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DERECHO PROCESAL I
SUB-EJE TEMÁTICO 1: EL PROCESO JUDICIAL
Concepto. Caracteres y elementos. Objeto y contenido.
Proceso judicial: es la serie gradual, progresiva y concatenada de actos jurídicos, regulados por
normas procesales que se cumplen por los órganos públicos predispuestos y por los particulares que
colaboran en forma voluntaria o coactiva, para arribar, con justicia, a la solución de un conflicto
particular.
Elementos:
Objetivo: El conjunto de actos procesales.
Subjetivo. Los sujetos procesales.
Teleológico: Fin inmediato: fijar los hechos y actuar el derecho.
Fin mediato: restablecer el orden jurídico alterado, la paz social, afianzar la justicia.
El proceso judicial como estructura técnico jurídica: El proceso es un instrumento técnico, construido
por normas procesales para lograr la realización del derecho sustancial.
En su manifestación interna es la estructura legalmente regulada para la reconstrucción oficial del
orden jurídico alterado. En su manifestación externa el proceso se traduce en una serie gradual,
progresiva y concatenada de actos jurídicos, regulados por normas procesales que se cumplen por los
órganos públicos predispuestos y por los particulares que colaboran en forma voluntaria o coactiva.
Elemento objetivo: este elemento está dado por la actividad de los sujetos procesales o conjunto de
actos procesales y que no escapan estos actos a la definición del código civil en su artículo 944.
Artículo 944 del Código Civil: son actos jurídicos los actos voluntarios lícitos, que tengan por fin
inmediato, establecer entre las personas relaciones jurídicas, crear, modificar, transferir, conservar o
aniquilar derechos.
Los actos son graduales ya que se desarrollan por grados o etapas, progresivos, avanzan
continuamente, ya que en principio el proceso no retrocede, esto se logra en virtud de la regla de la
preclusión.
Y son concatenados ya que cada acto es antecedente del posterior y consecuente del anterior, así
decimos que “sin cada acto anterior ninguno de los siguientes tiene validez y sin cada acto siguiente
ninguno de los anteriores tiene eficacia”.
Elemento subjetivo del proceso: Los sujetos procesales, los que podemos distinguir entre:
• Órganos públicos predispuestos: cuya principal característica es su imparcialidad.
• Particulares: que intervienen en el proceso, y cuya participación puede ser de dos tipos:
voluntaria o espontánea o en forma obligatoria o coactiva.
discusoria o 4-
decisoria
Y etapas eventuales, que pueden no estar presentes, estas son las etapas: impugnativa y ejecutoria,
que como dijimos son eventuales.
Normas procesales:
Es la proposición enunciativa de organización, de competencia y de conducta de los órganos públicos
y de particulares intervinientes en la actividad jurisdiccional del Estado.
Una norma procesal no solo se encuentra en un código de procedimiento sino también en un código
de fondo.
Para Palacio; las normas materiales regulan “el que”, el contenido de la sentencia y las procesales
determinan “el quien y el como” de dicho acto y la actividad que lo
Por eso para distinguir entre derecho material y procesal, hay que estar a la finalidad y efectos de
cada disposición legal.
Aplicación: Los presupuestos deben ser examinados antes de resolverse sobre el fondo, dado que la
falta de cualquiera de ellos invalidan el pronunciamiento.
Según el código procesal de Córdoba, artículo 176, “demanda defectuosa”: el juez o tribunal deberá
rechazarla de oficio o podrá ordenar al actor aclarar cualquier punto para su admisión; no subsanados
los defectos o no aclarados dichos puntos en el plazo de 30 días, se operará el desistimiento de pleno
derecho.
A los fines de verificar la regularidad de la relación procesal y en su caso la admisión de las
pretensiones formuladas por las partes, las leyes formales por regla general contienen disposiciones
autorizando al juez a revelarlos de oficio. Tal sucede con lo dispuesto por el art. 337 CPCCN, que
otorga facultades expresas al órgano jurisdiccional a efecto de inadmitir la demanda u ordenar que se
subsanen los defectos que contenga. Ello configura el otorgamiento de una potestad judicial de
saneamiento (despacho saneador) que se concede a veces en forma específica y en otras en forma
genérica para depurar el trámite en cualquier oportunidad y a lo largo de todo el proceso. En ambos
casos, se posterga la admisibilidad formal de la pretensión; sin perjuicio de ello se reconoce también a
las partes la posibilidad de denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que el
tribunal no lo haya advertido a través del planteo de excepciones dilatorias: incompetencia, falta de
personalidad o defecto legal en el modo de proponer la demanda (art. 347 CPCCN - 1).
Subjetivamente, es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a los órganos judiciales para
administrar justicia en un caso dado y
Objetivamente, es la orbita jurídica dentro de la cual el tribunal ejerce su jurisdicción.
La falta de competencia también puede ser relevada de oficio por el juez cuando es absoluta; caso
contrario, si se trata de incompetencia relativa deberá ser alegada por el demandado a través de
excepción.
La capacidad procesal (legitimatio ad procesum) constituye una capacidad de hecho o de obrar. Por
tal motivo, si el sujeto carece de capacidad debe concurrir a juicio con sus representantes.
“La capacidad procesal es la aptitud para poder realizar eficazmente por si los actos procesales de
parte.”
Así si se trata de un menor o incapaz, su personería se integra con la comparecencia a juicio del
representante necesario y, en su caso, el promiscuo. Son aplicables en relación a la capacidad procesal
las disposiciones del Código Civil y rige, en consecuencia, el axioma que expresa que “la capacidad es
regla y la incapacidad la excepción”.
1 EXCEPCIONES ADMISIBLES - Art. 347. CPCCN - Sólo se admitirán como previas las siguientes excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personería en el demandante, en el demandado o sus representantes, por carecer de capacidad civil para estar en
juicio o de representación suficiente.
3) Falta de legitimación para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere manifiesta, sin perjuicio, en caso de no
concurrir esta última circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.
6) Cosa juzgada. Para que sea procedente esta excepción, el examen integral de las DOS (2) contiendas debe demostrar que
se trata del mismo asunto sometido a decisión judicial, o que por existir continencia, conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la
sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la materia o la pretensión deducida en el nuevo juicio que se promueve.
7) Transacción, conciliación y desistimiento del derecho.
8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el beneficio de inventario o el de excusión, o
las previstas en los artículos 2486 y 3357 del Código Civil.
La existencia de cosa juzgada o de litispendencia podrá ser declarada de oficio, en cualquier estado de la causa.
Ante la ausencia de capacidad procesal, no obstante ser los sujetos titulares de la relación sustancial,
no gozan de aptitud para defenderlos por si en el proceso; v.gr. dementes, sordomudos, pródigos,
interdictos, ausentes, etc. .
El último presupuesto procesal está dado por el planteo en forma de una cuestión concreta planteada
con las formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art. 303 CPCC - 2).
Los presupuestos senténciales son aquellas condiciones indispensables para que el juez pueda dictar
válidamente la sentencia. En tal sentido, se requiere la realización de un procedimiento previo y
completo, por su forma y grado, para permitir el pronunciamiento de la resolución final
(procedimiento regular y legal). Esto es, que el procedimiento además de haberse cumplido
regularmente y en forma completa no debe encontrarse impedido por obstáculos a su promoción: así,
por ejemplo, la existencia de privilegios constitucionales, la omisión de acusación o de denuncia en
delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen del asesor de menores e incapaces cuando éste
ha sido impuesto por la ley, etc. Además, el tramite debe haberse desarrollado con sujeción a las
formas esenciales establecidas en la ley (idioma, documentación) y hallarse en un estado tal que
permita el pronunciamiento de una sentencia valida por haberse cumplido las etapas que son
inevitablemente previas y necesarias (introducción de las cuestiones, prueba y discusión en el proceso
escrito; debate en el proceso oral).
Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos senténciales vinculándolos a las
pretensiones del actor, demandado o imputado de contenido sustancial. Los presupuestos
senténciales así estarían configurados por:
“aquellos requisitos necesarios para que el juez pueda, en la sentencia, proveer al fondo o mérito
de la cuestión; es decir, resolver si el demandante tiene o no el derecho pretendido y el demandado
la obligación correlativa o si el imputado tiene o no la responsabilidad que se le imputa”
2 2 FORMA DE LA DEMANDA - Art. 330. - La demanda será deducida por escrito y contendrá:
1) El nombre y domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designándola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias. 6) La petición en términos claros y positivos.
La demanda deberá precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las
circunstancias del caso, o porque la estimación dependiera de elementos aún no definitivamente fijados y la promoción de la
demanda fuese imprescindible para evitar la prescripción de la acción. En estos supuestos, no procederá la excepción de defecto legal.
La sentencia fijará el monto que resulte de las pruebas producidas.
presupuesto sentencial se abstiene de dictar la decisión de fondo y resuelve solamente sobre esta
ausencia. En tanto que la segunda posición importa la admisión sobre la procedencia de una
excepción, que releva al juez de la cuestión. Por ello, se señala, que mientras la ausencia de
presupuestos procesales impide que el juicio pueda tramitarse válidamente, los requisitos
senténciales atacan a la pretensión e impiden que las partes obtengan una resolución favorable a
sus pretensiones.
4. Decisoria
Nuevas tendencias:
Hay una nueva tendencia a otorgar mayores poderes al juez, como juez director del proceso y no
como juez espectador; también hacia la implementación de la oralidad, en la medida de las
Los principios procesales son las líneas directrices y orientadoras que rigen el proceso plasmándose de
este modo una determinada política procesal en un ordenamiento jurídico determinado y en un
momento histórico dado. Cabe expresar, por ultimo, que modernamente van formulándose nuevos
principios o reglas que quizás no son tan nuevos sino que tan solo son reformulaciones o
adaptaciones a las necesidades actuales de los clásicamente reconocidos. Tal sucede, por ejemplo,
con las modernas formulaciones de las reglas de solidaridad, de la personalidad, de las nuevas formas
de buena fe y lealtad procesal, etc.
Es así, que ellos concretan o mediatizan algunas de las garantías constitucionales y en cada uno puede
encontrarse una relación directa con las normas fundamentales contempladas en la Constitución
Nacional. Y son:
PUBLICIDAD. El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el proceso deben ser
conocidos en forma irrestricta tanto por parte de la sociedad, como por los intervinientes, a fin de
permitir un control adecuado de la actividad procesal y, en definitiva, de los actos de los jueces.
“este principio significa que no debe haber justicia secreta, ni procedimientos ocultos, ni fallos sin
antecedentes ni motivaciones”.
Además, favorece a obtener una mayor transparencia en la administración de justicia al fiscalizarse la
actividad de los jueces y de los abogados. Los cuerpos formales, cuando adscriben a este principio lo
consagran en términos generales, así por ejemplo, se prevé que “las actuaciones del proceso y sus
resoluciones serán públicas”. A su vez, a modo de excepción, es posible limitar la publicidad; ello
sucede cuando existe un interés justificado de las partes o cuando concurren razones que hacen al
orden público o moralidad. Es que “pueden los magistrados restringir la publicidad de las audiencias y
aun de los fallos, si pudiera afectarse con ello la moral o el orden público u ocasionarse perjuicios
materiales o morales a los interesados”. En definitiva, lo que fundamentalmente se procura es la
protección del derecho de intimidad de las personas.
El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso; así en las audiencias4 y, por
regla, durante toda la actividad de prueba y también se verifica en la decisoria a través de la
motivación de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se definen a partir del derecho
de fondo que se realiza a través del proceso. Así, por ejemplo, en el proceso penal, la publicidad podrá
verse restringida en ciertas secuencias de la investigación penal preparatoria, llevada a cabo por el
Fiscal cuando establece el secreto de sumario por un plazo restringido . Es que “en materia penal se
justifica el secreto en los primeros momentos de la instrucción, porque el delincuente tiene especial
cuidado en no dejar huellas de delito”. También rige para los delitos de acción privada en los cuales
impera la confidencialidad del trámite.
INMEDIACION. El principio de inmediación, tal como surge de su sentido literal, significa que el juez
debe encontrarse en un estado de relación directa con las partes y recibir personalmente las
pruebas. Devis Echandia, puntualiza que la comunicación inmediata alude “a la del juez y las personas
que actúan en el proceso, con los hechos que en él deban hacerse constar y con los medios de prueba
que se utilicen”.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en los escritos. Sin embargo,
en las formas modernas de procedimiento oral o escrito, existen instancias oralizadas, que
presuponen la vigencia de este principio parcialmente. Tal sucede, por ejemplo, en el proceso civil
nacional o de algunas provincias que han adoptado el trámite del proceso por audiencia: en estos
casos, luego de la etapa escrita de las postulaciones, se realizan dos audiencias (audiencia preliminar5
y de vista de causa) con vigencia solo en su trámite de la regla de inmediación. Por su parte, en el
proceso penal, la vigencia plena de la inmediación se presenta en la oportunidad de la audiencia de
debate en la que los integrantes del tribunal, del ministerio público, imputados y sus defensores y
órganos de prueba están en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediación, están dados por: o La presencia de los sujetos
procesales ante el órgano jurisdiccional, o por la falta de un intermediario judicial entre
las cosas y las personas del proceso y el juez y, o por la necesidad de la identidad física del
juez que tuvo contacto con las partes y del que dictara sentencia.
AUTORIDAD. El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerárquico autoritario que
asume el derecho procesal por la incidencia del órgano jurisdiccional, considerado como poder del
Estado político, en el conflicto de los justiciables.
