DIREITO PENAL (PARTE GERAL)

Aplicação da Pena Privativa de Liberdade – IV

Produção: Equipe Pedagógica Gran Cursos Online

APLICAÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE – IV

1. APLICAÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE

1.1. Menoridade (Art. 65, I, 1ª parte)

A pena será atenuada se o agente era, ao tempo da conduta, menor de 21

anos (menoridade relativa).

1.2. Senilidade (Art. 65, I, 2ª parte)

A pena será atenuada se o agente era, ao tempo da decisão condenatória,

maior de 70 anos.

Atenção!
• O que interessa é a sentença condenatória; logo, se a decisão de 1º
grau é absolutória e o acusado somente é condenado em 2ª instância,
após recurso do MP, a data da sentença condenatória será a do acórdão
condenatório.

1.3. Confissão Espontânea

Para que funcione como atenuante, a confissão deve respeitar dois requisitos:

a) Deve ser espontânea;

A decisão de confessar o crime deve partir do próprio criminoso, livre de inter-

ferências subjetivas externas.

a) Deve ser feita perante a autoridade competente;

Deve ser feita perante o Juiz de Direito ou Delegado de Polícia.

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A confissão perante o Delegado e retratada perante o Juiz pode servir

como atenuante genérica? Em regra não! Entretanto, se o Juiz utilizou a con-
fissão dada em sede policial como elemento formador de sua convicção para a
condenação, a confissão será utilizada como circunstância atenuante.

1.4. Confissão Qualificada

A confissão qualificada ocorre quando o réu admite a prática do fato; no

entanto, alega, em sua defesa, um motivo que excluiria o crime ou o isentaria de
pena. Exemplo: "eu matei sim, mas foi em legítima defesa".
A confissão qualificada caracteriza a atenuante da confissão espontâ-
nea?

Posição do STJ Posição da 1ª Turma do STF

SIM! A confissão qualificada (aquela na qual o
NÃO! A aplicação da atenuante da confissão
agente agrega teses defensivas discriminantes
espontânea prevista no artigo 65, III, “d”, do
ou exculpantes), quando efetivamente utilizada
Código Penal não incide quando o agente
como elemento de convicção, enseja a apli-
reconhece sua participação no fato, contudo,
cação da atenuante prevista na alínea “d” do
alega tese de exclusão da ilicitude (STF. 1ª
inciso III do artigo 65 do CP (STJ. 5ª Turma.
Turma. HC 119671, Rel. Min. Luiz Fux, jul-
AgRg no REsp 1.198.354-ES, Rel. Min. Jorge
gado em 05/11/2013).
Mussi, julgado em 16/10/2014).

Qual foi o quantum previsto de aumento e de diminuição para cada cir-

cunstância agravante e atenuante respectivamente presentes? A fração de
aumento ou de diminuição é de 1/6. Para cada agravante presente, aumenta
1/6; para cada atenuante presente, diminui 1/6.

Atenção!
• Nessa segunda fase, o juiz se encontra adstrito aos limites estabelecidos
pela pena cominada em abstrato.
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1.5. Concurso entre Circunstâncias Atenuantes e Agravantes

E se houver concurso entre circunstâncias agravantes e atenuantes?

Havendo o concurso entre agravantes e atenuantes, devem ser aplicadas
aquelas que são preponderantes, conforme o art. 67 do CP:

Art. 67. No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do

limite indicado pelas circunstâncias preponderantes, entendendo-se como tais as
que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e
da reincidência.

Seguindo o preceito estabelecido pelo art. 67 do CP, a jurisprudência firmou

a seguinte escala de preponderância:
1º nível: Atenuantes da menoridade e senilidade (Posição do STJ – HC
274.758 – 05/03/2014).
2º nível: Reincidência;
3º nível: Agravantes e Atenuantes subjetivas (Exemplo: Motivos do crime,
como relevante valor moral ou motivo fútil ou torpe);
4º nível: Agravantes e Atenuantes objetivas (Exemplo: Meios de execução
do crime, como o uso de veneno, explosivo).

As circunstâncias agravantes e atenuantes podem se compensar? Sim,

desde que estejam no mesmo nível.
Exemplo: A agravante do motivo fútil (art. 61, II, “a”) pode se compensar com
a atenuante da influência de multidão em tumulto não provocado pelo agente
(art. 65, III, "e").

Atenção!
• O STJ entende que a confissão espontânea (art. 65, III, “d”, do CP), se
encontra no mesmo nível da reincidência e portanto, em caso de concurso
entre as duas circunstâncias, elas devem se compensar (STJ. 6ª Turma.
HC 301.693/SP – 04/12/2014).
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1. 1º nível: Atenuantes da menoridade e senilidade;

2º nível: Reincidência e Confissão espontânea;
3º nível: Agravantes e Atenuantes subjetivas;
4º nível: Agravantes e Atenuantes objetivas;

O STF discorda desse entendimento, considerando que a confissão espon-

tânea é uma atenuante subjetiva, portanto, um nível abaixo da reincidência que
deve ser preponderante. Veja os julgados:
1ª Turma: HC 105.543/MS (27/05/2014);
2ª Turma: RHC 120.667/SP (02/04/2014).

�Este material foi elaborado pela equipe pedagógica do Gran Cursos Online, de acordo com a
aula preparada e ministrada pelo professor Paulo Igor.
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