privativa de Hbertad ..
')\:_
,•\,.\\_ \·" -·
Der~cho penal; parte ge1ieral. sé-
FERNANDO VELÁSQUEZ VELASQUEZ.
gtmda edición. Editorial Temis, 1995, pág. 7.