Así se ha dicho que tanto el poder de conducción o de dirección del proceso, como el poder de
esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones del principio de autoridad. Luego, será
el sistema adjetivo, el que impondrá los límites para su ejercicio, en la categorización de los poderes-
deberes del órgano jurisdiccional.
Es posible señalar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en una ideología sociopolítica
determinada: la liberal-individualista y la jerárquico-autoritaria. Claro está que, entre ambas posturas,
existen diferentes matices que importan fórmulas intermedias o con una mayor o menor
identificación con algunas de ellas.
En el marco de la concepción liberal-individualista, impera la fórmula de la neutralidad del juez, lo que
supone que “el juzgador no ha de intervenir en la marcha del proceso en forma activa, cuya iniciativa,
impulso, conducción y disposición es un atributo del justiciable”. Como se advierte, se trata de un juez
espectador de la contienda judicial. Rige en esta concepción, el principio de rogación que preconiza
que el juez no actuara de oficio sino a petición de parte (ne iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la mayoría de los códigos
procesales civiles de nuestro país, actualmente en proceso de revisión.
En una posición intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como un verdadero director
del proceso. Esta fórmula, es una creación ideal de la doctrina para superar la posición individualista
del juez espectador. Sin embargo, se ha entendido que se trata de “una formula incompleta: excepto
que se interprete el verbo dirigir en una forma amplísima; ello es así, ya que, el poder de dirección o
conducción solamente afecta el desarrollo del proceso y hace a su marcha formal, pero no agota los
predicados propuestos por los fines del derecho procesal”.
Es una postura crítica contra la fórmula de la neutralidad del juez, se postula la que le otorga una
intervención activa y preponderante en orden a la marcha del proceso y al esclarecimiento de la
verdad de los hechos controvertidos. Configura la fórmula de la autoridad del juez, la que se obtiene a
partir de especiales poderes otorgados al órgano jurisdiccional durante el proceso y diferentes cargas
y obligaciones para las partes, durante su trámite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente a la dirección y
conducción del proceso, a la formación del material de cognición y en la vigilancia de la conducta de
los justiciables.
Es así, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes-deberes limitados por la ley. Su
ejercicio reconoce como sustractum un deber imperativo de corte funcional.
FORMALISMO. Las formas procesales son establecidas como garantía del justiciable y se basan en el
principio de seguridad jurídica.
Entendemos por la forma la exteriorización corporizada en un documento del acto procesal. Podemos
afirmar que, en la legislación positiva, se advierte la adopción del sistema de la legalidad. Es así que se
regula el modo de cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones específicas para cada
acto o por disposiciones generales de remisión, en las que se refleja el sistema adoptado.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en lo relativo a cierta
actividad procesal. Así, por ejemplo, se apunta a la eliminación de los interrogatorios escritos para
testigos y de los pliegos de absolución de posiciones, proponiéndose en su reemplazo interrogatorios
libres, informales y coloquiales.
La incorporación de este principio supone procedimientos que no resulten onerosos, por lo cual, es
necesario, además, que no se extiendan excesivamente en el tiempo. Es decir, la implantación del
principio exige adoptar criterios razonables en relación no solo a costos económicos sino al tiempo de
duración ya que, como dijo Couture, “en materia de procedimiento el tiempo es algo más que oro, es
justicia”.
Ahora bien, La economía de gastos pone su acento en el aspecto financiero del proceso. Ello implica
que el costo del juicio no sea un obstáculo que impida a las partes su inicio. Los procedimientos
generan gastos, y ellos no pueden evitarse. Pero si pueden ser postergados atendiendo a ciertas
circunstancias o aun, por razones de política procesal, resolverse su eximición por el contenido social
de la cuestión que se presenta. Lo que el legislador debe procurar es que los gastos que demande el
juicio no se transformen en un obstáculo para el acceso a la justicia de las personas menos pudientes.
Contribuye a la economía en el tiempo y a la celeridad en el trámite, la regla de la concentración de
los actos y la de la eventualidad en las afirmaciones. Inciden también en ese aspecto, los plazos
procesales fijados por la ley adjetiva como tiempos ideales.
La regulación de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada con un criterio de razonabilidad,
que se concreta en el establecimiento de plazos, que sean susceptibles de poder cumplirse, para que
el patrón ideal no sea superado por la realidad.
MORALIDAD. El principio de moralidad está integrado por un conjunto de normas que imponen
conductas, imbuidas de un contenido ético que deben ser observadas por el juez, las partes y demás
participantes. Este principio madre es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber:
la lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la luz de los hechos concretos nos hace reflexionar
sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al juez; así, por ejemplo, el deber de
mantener en la instancia conductas que no resulten contrarias a las reglas de contenido ético
objetivizados en normas. Ello implica la proscripción de ciertas actitudes tales como la reticencia, la
intemperancia, la familiaridad y la agresividad, la obstrucción, o la ambigüedad, (sin agotar el
repertorio) que puedan ser calificadas para tipificar temeridad, malicia o el abuso del proceso. Sin
embargo, queremos destacar que el juzgador deberá precisar de los límites de estas conductas
defectuosas teniendo a la vista la cláusula constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que son consecuencia de un
sistema adversarial rígido, impuesto por normas legales inidóneas o por la idiosincrasia de los
litigantes, que en muchos casos resultan toleradas por los tribunales.
Siendo el proceso una estructura técnica que debe avanzar necesariamente hacia un fin, debe
vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad. Esa actividad en el proceso
se realiza por el impulso que imparten los sujetos procesales. En tal sentido, cabe señalar que rigen
todo el ámbito procesal del ne procedat iudex ex officio, esto implica que el inicio del trámite nunca
puede ser realizado por iniciativa del juez sino que este debe ser requerido por algún otro sujeto. De
tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo realizan las partes a través de la demanda; igual
sucede en el proceso laboral y familiar. En tanto, que en el proceso penal el requeriente es el
ministerio público fiscal sin cuya iniciativa e impulso no puede iniciarse el trámite.
La regla del impulso procesal generalmente está delimitada por plazos procesales. Así, generalmente,
de ordinario en el trámite se diferencian etapas y dentro de ellas, a su vez, se presentan diferentes
actividades que deban ser promovidas según sus características por algún sujeto procesal, bajo la
pena de caer en la caducidad de instancia.
Por último, debe distinguirse el impulso privado propio del trámite civil del impulso oficial
característico de los procedimientos que involucran alguna razón de orden público. Este último, el
impulso oficial, se manifiesta como el poder-deber del juez para realizar, con independencia de la
actuación de las partes todos los actos procesales que integran la trama hasta la finalización del
trámite que culmina con el dictado de la sentencia.
Se trata de un regulador del trámite procesal y tiene operatividad tanto para las partes como para el
tribunal. Ello significa que ninguno de los sujetos procesales pueden actuar en contradicción con esta
regla, funciona como un obstáculo o impedimento a la marcha discrecional del proceso.
Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro de los límites fijados por la ley,
pues de lo contrario, un postulado de consunción procesal despojaría de efectos útiles a la actividad
realizada fuera del orden establecido. Cada actividad procesal destinada a una finalidad específica
debe ser cumplida en un momento determinado; de otro modo, la actividad no sería susceptible de
producir efectos útiles.
Esta regla “propende a obtener una definitiva estabilidad jurídica con respecto a las situaciones
procesales ya alcanzadas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente de fundamento serio, y la
actuación contradictoria con la ya cumplida (incompatibilidad) expresa o tacita”.
La efectiva vigencia de la preclusión se garantiza a través de las sanciones procesales de nulidad o de
inadmisibilidad. Sucede lo primero, cuando el acto procesal se cumple en inobservancia a la
preclusión, por ejemplo cuando se formula una liquidación final del pleito, apartándose de lo
establecido en la sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada. En cambio, se aplicara la
sanción de inadmisibilidad, cuando se intente producir un acto procesal, una vez vencido el plazo
fijado por la ley para ello –caso perentorio fatal- o cuando se hubiere declarado la pérdida del
derecho a petición de parte.
La preclusión consiste también en una limitación del poder de las partes para la realización de la
actividad, ya que el sujeto pierde su facultad por extinción o por consumación de ella. Es que la
preclusión consiste en la pérdida o extinción de una actividad procesal por haberse alcanzado los
límites impuestos por el legislador para el ejercicio de las facultades procesales de las partes.
Momentos de su ejercicio. Según un enfoque moderno toda resolución judicial y no solo la sentencia
presupone los siguientes momentos:
1. momento cognoscitivo: donde el juez conoce y averigua el asunto o cuestión planteada.
2. momento decisorio: en el que se resuelve la cuestión.
3. momento ejecutorio: eventual, en el cual se cumple lo decidido aun en contra de la voluntad del
obligado.
Reparto.
1. especialización y naturaleza de las causas: sería imposible para un juez comprender el
conocimiento exhaustivo de todas las ramas del derecho y resolver con celeridad y justicia. Para
determinar la competencia habrá que estarse a los hechos expuestos por el actor en la demanda y el
derecho que se invoca como fundamento de la acción.
2. territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal atienda los conflictos suscitados en un
extenso territorio o densamente poblado, este criterio a su vez facilita el ejercicio del derecho de
defensa.
Prórroga de la competencia:
La competencia es improrrogable con excepción de la territorial, la que podrá ser prorrogada por las
partes no pudiendo el tribunal declararse incompetente de oficio.
La prórroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en principio resultaba
incompetente. Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia, puede ser
absoluta o relativa. Puede calificarse, como competencia de carácter absoluto, la por materia o grado.
Así, por ejemplo, no podría iniciarse un juicio por cumplimiento de contrato ante el juez penal; ni
tampoco podría plantearse esta acción ante la Cámara de Apelaciones. En cambio, es relativa, y por lo
tanto prorrogable, la competencia establecida para cuestiones de corte netamente patrimonial y en
relación al territorio. Así, en el marco de disponibilidad de los particulares acerca de las reglas
procesales de competencia, es aceptado que pueden convencionalmente atribuir la territorial a un
órgano judicial que legalmente carecía de ella. Ello es posible solo en el campo de los derechos
disponibles, por lo que el presente desarrollo es válido solamente para el ámbito del derecho procesal
civil.
La prórroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos formas: la expresa y la
tacita. Se resuelve en forma expresa, cuando los sujetos exponen claramente su voluntad de atribuir
competencia a un tribunal determinado exteriorizándola de antemano en forma documentada. Tal
sucede, por ejemplo, cuando partes contratantes determinan que en caso de conflictos sobre su
inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez diferente. En cambio, las prorroga es tacita, si el
desplazamiento se opera por actitudes procesales asumidas por las partes en el curso del juicio. Por
ejemplo, cuando el actor presenta su demanda ante un tribunal diferente al que legalmente la
correspondía, y el demandado responde, sin cuestionar la competencia. Como se advierte, en ambos
casos, se verifica un supuesto negativo, que no implica el ejercicio de facultades procesales y que
deviene de una inferencia legal de la voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
Si la competencia no fuera prorrogable, y de la exposición de los hechos de la demanda resultare
incompetente el tribunal ante quien se dedujera, éste deberá inhibirse de oficio sin más trámite y a
pedido de parte remitirá al tribunal competente si resultare provincial, de lo contrario, ordenará su
archivo.
Pero una vez que se hubiera dado trámite a la demanda o pedido, no podrá el juez declarar su
incompetencia de oficio, deberá atender la cuestión salvo que el demandado plantee la
incompetencia por medio de la excepción o inhibitoria.
Fuero de atracción:
Se entiende tal, a que sea un mismo juez quien entienda en ciertas cuestiones vinculadas a los bienes
que han de ser recaudados, liquidados y transmitidos bajo su dirección.
El juez que conoce en un proceso universal.
El juez en el juicio Sucesorio, es competente para entender las pretensiones relacionadas con el
patrimonio o los derechos sobre que versa dicho proceso.
Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las disposiciones que consagran el
fuero de atracción ejercido en los procesos universales, v.gr., sucesiones, concursos y quiebras. En
estos casos, se justifica el desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma conjunta y simultanea
todas las pretensiones deducidas contra el caudal común. De esta forma se otorga certeza al derecho
que se declara en acciones independientes pero que se encuentran vinculadas. En consecuencia, la
particular situación de los procesos denominados “universales” ocasionan el desplazamiento hacia el
juez de la sucesión, concurso o quiebra. Claro está que ello sucederá solamente respecto de todas las
pretensiones de contenido económico deducidas contra el patrimonio del causante, concursado o
quebrado; sin embargo, este principio reconoce exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra fuera
del conocimiento del juez de la sucesión, la acción personal de filiación la que deberá ser tramitada
por ante el juez de Familia por tratarse de un fuero especial.
El fuero de atracción que surge del juicio sucesorio, está contemplado en el art. 3284 CC. Se trata de
una norma de neto corte procesal con vigencia nacional, ya que impone al juez de la sucesión el
conocimiento de todas las cuestiones que versen sobre el título y bienes del causante y respecto de
las acciones personales que esgriman sus acreedores. Por su parte, la doctrina nacional ha sentado
que aquel no rige para las pretensiones de carácter real.
Cabe señalar, que el efecto del fuero de atracción, es transitorio, puesto que está destinado a finalizar
en el tiempo, cuando culmina el juicio sucesorio, es decir luego de efectuada la partición judicial ; o,
en su caso, finiquitada la quiebra o el concurso.
Artículo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercerá su jurisdicción por apelación según las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores,
ministros y cónsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercerá originaria y
exclusivamente.
El fuero federal deriva de la forma de estado establecida por la Constitución Nacional argentina.
Cuestión de competencia:
Existe cuestión de competencia cuando se desconoce a un juez, sea por las partes o por otro juez, la
facultad de conocer en determinado proceso.
bajo el trámite de juicio ordinario de menor cuantía. Elegida una vía no podrá en lo sucesivo usarse la
otra.
podrán repetirse indefinidamente por el mismo trámite. Para ser juez de la corte suprema de justicia
se requiere ser ciudadano argentino, abogado graduado en Universidad Nacional, con 8 años de
ejercicio y tener las calidades exigidas para ser senador, o sea, treinta años de edad, haber sido seis
años ciudadano de la nación y disponer de una renta anual de 2000 pesos fuertes o de una entrada
equivalente. Para ser juez de la cámara nacional de casación penal, de las cámaras nacionales de
apelaciones y de los tribunales orales se requiere ser ciudadano argentino, abogado con título que
tenga validez nacional, con 6 años de ejercicio de la profesión o función judicial que requiera el título
indicado y treinta años de edad. Los mismos requisitos de ciudadanía y título se requieren para ser
juez nacional de primera instancia, bastando 4 de ejercicio y 25 de edad.
Según la constitución de Córdoba, artículo 157.- Los jueces y funcionarios son nombrados y removidos
del modo establecido en esta Constitución. Son nulos y de ningún valor los procedimientos seguidos o
las sentencias y resoluciones dictadas por personas que no sean nombradas en la forma prescripta.
La ley fija el procedimiento que favorezca la igualdad de oportunidades y la selección por idoneidad
en la designación de magistrados inferiores.
En su Artículo 144 la constitución de Córdoba establece: El Gobernador tiene las siguientes
atribuciones y deberes: en su inciso 9 dice: el gobernador designa, previo acuerdo del Senado, a los
miembros del Tribunal Superior de Justicia y demás tribunales inferiores, y a los miembros del
Ministerio Público. En caso de receso de la Legislatura, designa jueces o agentes del Ministerio Público
interinos, que cesan en sus funciones a los treinta días de la apertura de las Cámaras. El Gobernador,
el Vicegobernador y los Ministros, no pueden ser propuestos para integrar el Poder Judicial hasta seis
meses después de haber cesado en el ejercicio de sus funciones
REQUISITOS.
Artículo 158.- Para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia se requiere tener doce años de
ejercicio de la abogacía o de la magistratura, para Vocal de Cámara ocho, para Juez seis y para Asesor
Letrado cuatro. En todos los casos, ciudadanía en ejercicio, treinta años de edad para los miembros
del Tribunal Superior de Justicia y veinticinco para los restantes.
REMOCIÓN. Los jueces nacionales de cualquier jerarquía sólo pueden ser separados de sus cargos
mediante el procedimiento del juicio político, el cual puede intentarse por “mal desempeño o por
delito en el ejercicio de sus funciones o por crímenes comunes”; debiendo incluirse, dentro del
concepto de “mal desempeño”, todos aquéllos casos que, sin tipificar una conducta delictiva importen
actitudes o hechos incompatibles con el adecuado ejercicio de la función judicial.
INHIBICIÓN Y RECUSACIÓN:
Inhibitoria.
Modalidad de "cuestión de competencia". Se intentará ante el juez o tribunal que se considere
competente, pidiéndole que dirija oficio al que estime no serlo, para que se inhiba del conocimiento
del asunto y remita los autos al juez que se considere competente.
Recusación.
Acción o efecto de recusar. Petición de que el tribunal se abstenga del conocimiento de la causa por la
concurrencia de determinados motivos que ponen en peligro su imparcialidad.
El código de procedimiento civil y comercial de la provincia de Córdoba establece en su capítulo
tercero, lo siguiente:
Artículo 16. Los jueces que integran los distintos tribunales podrán ser recusados con
Artículo 17. causa legal o sin expresión de causa. Constituyen causas legales de recusación:
1. Ser el juez cónyuge o pariente de alguno de los litigantes dentro del cuarto grado
de consanguinidad o por adopción plena, segundo de afinidad o por adopción simple.
2. Tener el juez, su cónyuge o sus parientes consanguíneos, afines o adoptivos, dentro de los grados
expresados, sociedad o comunidad con alguno de los litigantes, salvo que la sociedad fuera por
acciones.
3. Tener el juez, su cónyuge, o sus parientes consanguíneos, afines o adoptivos, dentro de los grados
expresados, interés en el pleito o en otro semejante.
4. Tener pleito pendiente con el recusante, a no ser que hubiese sido iniciado por éste después que
el recusado hubiere empezado a conocer del asunto.
5. Ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes.
6. Haber sido denunciante o acusador del recusante o haber sido, antes de comenzar el pleito,
acusado o denunciado por éste.
7. Haber promovido alguna de las partes, antes de comenzar el proceso, juicio de destitución en su
contra, si la acusación hubiere sido admitida.
8. Haber sido apoderado o patrocinarte de alguna de las partes; emitido dictamen sobre el pleito
como letrado o intervenido en él como representante de los ministerios públicos o perito; dado
recomendaciones sobre la causa; o conocido el hecho como testigo.
9. Haber recibido el juez, su cónyuge o sus parientes consanguíneos, afines o adoptivos, dentro de
los grados expresados, beneficios de importancia, en cualquier tiempo, de alguno de los litigantes;
o si después de iniciado el proceso hubiere recibido el primero, presentes o dádivas aunque sean
de poco valor.
10. Ser o haber sido tutor o curador de alguna de las partes o haber estado bajo su tutela o curatela.
11. Haber manifestado extrajudicialmente su opinión sobre el pleito o alguno de los litigantes.
12. Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguno de los litigantes.
13. Haber producido en el procedimiento nulidad que haya sido declarada judicialmente.
14. Haber vencido el plazo para dictar sentencias o autos que resuelvan pretensiones controvertidas,
sin que el tribunal se hubiere pronunciado, o para el estudio sin que el vocal, o el tribunal en su
caso, lo hubieren hecho. Esta causal debe resultar de las propias constancias de autos.
15. Haber dado lugar a la queja por retardada justicia, ante el superior, y dejado vencer el nuevo plazo
fijado.
16. Haber dictado pronunciamiento en el pleito como juez, en una instancia inferior.
El parentesco extramatrimonial no será causa de recusación sino cuando esté reconocido o
comprobado con autenticidad.
Artículo 18. - En los procesos concursales regirán las siguientes normas respecto de recusaciones y
excusaciones:
1. No procede la recusación sin expresión de causa.
2. El apartamiento del juez del conocimiento del proceso en su integridad sólo se producirá cuando la
causal se relacione con el deudor, el acreedor peticionante de la quiebra o el síndico. Es inadmisible
la que alegue el acreedor después de la oportunidad prevista en el segundo párrafo del Artículo 91
de la ley 19.551.
3. Cuando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de verificación, intervinientes en
incidentes o impugnaciones, se remitirán las actuaciones pertinentes a quien corresponda según la
ley orgánica del Poder Judicial, las que serán devueltas una vez firme la resolución que recaiga.
4. Si el deudor fuere una persona jurídica, las causales también se entenderán referidas a sus
integrantes solidariamente responsables, a los que ejerzan la representación de las mismas o a
quienes pudieren resultar alcanzados por la calificación de conducta.
Artículo 19. Las partes podrán recusar sin expresión de causa:
1. Al juez, al entablar o contestar la demanda u oponer excepciones; dentro de los tres días de
notificado el llamamiento de autos para definitiva o el decreto de avocamiento.
2. A uno de los miembros de la Cámara y del Tribunal Superior de Justicia, dentro de los tres
días de llegados los autos ante el superior, de notificado el decreto a estudio o el de integración del
tribunal.
Las partes, en cada caso, podrán ejercer por una sola vez este derecho. Cuando sean varios los actores
o los demandados, únicamente uno de ellos podrá hacer uso de este derecho.
No procederá la recusación sin causa en las cuestiones incidentales ni en la ejecución de sentencia.
Artículo 20. A los efectos de los Artículos anteriores, el litigante, su representante y su patrocinante,
se considerarán una misma persona.
Artículo 21. El juez que tuviere interés en un pleito pendiente ante el tribunal de que forma parte, no
podrá entender, durante el procedimiento de tal pleito, en los que estuvieren interesados sus colegas.
Artículo 22. Cuando la causa de recusación fuese anterior a la iniciación del pleito, deberá ser
propuesta en el primer escrito que se presente.
Cuando fuese posterior o anterior no conocida, se propondrá dentro de los tres días de haber llegado
a conocimiento de la parte.
Artículo 23. No podrá proponerse recusación después de citadas las partes para sentencia, a no ser
que se ofreciere probarla por confesión del mismo recusado o por instrumento público.
Artículo 24. - Improcedencia. No son recusables los jueces:
1. En las diligencias preparatorias de los juicios.
2. En las que tienen por objeto asegurar el resultado del juicio.
3. En la ejecución de diligencias comisionadas, a menos que fuesen probatorias.
4. En las diligencias para la ejecución de la sentencia, a no ser por causas nacidas con posterioridad a
ella.
Artículo 25. - Tribunal competente. De la recusación con causa de los jueces de primera instancia y de
los funcionarios del Ministerio Público, conocerá la Cámara. De las de los vocales del Tribunal Superior
de Justicia y de la Cámara conocerán los restantes miembros, integrándose el Tribunal de acuerdo con
las disposiciones de la ley orgánica del Poder Judicial. Artículo 26. - Requisitos. El escrito de
recusación se presentará ante el Tribunal competente, con copia, y deberá contener:
1. Determinación de la causal y hechos en que se funda.
2. Ofrecimiento de la prueba, acompañando la documental que se hallare en poder del recusante, con
dos copias, o la indicación del lugar donde se encuentra. No podrán ofrecerse más de cinco
testigos.
Artículo 27. La recusación será desechada sin dársele curso cuando no concurrieren los requisitos
señalados en el Artículo anterior, se presentare fuera de las oportunidades previstas en el Artículo 22,
o las causas invocadas fueren manifiestamente improcedentes.
Artículo 28. Si la recusación fuere desechada se mandará agregar a los autos principales. Si se la
admitiere, se formará incidente por separado, comunicándose al recusado para que informe sobre las
causas alegadas.
En caso de tratarse de juez de primera instancia, se le remitirá copia del escrito y de la documentación
agregada.
Artículo 29. Reconocidos los hechos por el recusado, se lo tendrá por apartado de la causa.
Si se tratare de un juez de primera instancia, elevará los autos junto con el informe a la Cámara, la que
dispondrá su remisión al juez subrogante para que se avoque. El secretario notificará de oficio la
providencia.
Artículo 30. Negados los hechos por el recusado, se abrirá el incidente a prueba por el plazo de diez
días, suspendiéndose el procedimiento del principal, lo que se hará constar en el expediente. No
obstante, la Cámara, de oficio o a petición de parte, en atención a las circunstancias, podrá disponer
su continuación por ante el juez subrogante.
Si fuere necesario proveer a medidas urgentes se requerirá que la Cámara, con los antecedentes
necesarios, las provea interinamente.
Producida la totalidad de la prueba ofrecida, o vencido el plazo, se dictará resolución de la que no
habrá recurso alguno. Artículo 31. - Efectos. Rechazada la recusación se hará saber al juez subrogante
para que devuelva el expediente al recusado, en su caso.
Si se hace lugar a la recusación, se comunicará al recusado, continuando el expediente ante el
subrogante, aunque luego desaparecieran las causas. Cuando se trate de un miembro dela Cámara o
del Tribunal Superior de Justicia, continuarán conociendo los que resolvieron el incidente de
recusación.
Artículo 32. Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusación, deberá
excusarse, pero el interesado podrá exigir que siga conociendo, a menos que la excusación sea
motivada por interés en el pleito o por parentesco con alguno de los litigantes.
Artículo 33. - Ministerio Público. Los miembros del Ministerio Público podrán ser recusados por las
causales que establezcan las respectivas leyes orgánicas.
Artículo 34. - Secretarios y auxiliares. Los secretarios y auxiliares pueden ser recusados por las mismas
causas expresadas o por omisión o falta grave en el cumplimiento de sus deberes, y el tribunal a que
pertenezcan averiguará verbalmente el hecho y resolverá lo que corresponda, sin recurso alguno.
La Pretensión: elementos.
Según Claría Olmedo: Es el contenido, inomitible e irreemplazable, de la acción procesal, sin la cual
ésta sería vana.
Toda acción supone una pretensión, algo que se propone al tribunal como objeto del proceso; la
acción logra su objetivo por medio de la excitación del órgano jurisdiccional, la pretensión lo logra
mediante el dictado de sentencia de fondo favorable. El acto que contiene la pretensión es la
demanda.
Importancia práctica:
Esto es relevante para la excepción de litispendencia, que tiende a evitar la coexistencia de dos
procesos que versen sobre una misma pretensión, también puede intentarse cuando hay conexidad.
También es relevante para determinar si hay cosa juzgada y así evitar que una pretensión constituya
el objeto de más de una sentencia.
Elemento Objetivo: El objeto de la pretensión es el efecto jurídico que se persigue y puede ser
considerado desde dos aspectos: que es la clase de pronunciamiento que se reclama:
el inmediato: condena, ejecución, pago.
Y el mediato: que es el bien de la vida sobre la cual debe recaer el pronunciamiento pedido: suma de
dinero, inmueble,
etc.
Elemento causal: Es la concreta situación de hecho a la cual el actor asigna una determinada
consecuencia jurídica. La pretensión está individualizada por los hechos concretos afirmados, no por
el derecho que se invoca en la demanda ni por los argumentos expuestos por el actor.
Clases de Pretensiones:
De Conocimiento:
Declarativas = Para eliminar incertidumbres que puede producir daño si no se dispone de otro medio
legal.
De Condena = Produce un título ejecutorio para que el actor pueda hacer valer, sobre obligaciones de
dar, hacer o no hacer.
Determinativa = Fija las condiciones en las que se ejercerá un derecho, Ej: visita hijos.
De Ejecución:
Sus efectos son de ejecución inmediata contra el deudor. No hay apertura a prueba y el deudor no
puede defenderse, pero puede posteriormente iniciar un proceso de conocimiento.
Cautelares:
Reales = (persona/objeto) Competencia: el juez da lugar donde radica el inmueble.
Personales = (persona/persona) (derechos personalísimos/autopersonales).
Contractuales = Competencia: juez da lugar donde deba cumplirse la obligación, o en su defecto a
elección del actor el
domicilio del demandado o lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en el aun que
sea accidentalmente.
Extracontractual = Competencia: lugar del hecho o domicilio del demandado a elección del actor.
Clases de Oposiciones:
Según Contenido = Negación: niega cualquiera de los requisitos de la pretensión, no alega nuevos
Excepción: hechos.
invoca nuevos hechos que desmiente o refutan cualquier pretensión teniendo el
demandado la carga de la
prueba (esta se invierte).
Según Efectos = Perentorias: si prosperan extinguen el derecho del actor y no puede volver a
pretender, Ej: cosa juzgada o falta de legitimación.
Dilatorias: si prosperan se excluye ____ para ___________la posibilidad de un pronunciamiento sobre
el derecho del actor.
No impide que corregidos sus defectos vuelva a proponerse.
Excepcionar: no como algo fuera de lo común, sino idea de salirse, de escapar de la situación en la que
pretende el actor. El objetivo último del poder de excepción es evitar la sujeción que persigue el
actor, ya sea invocando cuestiones procesales o sustanciales.
El excepcionante invoca “obstáculos jurídicos”, para que no se pronuncie una decisión de mérito: en el
proceso no se cumple los presupuestos procesales, o para que no se pronuncie una decisión de mérito
favorable: la demanda no puede ser acogida desde el punto de vista del derecho de fondo.
Claría Olmedo dice: que es el poder que corresponde a los miembros de la comunidad, en cuanto
pueden ser o son demandados, cuya puesta en práctica condición de ejercicio, surge con ocasión del
proceso judicial en el cual alguien resulta perseguido. La excepción tiene por contenido, una
pretensión, cuyo fundamento consiste en la negación de la pretensión del actor, es el poder del
perseguido judicialmente de controvertir el ejercicio y o el contenido del poder de acción, cualquiera
que fueren las cuestiones que la ley permita o tolere plantear.
Partes procesales.
Partes procesales. Son personas (individuales o colectivas) capaces legalmente, que concurren a la
substanciación de un proceso contencioso; una de las partes, llamada actor, pretende, en nombre
propio la actuación de la norma legal y, la otra parte, llamada demandado, es al cual se le exige el
cumplimiento de una obligación, ejecute un acto o aclare una situación incierta.
parte en el proceso es quien reclama y contra quien se reclama la satisfacción de una pretensión
procesal. Los terceros incorporados al proceso suelen considerarse como parte en el proceso,
dependiendo de la naturaleza del interés con que se incorporan a él.
Sujetos en el Proceso Penal: El Tribunal, Ministerio Público, Querellante particular, actor civil.
Sujetos esenciales:
Entre los sujetos que pueden participar en el proceso hay algunos cuya intervención es esencial para
su validez: son el actor penal, que inicia e impulsa la persecución penal preparando, formulando, y
probando la acusación; el tribunal que dirige el proceso, controla el respeto por los derechos del
imputado (y de las demás partes que hubiere), garantiza su igualdad con el acusador y resuelve
provisional (v. gr., auto de elevación a juicio) o definitivamente (v. gr., sentencia posterior al debate
sobre el fundamento fáctico y jurídico de la acusación); y el imputado, que es el particular contra
quien se dirige o a quien afecta la persecución penal. Sujetos eventuales:
Se admite también la participación de otros sujetos, como el querellante de acción pública, el actor
civil y el civilmente demandado, cuya intervención es eventual, pues no tienen influencia sobre la
validez del proceso, que puede desarrollarse sin que ellos intervengan.
Las leyes procesales y las de organización del M.P. Fiscal y los Tribunales de Justicia, establecen
quiénes son los sujetos (públicos o privados) que deben o pueden intervenir en un proceso penal,
acordándoles en abstracto poderes, derechos y atribuciones, o imponiéndoles, también en abstracto,
deberes o sujeciones, que en muchos casos son recíprocos
El ejercicio de aquellos y el cumplimiento concreto de éstos, comenzará a tener vida a partir de la
afirmación oficial sobre la hipótesis de la comisión de un delito, determinando en su desarrollo una
trama de vinculaciones entre todos los sujetos que intervienen en el proceso, generando entre ellos lo
que se conoce como relación jurídica procesal. Esta es autónoma de la existencia real del hecho
delictivo cuya hipótesis le diera origen, al punto que es posible (y además frecuente) que un proceso
sea desarrollado en su integridad, para concluir estableciendo que el delito que constituye su objeto
no existió (o no se pudo comprobar su existencia, que es lo mismo).
Artículo 5.- ACCIÓN PROMOVIBLE DE OFICIO. La acción penal pública será ejercida por el Ministerio
Público, el que deberá iniciarla de oficio siempre que no dependa de instancia privada (C.P. 72). Su
ejercicio no podrá suspenderse, interrumpirse ni hacerse cesar, salvo expresa disposición legal en
contrario.
Artículo 71.- FUNCIÓN. El Ministerio Público promoverá y ejercerá la acción penal en la forma
establecida por la ley, dirigirá la Policía Judicial y practicará la investigación fiscal preparatoria.
Querellante particular:
Artículo 7.- QUERELLANTE PARTICULAR. El ofendido penalmente por un delito de acción pública, sus
herederos forzosos, representantes legales o mandatarios, podrán intervenir en el proceso como
querellante particular en la forma especial que este Código establece, y sin perjuicio de ejercer
conjuntamente la acción civil resarcitoria. Si el querellante particular se constituyera, a la vez en actor
civil, podrá formular ambas instancias en un solo escrito, con observancia de los requisitos previstos
para cada acto.
Artículo 91.- INSTANCIA Y REQUISITOS. Las personas mencionadas en el artículo 7 podrán instar su
participación en el proceso -salvo en el incoado contra menores- como querellante particular. Los
incapaces deberán actuar debidamente representados, autorizados o asistidos del modo prescripto
por la ley.
La instancia deberá formularse personalmente o por representante con poder general o especial, que
podrá ser otorgado "apud acta", en un escrito que contenga, bajo pena de inadmisibilidad:
1) Nombre, apellido y domicilio del querellante particular.
2) Una relación sucinta del hecho en que se funda.
3) Nombre y apellido del o de los imputados, si los supiere.
4) La petición de ser tenido como parte y la firma.
Actor civil:
Artículo 97.- CONSTITUCIÓN DE PARTE. Para ejercer la acción resarcitoria, su titular deberá
constituirse en actor civil (24). Las personas que no tengan capacidad para estar en juicio, no podrán
actuar si no son representadas, autorizadas o asistidas del modo prescripto por la ley civil.
Artículo 98.- INSTANCIA. La instancia de constitución deberá formularse, personalmente o por un
representante con poder general o especial que podrá ser otorgado "apud acta", en un escrito que
contenga, bajo pena de inadmisibilidad: 1º) El nombre, apellido y domicilio del accionante.
2º) La determinación del proceso a que se refiere.
3º) Los motivos en que la acción se basa, con indicación del carácter que se invoca, el daño que
pretende haber sufrido y del monto pretendido.
4º) La petición de ser admitido como parte y la firma.
Artículo 361.- NULIDAD. INTEGRACION DEL TRIBUNAL. CITACION A JUICIO. Recibido el proceso, se
verificará el cumplimiento, según corresponda, de lo previsto en los Artículos 355 y 358. Si no se
hubieren observado las formas prescriptas por dichas normas, la Cámara declarará de oficio las
nulidades de los actos respectivos y devolverá el expediente, según proceda, al Fiscal o Juez de
Instrucción.
Acto seguido, el Tribunal en pleno clasificará la causa a los fines de la asignación del ejercicio de la
Jurisdicción a las Salas Unipersonales o a la Cámara en Colegio, en orden a lo dispuesto por los
Artículos 34 bis y 34 ter inciso 1º. De inmediato, se notificará la clasificación efectuada al Ministerio
Público Fiscal, el querellante y la defensa del imputado, quienes en el término común de dos días
podrán ejercer el derecho previsto en el Artículo 369 -al que proveerá el Tribunal en el plazo de 24
horas- En la misma oportunidad, en su caso, la defensa del imputado deberá expresar su conformidad
u oposición al ejercicio unipersonal de la jurisdicción. Todo ello, a los fines de lo establecido en el
Artículo 34 ter, inciso 2º y 3º. Integrado el tribunal, el Vocal actuante o el Presidente del Tribunal -
según corresponda- citará, bajo pena de nulidad, al Fiscal, a las partes y defensores, a fin de que en el
término común de tres días comparezcan a juicio, examinen las actuaciones, los documentos y cosas
secuestradas e interpongan las recusaciones que estimen pertinentes.
Si la investigación se hubiera cumplido en un Tribunal con asiento distintos, los términos a los que se
refieren los párrafos segundo y tercero de la presente norma (dos días y tres días, respectivamente)
se extenderán, en ese orden, a cinco días y quince días.
ACTOS PROCESALES: Los actos procesales son los actos jurídicos del proceso. Este se compone de una
serie de actos tendientes a un fin, que no es otro que de lograr la culminación del proceso a los
efectos de augurar la justicia, en el caso concreto y la paz social.
Estos actos que se cumplen en el trámite judicial están de tal modo concatenados entre si, que cada
uno de ellos es una consecuencia del anterior y antecedente del posterior.
Son cumplidos por los sujetos procesales y demás intervinientes en virtud del ejercicio de poderes y
cumplimiento de deberes legalmente regulados.
Se ha afirmado que los actos procesales son los actos jurídicos del proceso. Por ello, para desentrañar
su naturaleza se debe partir de la Teoría general de los actos jurídicos, sus conceptos fundamentales y
adaptarlos al derecho procesal. El Código Civil, respecto de los actos jurídicos, que son aquellos “El
acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin inmediato la adquisición, modificación o
extinción de relaciones o situaciones jurídicas” (art. 259CC).
El acto procesal es una categoría especial de acto jurídico al que se podría caracterizar como el acto
jurídico emanado de las partes, de los órganos jurisdiccionales y de los terceros intervinientes en el
proceso judicial, destinado a adquirir, modificar o extinguir efectos procesales.
Al ser una especie de acto jurídico, para su validez debe ser realizado con discernimiento, intención y
libertad. Quien realice un acto procesal, (sea un órgano jurisdiccional, sea una de las partes o un
tercero), debe tener “capacidad” para efectuar dicha actividad, siendo su ausencia causal de nulidad
del acto. Los actos procesales deben ser realizados con intención. Serán reputados sin intención,
cuando fueran hechos por ignorancia, error o dolo. Por último, para la eficacia del acto procesal se
requiere que el agente que lo ejecute no este privado de su libertad por un acto de fuerza o
intimidación.
Palacio define a los actos procesales como “los hechos voluntarios que tiene por efecto directo e
inmediato la constitución, el desenvolvimiento o la extinción del proceso, sea que procedan de las
partes (o peticionarios) o de sus auxiliares, del órgano jurisdiccional (o arbitral) o de sus auxiliares, o
de terceros vinculados a aquel con motivo de una designación, citación o requerimiento destinados al
cumplimiento de una función determinada”.
Por su parte, Clariá Olmedo lo caracteriza como “toda declaración de voluntad o de ciencia emanada
de cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a producir el
inicio, el desenvolvimiento, la paralización o la terminación del proceso conforme los preceptos de la
ley ritual”.
Expresa el autor que el elemento volitivo y el elemento intelectivo abarcan prácticamente la totalidad
de las expresiones psíquicas que pueden ser contenidos de un acto del hombre. Se puede deducir del
concepto elaborado por el autor que los actos procesales constituyen manifestaciones, o mejor dicho,
“declaraciones” voluntarias de quienes los cumplen, ya sea de los sujetos procesales o de terceros
intervinientes.
No constituyen actos procesales, aquellas actividades cumplidas fuera del ámbito del proceso, aunque
eventualmente puedan producir efectos en él. Pero no median razones atendibles para excluir del
concepto de acto procesal a todas aquellas actividades que despliegan en el proceso quienes no
revisten en él el carácter de sujetos directos o auxiliares permanentes de éstos, como son los testigos,
peritos, interpretes, martilleros, depositarios, etc.
Son actos voluntarios lícitos que tienen por efecto directo e inmediato el inicio, desenvolvimiento,
paralización o terminación del proceso, conforme a los preceptos de la ley ritual, sea que procedan de
las partes, del órgano judicial o de sus auxiliares, o de terceros vinculados a aquel, destinados al
cumplimiento de una función determinada.
Hay que distinguir entre actos procesales de los meros hechos que producen también efectos en el
proceso, así por ejemplo, el transcurso del tiempo hace vencer los plazos, la muerte de una de las
partes, la destrucción de un documento, etc..
COMUNICACIÓN PROCESAL: son actos destinados a hacer conocer a las partes, terceros, funcionarios
judiciales o administrativos, algo relacionado al proceso conteniendo una resolución judicial.
Se puede caracterizar la comunicación que se lleva a cabo en el proceso judicial como el acto procesal
mediante el cual se hace conocer de una manera autentica una resolución jurisdiccional.
La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a las partes La
comunicación procesal es necesaria por múltiples motivos, en primer lugar, es esencial para las partes
en razón del principio del contradictorio. En defecto, del art. 18 CN, deriva el principio de bilateralidad
de la audiencia. Dicha cláusula prescribe que es “inviolable la defensa en juicio de las personas y de
los derechos”, y es a través de la comunicación, esto es, del conocimiento que las partes tengan del
desarrollo del proceso, que les permitirá ejercer funciones de control o fiscalización de éste. En
segundo lugar, es necesaria esta función para los terceros que son llamados a intervenir en el
proceso, como los testigos, peritos, intérpretes. También es esencial esta actividad procesal para la
cooperación de personas particulares o públicas a quienes se requiere su intervención en el proceso,
sea como simples informantes (a través de oficios), o bien cuando se requiere la colaboración de otros
tribunales (ya sea provinciales, nacionales o extranjeros), por vía de exhortos o cartas rogatorias. Esta
actividad “comunicante”, que ha sido clasificada por parte de la doctrina como secundaria, por
entenderse que no es de las principales que cumple el Poder Judicial, no la realizan las partes en
forma directa sino por intermedio del tribunal, a través de distintos medios; oficios, exhortos,
notificaciones, etc.
Clases de comunicaciones:
Audiencia: comunicación inmediata y directa del juez con las partes. Son los medios de comunicación
no solo entre las partes sino entre estas y el tribunal, designándose a tal fin un determinado día y hora
para su recepción.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrán decretar audiencias para aclarar puntos dudosos
o procurar avenimientos o transacciones entre las partes. También se designan audiencias en el
proceso a los fines de diligenciar prueba oralizada (testimonial, confesional), para designar peritos,
etc.
En general las audiencias son públicas, salvo que el tribunal disponga lo contrario por resolución
motivada, lo que no dará lugar a recurso alguno (art. 54 CPC).
Las audiencias ordenadas por la ley serán decretadas con designación precisa de día y hora e intervalo
no menor de tres días, salvo que motivos especiales exijan mayor brevedad. Se realizaran con las
partes que asistieran a ellas, sin esperarse a los demás interesados más de quince minutos (art. 59
CPC).
De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe contener el nombre y la firma de los que
hubieran intervenido (art. 60 CPC).
Traslados y vistas: comunicación de las partes entre si. Son los modos por los cuales se comunica a
una de las partes las pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que aquella emita una opinión al
respecto. Define como “aquellas providencias mediante las cuales los jueces o tribunales deciden
poner en conocimiento de las partes o de los terceros las peticiones encaminadas a obtener una
resolución capaz de afectarlas, concediéndoles de tal manera la oportunidad de formular alegaciones
o producir pruebas en apoyo de los derechos que estiman asistirles”.
En general, las vistas tienen la misma finalidad que los traslados y la mayoría de los códigos vigentes la
sujetan a los mismos requisitos que éstos. En términos generales y frente a la ausencia de previsiones
legales específicas, puede decirse que la concesión de un traslado o de una vista depende de la mayor
o menor complejidad de las cuestiones acerca de las cuales debe expedirse el destinatario del
correspondiente acto de transmisión.
Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer distinción entre unos u
otros, que los traslados y vistas se correrán, entregando al interesado, juntamente con las cedulas de
notificación, las copias a que se refiere el art. 85, siempre que aquellas no hubiesen sido entregadas
con anterioridad. Con relación al plazo, todo traslado y vista que no tenga fijado uno especial por ley o
por el tribunal, se considerará otorgado por tres días y la diligencia se practicara en la forma prevista
para las notificaciones en general
Notificaciones: Comunicación a las partes y a terceros de las resoluciones dictadas por el tribunal.
Oficios: comunicación del tribunal con órganos de otros poderes del estado. Los oficios son los medios
de comunicación, que en general, los jueces pueden cursar a otro órgano jurisdiccional u otra
autoridad a fin de encomendarles el cumplimiento de alguna diligencia (recepción de pruebas,
embargo de bienes, etc). La Ley expresa que “la comunicación entre los tribunales de distinta
jurisdicción territorial se realizara directamente por oficios, sin distinción de grado o clase, siempre
que ejerzan la misma competencia en razón de la materia”.
Artículo 53. - Prórroga legal. Si el plazo vence después de las horas de oficina, se considerará
prorrogado hasta el fenecimiento de las dos primeras horas de oficina del día hábil siguiente.
Entonces: Los plazos, lapsos dentro de los cuales es preciso cumplir cada acto procesal en
particular, pueden ser: 1º) Legales, judiciales y convencionales.
2º) Perentorios y no perentorios.
1º) Los plazos legales son aquellos cuya duración se halla expresamente establecida por la ley. Son
judiciales los fijados por el juez o tribunal. Son convencionales los que las partes pueden fijar de
común acuerdo.
Las partes pueden acordar la abreviación de un plazo mediante una manifestación expresa por
escrito.
2º) Un plazo es perentorio (preclusivo o fatal) cuando, una vez vencido se opera automáticamente la
caducidad de la facultad procesal para cuyo ejercicio se concedió. Son los más importantes.
Artículo 49. - Plazos fatales. Son plazos fatales los señalados por la ley:
1. Para oponer excepciones dilatorias en forma de Artículo previo.
2. Para interponer recursos.
3. Para pedir aclaración o que se suplan las deficiencias en las resoluciones judiciales.
4. Para ofrecer y diligenciar la prueba.
5. Cualquier otro respecto de los cuales haya prevención expresa y terminante de que una vez
pasados no se admitirá en juicio la acción, excepción, recurso o derecho para que estuvieren
concedidos.
Artículo 50. - Efectos. Los plazos de que habla el artículo 49 fenecen por el mero transcurso del
tiempo, sin necesidad de declaración judicial ni de petición de parte, y con ellos los derechos que se
hubieren podido utilizar.
3º) Un plazo es prorrogable cuando cabe prolongarlo a raíz de una petición unilateral en ese sentido
formulada con anterioridad a su vencimiento, y es improrrogable cuando no puede ser objeto de tal
prolongación.
No debe confundirse plazo improrrogable con plazo perentorio. Todo plazo perentorio es
improrrogable, ya que, por esencia, descarta la posibilidad de que pueda ser prorrogado a pedido de
una de las partes. Pero no todo plazo improrrogable es perentorio, pues mientras que el primero
admite su prolongación tácita en el sentido de que el acto correspondiente puede cumplirse después
de su vencimiento, pero antes de la otra parte pida el decaimiento del derecho o se produzca la
pertinente declaración judicial, el segundo produce a su vencimiento, la caducidad automática del
derecho, sin necesidad de que el otro litigante lo pida ni de que medie declaración judicial alguna.
4º) Son plazos individuales aquellos que corren independientemente para cada parte. Son comunes
los plazos cuyo cómputo se efectúa conjuntamente para todos los litigantes, sean partes contrarias o
litisconsortes.
5º) Los plazos son ordinarios o extraordinarios según que, respectivamente, se hallen previstos para
los casos comunes o atendiendo a la distancia existente entre el domicilio de las partes y la
circunscripción territorial donde funciona el juzgado o tribunal.
Algunos entienden que el decaimiento solo se produce a instancia de parte en los procesos civiles.
Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las “sanciones procesales” que están
destinadas, justamente, a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular o viciada.
Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que ella opere, esa
irregularidad debe manifestarse como “perjudicial en la vida del proceso, afectando el ejercicio de la
defensa, un presupuesto procesal o el equilibrio entre las partes resultante del principio de igualdad y
contradictorio”.
La ineficacia del acto se alcanza mediante una declaración jurisdiccional que entraña la aplicación de
la sanción procesal que corresponda.
Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clariá Olmedo como:
“Las conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada actividad irregular”.
En su enfoque preventivo, propenden al orden del proceso; en el represivo, impiden o eliminan los
efectos de la actividad irregular, encaminando al proceso por la vía valida, conforme a la ley.
La sanción aplicada impedirá que el acto viciado produzca efectos, y si ya los ha producido, su fin será
eliminarlos en su totalidad, sin perjuicio de que, como consecuencia de ello, también se invaliden
algunos actos anteriores o concomitantes con el acto irregular.
MEDIOS DE PRUEBA: Hay que distinguir entre Fuentes de Prueba y Medios de Prueba:
Los medios de prueba son la actividad del juez, de las partes y de los terceros, desarrollada dentro del
proceso para traer fuentes de prueba de la manera indicada por el ordenamiento procesal (prueba
confesional, testimonial, documental, etc.). En los medios de prueba intervienen todos los que actúan
en el proceso. Los medios de prueba son ilimitados, porque se puede probar de otras maneras a las
establecidas por el código, de acuerdo a lo determine el juez o en base a la analogía con otros medios
de prueba ya determinados por el Código.
Las fuentes de prueba son las personas (los testigos, los absolventes, etc.) o cosas (documentos, etc.)
cuyas existencias son anteriores al proceso e independientemente de él, que tienen conocimientos o
representan hechos que interesan en el proceso. La relación entre los medios de prueba y las fuentes
de prueba es que los medios salen siempre de las fuentes de prueba.
Síntesis:
Tomando como ejemplo la prueba testimonial, es posible apreciar por separado los aspectos que
hemos desarrollado precedentemente:
– medio de prueba: la regulación legal acerca del testimonio (obligación de atestiguar, citación y
compulsión del testigo, forma de la declaración, etc.);
– elemento de prueba: el dicho del testigo, sus manifestaciones y respuestas sobre lo que se le
interroga, en los cuales trasmite el conocimiento que tiene al respecto;
– órgano de prueba: la persona del testigo que aporta el elemento de prueba y lo trasmite al proceso
mediante sus dichos;
– objeto de la prueba: aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al testigo para que diga lo
que sepa al respecto.
La prueba ilícita. Noción y ámbito configurativo. Dentro del juicio de admisibilidad que practican los
jueces aparece con mucha relevancia el estudio sobre la legalidad o ilegalidad de los medios
probatorios ofrecidos y producidos, pero resulta necesario determinar cuando estamos frente a una
prueba ilícita, por cuanto varias son las situaciones que pueden marcar su ilicitud. La terminología que
se viene utilizando tanto en la doctrina como en la jurisprudencia es variada, así se emplea
indistintamente términos como el de prueba prohibida o prohibiciones probatorias, prueba
ilegalmente obtenida, inconstitucional, prueba nula, prueba viciada, prueba irregular o incluso prueba
clandestina, y ello se debe a criterios de conceptualización, de regulación legislativa en cada país,
hasta por la influencia que ejerce el autor dedicado al estudio de la materia. El quitarle validez o
eficacia a pruebas que estén manchadas de ilicitud sin duda alguna civiliza a la justicia judicial. No
puede aceptarse que la lucha procesal sea como una guerra en la cual el “fin justifique los medios” de
manera que se pueda recurrir aún a las peores atrocidades con el pretexto de querer encontrar la
verdad para aplicar la sentencia.
Ilícita es la prueba que se produce violando las formas legales permitidas, es decir, transgrede las
reglas procesales preconstituidas, y viola derechos fundamentales de la parte al lesionar los principios
del debido proceso legal.
Comunidad de la prueba.
En todo caso regirá el principio de la comunidad de la prueba en virtud del cual la ofrecida por una de
las partes deja de pertenecerle a partir de ese momento, y queda adquirida para el proceso (salvo que
verse, solamente, sobre la cuestión civil).
Procedimiento probatorio.
Es el camino que los sujetos procesales deben recorrer para incorporar prueba en el proceso
válidamente.
1. apertura a prueba (cuando hay hechos controvertidos) de lo contrario se transforma en una
cuestión de puro derecho.
2. Ofrecimiento de prueba: anuncio de carácter formal realizado por la parte en el escrito pertinente,
donde se solicita al tribunal se provea a un determinado medio de prueba, de donde posiblemente
surgirán los datos de conocimientos (elementos).
3. Pronunciamiento del tribunal respecto a la prueba ofrecida. (Proveído de prueba). Ejemplo Por
ofrecida la prueba que se expresa.
Confesional, testimonial, informativa, pericia
4. Diligenciamiento previo. Aquí las partes confeccionan las cedulas, las diligencian, presentan
informes a las entidades publicas o privadas, brindan a los peritos la documentación necesaria para
que realicen su tarea, concurren a audiencias, etc.
5. incorporación definitiva. Se presenta el dictamen, se presentan los informes, se realiza el
reconocimiento judicial, etc..
Sin duda que este sistema, frente al propósito de descubrir la verdad real, no se evidencia como el
más apropiado para ello, pues bien puede suceder que la realidad de lo acontecido pueda probarse de
un modo diferente del previsto por la ley. Por eso se halla hoy en día generalmente abandonado,
aunque sus reglas no deban descuidarse a la hora de la libre valoración del Juez
Íntima convicción: En el sistema de la íntima convicción, la ley no establece regla alguna para la
apreciación de las pruebas. Los jueces son libres de convencerse, según su íntimo parecer, sobre la
existencia o inexistencia de los hechos de la causa, valorando aquéllas según su leal saber y entender.
A esta suele agregársele otra característica, cual es la inexistencia de la obligación de explicar los
fundamentos de las decisiones judiciales, lo que no significa de modo alguno una autorización para
sustituir la prueba por el arbitrio, ni para producir veredictos irracionales, sino un acto de confianza en
el “buen sentido” (racionalidad) connatural a todos los hombres
Si bien este sistema (propio de los jurados populares) tiene una ventaja sobre el de la prueba legal,
pues no ata la convicción del juez a formalidades preestablecidas (muchas veces ajenas a la verdad),
presenta como defecto evidente el de no exigir la motivación del fallo, generando el peligro de una
arbitrariedad incontrolable y, por ende, de injusticias (lo que en algunos casos se procura evitar
exigiendo la unanimidad de los integrantes del jurado)
Sana crítica racional: El sistema de la sana crítica racional (o libre convicción), al igual que el anterior,
establece la más plena libertad de convencimiento de los jueces, pero exige, a diferencia de lo que
ocurre en aquél, que las conclusiones a que se llega sean el fruto razonado de las pruebas en que se
las apoye.
Claro que si bien en este sistema el juez no tiene reglas jurídicas que limiten sus posibilidades de
convencerse, y goza de las más amplias facultades al respecto, su libertad encuentra un límite
infranqueable: el respeto a las normas que gobiernan la corrección del pensamiento humano. La sana
crítica racional se caracteriza, entonces, por la posibilidad de que el magistrado logre sus conclusiones
sobre los hechos de la causa, valorando la eficacia conviccional de la prueba con total libertad, pero
respetando al hacerlo los principios de la recta razón, es decir, las normas de la lógica (constituidas
por las leyes fundamentales de la coherencia y la derivación, y por los principios lógicos de identidad,
de no contradicción, del tercero excluido y de razón suficiente), los principios incontrastables de las
ciencias (y no sólo de la psicología –ciencia de la vida mental que estudia la personalidad, percepción,
emoción y volición humanas, utilizable para la valoración de dichos–), y de la experiencia común
(constituida por conocimientos vulgares indiscutibles por su raíz científica; v. g., inercia; gravedad).
Queda descartado, a estos efectos, el uso de la intuición.
con excepción del Art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo: corresponderá al demandado la
prueba de los hechos en que funde las excepciones. En cambio, el Art. 377 del C.P.C.N. expresa que
“cada una de las partes deberá probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare
como fundamento de su pretensión, defensa o excepción”.
Ejemplo de posiciones: Para que jure como es cierto que el día tanto, a las 12 horas circulaba por calle
Chacabuco y caseros…. Deberá ofrecerse por escrito y la parte que la requiera acompañará en un
sobre cerrado el pliego de posiciones, que se reservará en secretaría hasta el día de la audiencia.
Es característica de la absolución de posiciones la intimación por una de las partes para reconocer o
negar la existencia de un hecho conducente al litigio.
Por ser un elemento probatorio suministrado por las partes pesa sobre ellos la carga procesal de
pronunciarse sobre las afirmaciones contenidas en el pliego. El alcance de esta carga implica el deber
de comparecer y declarar. Esta se diferencia de la carga publica que pesa sobre el testigo, que como
veremos en líneas más adelante, se integra por tres actividades: comparecer, declarar y decir verdad,
pues si no cumple es pasible de penas (puede ser conducido por la fuerza pública y juzgado por el
delito de falso testimonio, en cambio, si el absolvente no comparece, genera una presunción legal en
su contra que el juez valorará en la sentencia.
La ley, atendiendo a distintas circunstancias, exime a la parte de la obligación de concurrir al tribunal.
Es el caso de las personas jurídicas de carácter público a las que, en este supuesto, se les requerirá
que declaren vía de informe escrito, bajo apercibimiento de tener por confesa a la administración o
repartición.
En el caso de tratarse de absolución de posiciones que deba rendir una persona enferma o de edad
avanzada, excepcionalmente el juez podrá trasladarse al domicilio del absolvente. Esta circunstancia
especial deberá esgrimirse y acreditarse previamente ante el tribunal.
Otro caso de excepción se presenta cuando el absolvente reside en otra jurisdicción, ya sea dentro de
la provincia o fuera de ella, en este supuesto se dará comisión al juez que corresponda y se libraran
los oficios y exhortos necesarios.
Recordemos que la absolución de posiciones es un acto de carácter personalísimo, por ello el
absolvente debe ser citado en el domicilio real y constituido.
Si se trata de una persona jurídica, la absolución de posiciones se prestará por intermedio de sus
representantes, habilitados al efecto según los instrumentos jurídicos de su constitución.
En cuanto al procedimiento, la absolución de posiciones se recepciona en audiencia.
A dicho acto procesal, deben concurrir las partes, ponente y absolvente, acompañados de sus letrados
patrocinantes. El acto tendrá lugar el día lugar y hora señalados. Previa espera de ley y abierto el acto
se procederá a tomar juramento al absolvente. Éste será interrogado en base al pliego de posiciones
presentado por la contraria. Asimismo el ponente podrá formular nuevas posiciones siempre cuando
ellas no sean una reiteración de las que se hubiesen contestado. La intervención de los letrados
responde al requisito de la defensa técnica
aptitud para evidenciar el fundamento de sus pretensiones, o la falta de fundamento de las deducidas
en su contra.
En el proceso civil rige por lo general la carga de la prueba, concebida como el imperativo impuesto a
quien afirma un hecho, en el cual basa su pretensión, de acreditar su existencia, so pena de que si no
lo hace, cargará con las consecuencias de su inactividad, la que puede llegar a ocasionar que aquella
sea rechazada por haberse desinteresado de probar el hecho que le daría fundamento.
En el proceso penal, en cambio, este principio no tiene ese sentido ni esos alcances en su aplicación
práctica (salvo respecto de la cuestión civil, art. 402)
Con relación al imputado, como goza de un estado jurídico de inocencia reconocido por la
Constitución (art. 18, CN), ninguna obligación tiene de probar su inculpabilidad aunque tiene todo el
derecho de hacerlo, si así lo cree conveniente
Sentencia: Como ya sabemos, es el acto procesal que pone fin al proceso en su etapa de conocimiento
y dentro de la instancia en la cual se pronuncia; las mismas pueden ser clasificadas en:
Sentencia de Condena: son aquellas que imponen el cumplimiento de una prestación, sea positiva
(dar, hacer) o negativa (no hacer). Las sentencias de condena suponen un derecho preexistente, que
se limitan a reconocer y declarar, no a constituir.
Sentencia Meramente Declarativas: otorgan certeza a una situación jurídica determinada. Se trata de
supuestos donde la declaración judicial es necesaria para concluir con un estado de incertidumbre
que causa algún perjuicio al actor. Ejemplo: juicio de usucapión, juicio de simulación, acción
declarativa de nulidad, etc..
Sentencias Constitutivas: aquellas que crean, modifican o extinguen un estado jurídico. No reconocen
un estado preexistente sino que producen un cambio que no se habría logrado sin la resolución. Ej.,
adopción, antes de la sentencia no existe el vínculo; divorcio vincular, recién se disuelve el vínculo con
la sentencia.
Sentencias Determinativas o Específicas: aquellas en las que el juez actúa como un verdadero árbitro
fijando condiciones hasta entonces no especificadas para el ejercicio de un derecho. Ejemplo: acción
de fijación de plazo, fijación del régimen de visitas, etc.
o improcedencia del recurso fuese manifiesta, el tribunal podrá resolverlo sin sustanciación, mediante
simple providencia fundada.
Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audiencia el recurso se interpondrá, tramitará
y resolverá en el mismo acto.
Cuando la resolución dependiera de hechos controvertidos, excepcionalmente el tribunal abrirá
previamente a prueba por un plazo que no excederá de diez días.
Artículo 360. - El recurso de reposición suspende los efectos de la resolución recurrida, salvo cuando
el recurso de apelación subsidiario que fuere procedente no tenga efecto suspensivo.
En síntesis:
El recurso de Reposición, permite al tribunal enmendar sus propios errores. Procederá contra los
decretos o autos dictados sin sustanciación, traigan o no aparejado gravamen irreparable, a fin de que
el tribunal que los haya dictado los revoque por contrario imperio. Se interpone fundado dentro de
los 3 días. (Sin sustanciación es sin traslado previo). Reposición con apelación en subsidio: el
agraviado pretende que el juez revoque por contrario imperio, pero que en caso de que ello no
suceda, conceda la apelación para que el tema sea reexaminado por la cámara.
También puede el agraviado interponer solo reposición: está renunciando a la segunda instancia.
Confía que esta no será necesaria.
Y como última alternativa, puede el agraviado, interponer apelación directa: cuando entienda que la
reposición será una pérdida de tiempo, porque el juez va a insistir con su postura. Entonces apela
directamente para que la cámara resuelva.
Artículo 383. - Procedencia. El recurso de casación procederá por los siguientes motivos:
1. Que la decisión se hubiere dictado violando los principios de congruencia o de fundamentación
lógica y legal, o que se hubiere dictado con violación de las formas y solemnidades prescriptas para
el procedimiento o la sentencia. No procederá si el recurrente hubiere concurrido a producirla,
aceptado los actos nulos, o que éstos, no obstante la irregularidad, hubieren logrado la finalidad a
que estaban destinados; o no resultare afectada la defensa en juicio.
2. Que se hubiere violado la cosa juzgada.
3. Que el fallo se funde en una interpretación de la ley que sea contraria a la hecha, dentro de los
cinco años anteriores a la resolución recurrida, por el propio tribunal de la causa, por el Tribunal
Superior de Justicia, un Tribunal de Apelación en lo Civil y Comercial, u otro Tribunal de Apelación o
de instancia única de esta Provincia. Si el fallo contradictorio proviniere de otra sala del Tribunal
Superior de Justicia, o de un Tribunal de otro fuero, el Tribunal de Casación se integrará con la Sala
Civil y con la sala que corresponda del Tribunal Superior de Justicia.
4. Que el fallo contraríe la última interpretación de la ley hecha por el Tribunal Superior de Justicia en
ocasión de un recurso fundado en el inciso precedente.
Artículo 384. - Resoluciones recurribles. El recurso de casación podrá interponerse contra las
sentencias definitivas, los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuación o causen
un gravamen irreparable, dictados por la Cámara.
También procederá, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del Artículo anterior, aunque la
resolución recurrida no fuera definitiva.
No se entenderá por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, después de terminados, no
obsten a la promoción de otros sobre el mismo objeto.
Tramite: El recurso de casación se debe interponer por escrito dentro de los 15 días de la notificación
de la sentencia, por ante el tribunal que hubiere dictado la resolución que se ataca y bajo sanción de
inadmisibilidad: debiendo contener:
- El motivo en que se funda y los argumentos que se sustentan cada motivo.
- La aplicación e interpretaron del derecho que se pretende.
- La constitución de un domicilio dentro del radio del tribunal.
Motivos de la casación:
1. Por violación al principio de congruencia.
2. Violación al principio de fundamentación lógica y legal.
3. Violación de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento.
4. Violación de las formas y solemnidades prescriptas para la sentencia.
5. Por violación de la cosa juzgada.
6. Por sentencias contradictorias, ante idénticas situaciones fácticas, que el fallo que se trae a
confrontación haya sido dictado dentro de los 5 años.
7. Por último, por apartamiento de la doctrina legal del superior tribunal.
Trámite: El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 días de notificada.
Artículo 391. - Procedencia. El recurso de inconstitucionalidad procederá por los siguientes motivos:
1. Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto, ordenanza o
reglamento, bajo la pretensión de ser contrarios a la Constitución.
2. Cuando en el proceso se haya puesto en cuestión la inteligencia de alguna cláusula de la
Constitución y la decisión haya sido contraria a la validez del título, derecho, garantía o exención que
sea materia del caso y que se funde en esa cláusula. Artículo 392. - Resoluciones recurribles. El
recurso de inconstitucionalidad procederá contra las resoluciones de la Cámara a que hace referencia
el primer párrafo del Artículo 384 con la limitación establecida en la última parte del mismo artículo.
El Artículo 384 se refiere al recurso de casación:
Artículo 384. – Resoluciones recurribles. El recurso de casación podrá interponerse contra las
sentencias definitivas, los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuación o causen
un gravamen irreparable, dictados por la Cámara.
También procederá, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del Artículo anterior, aunque la
resolución recurrida no fuera definitiva.
No se entenderá por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, después de terminados, no
obsten a la promoción de otros sobre el mismo objeto. Trámite:
Artículo 393. - El recurso se sustanciará por el trámite previsto para el de casación. Cuando fuese
concedido, se elevarán los autos al Tribunal Superior de Justicia quien resolverá, previa vista al fiscal
general por el plazo de diez días. Después se le da exactamente el mismo trámite que para el recurso
de casación.
De acuerdo a lo que dispone el artículo 14 de la ley 48, la corte suprema de justicia de la nación,
funciona como tribunal de casación, debiendo anular, resolver sobre el fondo de la cuestión o hacer
cumplir el punto cuestionado.
Este recurso procede cuando se cuestiona la validez de un tratado, de una ley del Congreso de la
Nación o de una autoridad ejercida en nombre de la nación y la decisión sea contra su validez.
Trámite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 días de
notificada. PROCEDIMIENTOS:
ORDINARIOS (417)
GENERALES (Art. 411 C.P.C.)
ABREVIADOS (418)
DECLARATIVOS (Art.409 C.P.C)
ESPECIALES: (Art. 412 CPC) Para determinadas relaciones de derecho
CONTENCIOSOS (Art. 408 CPC)
GENERALES (Art.414, 526 y ss CPC)
EJECUTIVOS (Art. 409 CPC)
ESPECIALES (Art. 414, 801 ss CPC)
EL RECURSO: Acto procesal por el cual, la parte que se considera agraviada por una resolución judicial,
pide su reforma o anulación, sea al mismo tribunal o a un tribunal jerárquicamente superior.
ORDINARIOS: se conceden ante el mismo juez o ante el tribunal de apelación para reparar todo tipo
de omisión, error o vicios de procedimiento. Ej.: aclaratoria, reposición o revocatoria, apelación,
nulidad, y directo o de queja.
EXTRAORDINARIOS: Son modos particulares y limitados de impugnación, sólo proceden ante motivos
concretos y preestablecidos por la ley. Se conceden respecto a cuestiones específicamente
determinadas por la ley. En cuanto a los efectos pueden ser:
- DEVOLUTIVO o NO DEVOLUTIVO
- SUSPENSIVO o NO SUSPENSIVO - PERSONAL / EXTENSIVO o COMUNICANTE.
- INMEDIATO o DIFERIDO.
RECURSO DE ACLARATORIA: remedio procesal con que cuentan las partes para peticionar que el
mismo juez mediante su modificación parcial, adecue la res. judicial a los hechos y al derecho
aplicable.
RECURSO DE REPOSICION O REVOCATORIA: Tiene como finalidad que el tribunal revoque, deje sin
efecto, modifique o confirme una resolución. Evita los gastos y demoras que supone la segunda
instancia.
RECURSO DE APELACION: remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal jerárquicamente
superior, revoque o modifique una resolución judicial que se estima errónea.
RECURSO DE NULIDAD: se encuentra comprendido en la apelación. Procede por defectos formales, y
se tramita conjuntamente con la apelación.
RECURSO DE CASACION: Medio de impugnación de la sentencia con particularidades especiales. Es un
medio de impugnación por el cual una parte postula la revisión de los errores jurídicos atribuidos a la
sentencia de mérito que la perjudica, reclamando la correcta aplicación de la ley, o la anulación de la
sentencia y una nueva decisión. Es una vía extraordinaria que como regla solo habilita el control de las
cuestiones de derecho, y no las de hecho.
RECURSO DIRECTO O DE QUEJA: ha sido definido como la instancia que se interpone cuando el juez
deniega la admisión de un recurso ordinario, que procede con arreglo a derecho.
RECURSO DE INSCONSTITUCIONALIDAD: remedio extraordinario de carácter procesal instituido para
mantener la supremacía de la constitución. El recurso de inconstitucionalidad tutela para que se
mantengan incólumes las garantías y los principios rectores de la constitución, el recurso de casación
tutela el control de legalidad sobre las cuestiones de derecho y mantiene la uniformidad de la
jurisprudencia.
Artículo 485.- PROCEDENCIA. Cuando sea denegado indebidamente un recurso que procediere ante
otro Tribunal, el recurrente podrá presentarse en queja ante éste, a fin de que lo declare mal
denegado.
Artículo 486.- TRÁMITE. La queja se interpondrá por escrito en el término de dos o cuatro días -según
que los Tribunales actuantes residan o no en la misma ciudad- desde que la resolución denegatoria
fue notificada. Cuando sea necesario, el Tribunal de Alzada podrá requerir el expediente, que
devolverá sin tardanza.
Artículo 487.- RESOLUCION. El Tribunal se pronunciará por auto en un plazo no mayor de cinco días, a
contar desde la interposición o de la recepción del expediente.
Artículo 488.- EFECTOS. Si la queja fuere desechada, las actuaciones serán devueltas sin más trámite al
Tribunal de origen. En caso contrario se concederá el recurso y se requerirán las actuaciones a fin de
emplazar a las partes y proceder según corresponda.
INHIBICIÓN GENERAL: Artículo 481. - Inhibición general de bienes. En todos los casos en que habiendo
lugar a embargo, éste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor o por no cubrir
éstos el importe del crédito reclamado, podrá solicitarse contra aquél la inhibición general de
disponer de sus bienes, la que se deberá dejar sin efecto siempre que presentase a embargo bienes
suficientes o diere caución bastante.
El que solicitare la inhibición deberá expresar el nombre, apellido y domicilio del deudor, así como
todo otro dato que pueda individualizarlo, sin perjuicio de los demás requisitos que impongan las
leyes.
ANOTACIÓN DE LA LITIS: Artículo 482. - Anotación de litis. Procederá la anotación de litis cuando se
dedujere una pretensión que pudiere tener como consecuencia la modificación de una inscripción en
MEDIDAS CAUTELARES: Han sido definidas (proceso civil) como aquellas que tienden a impedir que el
derecho cuya actuación se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre
entre la demanda y sentencia. Son resoluciones jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita
parte, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales o patrimoniales. Son
resoluciones del órgano jurisdiccional y su objeto consiste en asegurar la eficacia de la sentencia a
dictar, significan un anticipo asegurativo de la garantía jurisdiccional. En el proceso penal, son
denominadas como medidas de coerción e implican en general restricción al ejercicio de derechos
personales o patrimoniales del imputado o de terceras personas. En el procedimiento familiar las
cautelares procuran la protección de la familia en su integridad. Pueden ser de carácter pecuniario
también y muy especialmente personales.
Requisitos de admisibilidad:
Verosimilitud del derecho: significa la aparente atendibilidad del derecho o la acreditación de la
probabilidad de su existencia.
Peligro en la demora: Quién solicita la protección debe acreditar también el peligro en la demora.
Esto último puede concretarse mediante una simple manifestación ante el tribunal de “el estado de
peligro en que se encuentra el derecho principal.
La Contracautela: Se requiere con el fin de garantizar la igualdad entre las partes. Se materializa con el
otorgamiento de la caución real, personal o juratoria que garantiza a la parte contraria el eventual
resarcimiento por los daños y perjuicios que la medida le pudiere ocasionar.
Caracteres:
La accesoriedad: significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya que está al servicio de otro
principal.
La provisoriedad: el mantenimiento de las medidas precautorias será condicionado por la vigencia del
trámite principal y si desaparece lo que le dio origen, deben cesar también las que fueron ordenadas
en base a ello.
La mutabilidad: pueden ser modificadas por pedido de cualquiera de las partes, puede ser ordenado
su levantamiento, su sustitución o su cambio a pedido del deudor si este propone otra que estime
más conveniente y en tanto ello no perjudique los intereses del acreedor.
PROHIBICIÓN DE INNOVAR: tiende a impedir que se modifique una situación de hecho o de derecho
existente en un momento determinado a los fines de mantener la igualdad de partes con intereses
contrapuestos.
MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA: es aquella que puede dictar el juez, conforme a las necesidades del
caso cuando no existe en la ley una previsión específica que satisfaga la necesidad de aseguramiento.
Otorgamiento condicionado a que no pueda utilizarse otra medida cautelar: que exista temor fundado
de perjuicio, y que se trate de medidas de seguridad que resulten más aptas al objeto del juicio.
La pretensión civil: Se caracteriza como una declaración de voluntad que formula el requirente ante el
órgano jurisdiccional en la que se afirma la violación de un derecho sustancial. En la pretensión sólo se
expone lo que un sujeto quiere y no lo que sabe o siente, pero siempre basado en hechos relevantes
para el derecho. La pretensión es el objeto del proceso y que la acción no debe ser confundida con la
pretensión ni a ésta con la demanda, ya que ésta es un mero acto de iniciación procesal (demanda). La
pretensión constituye el objeto del proceso contencioso y no su contenido, es el acto en cuya virtud
se reclama ante un órgano judicial y frente a una persona distinta la resolución de un conflicto
suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamación.
En síntesis: la pretensión es la afirmación que formula un sujeto de derecho de merecer la tutela
jurídica y la aspiración concreta de que ésta se haga efectiva. La pretensión se presenta como una
voluntad jurídica. El sujeto de la acción (pretensión) es quien promueve la
En el proceso civil: demanda. se manifiesta inicialmente como una simple facultad de plantear ante
el juez una pretensión.
En el proceso penal: es promovida por el ministerio público fiscal, en donde el funcionario actúa
conforme al principio de
legalidad.
Objeto: Debe estar determinado y resultar posible e idóneo.
OBJETO MEDIATO: clase de pronunciamiento que se reclama, Ej., de condena, de
declaración. OBJETO INMEDIATO: está constituido por aquello que efectivamente
se pretende.
La causa de la pretensión: Se vincula con el fundamento legal de la petición que debe coincidir con el
de la relación afirmada.
Caracteres: No constituye un derecho sino un acto que puede caracterizarse como una declaración de
voluntad petitoria y debe necesariamente deducirse frente a una persona distinta del autor de la
reclamación.
Extinción de la pretensión: La pretensión procesal se extingue mediante la sentencia que la actúa, o
que deniega su actuación.
LA DEMANDA: Es el mero acto de iniciación procesal. Es un acto procesal formal y documental cuya
presentación al juez implica el ejercicio de la acción y que resulta ser el continente de un contenido
necesario: la pretensión.
CONTESTACION DE LA DEMANDA: Es el acto mediante el cual el demandado alega todas las
excepciones y defensas que intenta hacer valer contra la pretensión procesal.
Excepción Procesal: Es un poder, es toda defensa que el demandado opone a la pretensión del actor
esgrimiendo hechos modificativos, impeditivos o extintivos. Éstas pueden ser:
Excepciones Perentorias: aquellas que en el supuesto de prosperar excluyen definitivamente el
derecho del acto. Ej., de prescripción, de pago, cosa juzgada, etc.
Excepciones Dilatorias: aquellas que en caso de prosperar desplazan temporariamente el
pronunciamiento del juez sobre la pretensión del actor.
Reconvención: El demandado introduce una nueva pretensión dirigida contra el actor que puede
motivar un juicio independiente. La reconvención importa una contrademanda.
DERECHO PRIVADO I
SUB-EJE TEMÁTICO 1: PERSONA HUMANA.
CAPACIDAD DE EJERCICIO. “Toda persona humana puede ejercer por sí misma sus derechos; excepto
las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una sentencia judicial”.
LA CAPACIDAD DE EJERCICIO ES LA APTITUD PARA EJERCER DERECHOS POR SÍ MISMO.
INCAPACIDAD DE EJERCICIO.
CONCEPTO DE INCAPACIDAD. Consiste en la falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para
realizar por sí mismo actos jurídicos válidos. LA CAPACIDAD ES LA REGLA Y LA INCAPACIDAD LA
EXCEPCIÓN.
ENUMERACIÓN LEGAL.
INCAPACIDAD DE OBRAR; son aquellos INCAPACES DE EJERCICIO:
La Persona Por Nacer;
La Persona que no cuenta con la Edad y grado de
Madurez Suficiente; La Persona Declarada Incapaz
por Sentencia Judicial.
LA PERSONA JURÍDICA PÚBLICA: es aquélla cuya existencia y funcionamiento dependen del derecho
público; aunque parte de su actividad esté regulada por el derecho privado. La personalidad de estas
entidades resulta de las respectivas disposiciones de derecho público.
SON PERSONAS JURÍDICAS PÚBLICAS: Estado nacional; Provincial; Municipal; Entidades Autárquicas;
Estados extranjeros; Iglesia Católica.
LAS PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS: son aquéllas que tienen reglamentada su existencia y
actividades por el derecho privado aunque dependan de una autorización especial para funcionar.
Dentro de las personas jurídicas privadas; tendremos aquellas que requieren autorización para
funcionar; como es el caso de las asociaciones civiles o las fundaciones; y las que no; como por
ejemplo las sociedades comerciales; el consorcio de propietarios.
LAS ASOCIACIONES CIVILES: son un tipo de personas jurídicas privadas. REQUIEREN AUTORIZACIÓN
ESTATAL PARA FUNCIONAR. Deben cumplir ciertos requisitos y formalidades; como ser: deben tener
por principal objeto el bien común; el interés general; es decir un espíritu altruista. Deben evitar el
lucro; lo que las distingue de las sociedades comerciales.
LAS SIMPLES ASOCIACIONES: también son personas jurídicas privadas; que NO REQUIEREN
AUTORIZACIÓN ESTATAL ALGUNA PARA FUNCIONAR.
Se constituyen por instrumento público o por instrumento privado con firma certificada por escribano
público; debiendo consignarse el aditamento “simple asociación” o “asociación civil”.
LAS FUNDACIONES: son personas jurídicas con propósito de bien común; sin fines de lucro; que se
constituyen con el aporte patrimonial de una o más personas; destinado a hacer posibles sus fines.
Las fundaciones DEBEN CONSTITUIRSE NECESARIAMENTE MEDIANTE INSTRUMENTO PÚBLICO Y
SOLICITAR Y OBTENER AUTORIZACIÓN DEL ESTADO PARA FUNCIONAR.
-El término “DOMICILIO” remite a la indicación genérica de la ciudad; localidad o región donde se ha
constituido la sociedad;
-El término “SEDE”; alude al lugar geográfico concreto; la dirección donde se ha instalado la persona
jurídica. Por ejemplo; Córdoba capital es el domicilio y San Juan 710 es la
-En el estatuto; sede. deberá consignarse obligatoriamente el domicilio y la sede o dirección;
debe modificarse el estatuto; y; si se quiere cambiar la sede; puede ser
-Cambio de domicilio; resuelto por el órgano de
administración.
Las notificaciones; que se realicen en la sede inscripta de la persona jurídica serán vinculantes; aunque
ya no funcione allí; pues lo que se pretende es proteger los derechos de terceros que contraten con el
ente social.
DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO: “debemos limitar la extensión de esta palabra a todo lo que
tiene un valor entre los bienes de los particulares”.
CRITERIOS DE DISTINCIÓN.
Código Civil y Comercial; clasificación de las cosas:
a) COSAS CONSIDERADAS EN SÍ MISMAS; distingue inmuebles y muebles; cosas fungibles y no
fungibles; cosas principales y accesorias; cosas consumibles y no consumibles; frutos y productos;
entre otros.
b) BIENES CON RELACIÓN A LAS PERSONAS; distingue los bienes pertenecientes al dominio
público; al dominio privado del Estado y los bienes de los particulares.
c) BIENES CON RELACIÓN A LOS DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA; relativizando los
derechos individuales en función de la protección de los derechos de incidencia colectiva.
INMUEBLES Y MUEBLES.
SON INMUEBLES POR SU NATURALEZA: Artículo 225. El suelo; es decir la corteza terrestre; lo
incorporado orgánicamente a él; como los vegetales; y lo que está debajo de él; es decir los árboles;
ríos; minerales enterrados; etc.
SON INMUEBLES POR ACCESIÓN: Artículo 226. Las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por
su adhesión física al suelo con carácter de perdurabilidad; como son todas las clases de
construcciones; casas; edificios; obras de infraestructuras en general. Las cosas muebles que se
incorporan de manera permanente a todas estas construcciones; como las estufas de una casa; las
ventanas de un edificio; las barandas; etc. son también inmuebles por accesión; mientras
permanezcan en esa condición.
Artículo 226. Establece la regla general: “los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden
ser objeto de un derecho separado sin la voluntad”; por lo que; celebrado un negocio jurídico sobre el
inmueble; todo lo que esté en él; adherido e inmovilizado con carácter perdurable; forma parte de la
contratación; salvo acuerdo en contrario.
COSAS MUEBLES. Artículo 227. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por sí mismas o por
una fuerza externa”. Las cosas que pueden transportarse fácilmente de un lugar a otro; movidas ya
por una influencia extraña; como son los automóviles; o por sí mismas; como son los animales que se
denominan semovientes.
Todas estas particularidades deben presentarse conjuntamente; pues; de lo contrario; podría llegarse
a conclusiones desacertadas; como sostener que un automóvil es divisible pues se pueden separar el
volante; las ruedas; las puertas y esos objetos forman un todo homogéneo. Pero falta el requisito de
que sean análogas en todas las partes y a toda la cosa; por lo que no es una cosa divisible. Son cosas
divisibles el dinero; en general los granos; los líquidos; y no son divisibles; por ejemplo; los libros.
LAS COSAS NO PODRÁN SER DIVIDIDAS; aunque se den todos los requisitos desarrollados
anteriormente; si su división convierte en antieconómico su uso. Esto puede ocurrir con una colección
de monedas; por ejemplo; o con la división de la tierra en parcelas que impidan su adecuado
aprovechamiento.
Las cosas no consumibles no se extinguen con el primer uso; aunque puedan consumirse o
deteriorarse por el uso más o menos prologado; como los muebles de una casa; la vestimenta; etc.
FRUTOS Y PRODUCTOS.
FRUTOS. Artículo 233. Frutos son los objetos que un bien produce; de modo renovable; sin que se
altere o disminuya su sustancia.
- Frutos naturales son las producciones espontáneas de la naturaleza.
- Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la
tierra.
- Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
- Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
PRODUCTOS. Son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminuyen
su sustancia.
Los frutos naturales o industriales y los productos forman un todo con la cosa; si no son separados.
Los frutos y los productos son cosas que produce la cosa; pero entre ambas categorías existen
diferencias sustanciales: a. los frutos se producen y reproducen en forma periódica y regular; los
productos no se reproducen;
b. la extracción de los frutos no altera ni disminuye la sustancia de la cosa; que continúa siendo la
misma; la extracción de los productos; por el contrario; trae como consecuencia la extinción paulatina
de la cosa.
Por ejemplo; una vaca produce leche como fruto y carne
como producto. La norma clasifica los frutos en:
- FRUTOS NATURALES: son los que la cosa produce espontáneamente; como las crías de
ganado; la leche de los animales.
- FRUTOS INDUSTRIALES: son los que se producen por la industria del hombre o de la cultura
de la tierra; como ser la soja o el trigo que se obtienen de una cosecha.
- FRUTOS CIVILES: las rentas de una cosa; como el alquiler de un inmueble.
PATRIMONIO.
El patrimonio constituye una unidad jurídica compuesta por elementos singulares que lo integran; los
cuales pueden ingresar o egresar; aumentar o disminuir o aun ser nulos; sin que el patrimonio deje de
ser tal.
El patrimonio como universalidad jurídica está integrado por los bienes materiales; que son las cosas;
inmateriales como ser; prestaciones y derechos; y por las relaciones jurídicas y derechos que se
ejercen sobre ellos; existiendo acuerdo en que integran la categoría de derechos patrimoniales: los
derechos crediticios; reales; y de propiedad intelectual.
LOS PATRIMONIOS ESPECIALES. Son conjuntos de bienes que están afectados a un fin determinado y
sujetos a un especial régimen legal. Sus caracteres:
- Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes no es suficiente por sí
sola para crear un patrimonio especial; sino que se trata de supuestos previstos por la ley.
- Está sujeto a un régimen legal especial: el patrimonio especial es independiente del
patrimonio general; los bienes que lo integran sólo responden por determinadas deudas.
VIVIENDA.
El derecho de acceso a la vivienda es un derecho humano reconocido en diversos tratados
internacionales.
Esto justifica que se dedique un Capítulo especial para la vivienda; el régimen proyectado sustituye al
del bien de familia de la ley 14.394.
EL RÉGIMEN LEGAL DE PROTECCIÓN DE LA VIVIENDA; regulado en el Artículo 244; tiene un alcance amplio; pues no sólo
protege la vivienda donde reside la familia; sino también la persona individual. una vez afectada la vivienda e inscripta
CARACTERÍSTICA FUNDAMENTAL DE ESTE RÉGIMEN: en el Registro de la
Propiedad; LA MISMA SE TORNA INEMBARGABLE E INEJECUTABLE POR DEUDAS QUE CONTRAIGA SU
TITULAR; aun en caso de concurso o quiebra e independientemente de cuál sea la causa de la
obligación; si ésta es posterior a la afectación.
La afectación del inmueble al régimen de vivienda debe inscribirse en el registro de la propiedad inmueble para su
adecuada publicidad frente a terceros.
LOS HECHOS JURÍDICOS son todos los acontecimientos; que según el ordenamiento jurídico; producen el nacimiento;
modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas. Artículo 257.
HECHOS JURÍDICOS COMO CAUSA EFICIENTE: debe entenderse que el suceso o acontecimiento está
previsto de antemano por la ley; para que produzca efectos jurídicos.
Ejemplo; EL NACIMIENTO CON VIDA ES CAUSA EFICIENTE porque; luego de que se produce; el ser
humano adquiere automáticamente; con carácter definitivo e irrevocable; la personalidad jurídica.
EL DISCERNIMIENTO. CONCEPTO.
Se refiere a la aptitud general de conocer; es decir; a la madurez intelectual para razonar; comprender
y valorar el acto y sus consecuencias.
Se trata; en definitiva; de tener una conciencia cabal de nuestras propias acciones; de su conveniencia
e inconveniencia; de su bondad o maldad; de su licitud o ilicitud.
EL DISCERNIMIENTO DEBE SER DISTINGUIDO DE LA CAPACIDAD; QUE ES LA CUALIDAD O APTITUD JURÍDICA DE OBRAR;
DE EJERCER ACTOS VÁLIDOS.
El discernimiento es uno de los elementos necesarios para que exista voluntad jurídica; por lo que la
ausencia de éste conlleva la involuntariedad del acto.
Las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos grandes grupos:
1. las presuponen un desenvolvimiento insuficiente de la inteligencia; minoridad; en tanto
inmadurez. y
2. las que importan considerar que el sujeto no estaba en pleno uso de sus facultades
intelectuales al realizar el acto; privación de la razón.
LA INTENCIÓN. CONCEPTO.
SE HA DEFINIDO LA INTENCIÓN COMO EL DISCERNIMIENTO APLICADO AL ACTO CONCRETO DE QUE SE
TRATA.
- Es representarse los motivos determinantes de la acción y tener conocimiento concreto del
estado de casos.
LA LIBERTAD. CONCEPTO.
LA LIBERTAD CONSISTE EN EL IMPERIO DE SÍ; EN LA POSIBILIDAD DE ELECCIÓN SIN COACCIÓN; EN LA DETERMINACIÓN
PROPIA; LA INDEPENDENCIA DE LA VOLUNTAD.
Consiste en la posibilidad de elegir entre distintas opciones sin presiones de ninguna naturaleza.
Este concepto comprende dos aspectos:
- LA LIBERTAD FÍSICA: La libertad física es el poder material de hacer lo que de antemano se ha
resuelto hacer; o bien; abstenerse de hacer lo que de antemano se ha resuelto no hacer.
- LA LIBERTAD MORAL O LIBRE ALBEDRÍO: es la espontaneidad en la determinación adoptada
por la persona; sin ningún influjo extraño que pueda torcerla o desvirtuarla.
ELEMENTO EXTERNO.
LA VOLUNTAD JURÍDICA DEBE MANIFESTARSE A TRAVÉS DE UN HECHO EXTERIOR.
- De no existir alguna exteriorización; el mero suceso interno no puede ser valorado por el
ordenamiento.
- una voluntad no manifestada no es de interés para el derecho;
- sin exteriorización; no sólo no puede haber hecho voluntario; sino tampoco involuntario;
- a los efectos legales; en ambos casos no habría modificación alguna susceptible de ser
aprehendida por el derecho.
ES IMPORTANTE; QUE LOS ELEMENTOS INTERNOS Y EL ELEMENTO EXTERNO SE SUMEN PARA LOGRAR EFECTOS EN EL
MUNDO DEL DERECHO.
EL ERROR. NOCIÓN.
SON VICIOS QUE AFECTAN LA INTENCION:
ERROR. Consiste en un conocimiento inexacto de la realidad. Es el falso conocimiento o la falsa noción
acerca de alguno de los elementos de las circunstancias vinculadas al acto que se ejecuta o a su
régimen legal.
ERROR DE DERECHO Y ERROR DE HECHO; según el falso conocimiento se dé respecto de una norma
jurídica aplicable a una determinada situación o relación jurídica o se le dé un alcance distinto; o
sobre las circunstancias o elementos fácticos que hacen al negocio o relación jurídica de que se trate.
ERROR ESPONTÁNEO O PROVOCADO; según la persona haya cometido la falsa noción por ella misma
o haya sido inducida a la falsa creencia.
ERROR ESENCIAL O ACCIDENTAL: el primero es el que recae sobre la naturaleza del acto; su objeto; la
causa principal; las cualidades sustanciales de la cosa o la persona del otro contratante; el segundo es
el que recae sobre algún accesorio de la cosa.
ERROR PUEDE SER EXCUSABLE O INEXCUSABLE; según haya habido culpa o no del agente en el yerro.
EL DOLO.
DOLO COMO VICIO QUE AFECTA LA INTENCIÓN EN LOS ACTOS VOLUNTARIOS.
El Artículo 271 expresa: ACCIÓN Y OMISIÓN DOLOSA.
- ACCIÓN DOLOSA es toda aserción de lo falso o disimulación de lo verdadero; cualquier
artificio; astucia o maquinación que se emplee para la celebración del acto.
- LA OMISIÓN DOLOSA causa los mismos efectos que la acción dolosa; cuando el acto no se
habría realizado sin la reticencia u ocultación.
Así entonces:
- el dolo es toda maniobra tendiente a engañar;
- a fin de inducir a alguien a la realización de un acto que no habría sido celebrado de no
mediar este vicio.
- Puede consistir tanto en una ACCIÓN como en una OMISIÓN dolosa.
- se realizan maniobras o ardides destinados a provocar una falsa visión en la víctima para que
realice un acto.
- se aprovecha el engaño de otro; pese a no haber realizado nada concreto para que cayera en
el mismo.
DOLO ESENCIAL E
INCIDENTAL. EFECTOS.
DOLO ESENCIAL.
El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es grave; es determinante de la voluntad; causa un daño importante y no
ha habido dolo por ambas partes”. Artículo 272.
Cuatro requisitos que fija el precepto:
QUE SEA GRAVE: - la gravedad del dolo alude a la entidad
DEBE SER DETERMINANTE DE LA VOLUNTAD del engaño; astucia o ardid.
- : de no haber mediado el engaño; el
sujeto no hubiere celebrado el negocio jurídico.
- DEBE PROBAR UN DAÑO IMPORTANTE: no sólo requiere que la víctima haya
sufrido un daño; sino que éste haya sido de relevancia; pero no sólo de
significación económica; pues puede tratarse de un daño moral.
- AUSENCIA DE DOLO DE AMBAS PARTES: quien obra con dolo no puede
pretender que se anule el acto alegando el cometido en su perjuicio por la
otra parte. nadie puede alegar la propia torpeza. “quien juega sucio no
tiene derecho a exigir juego limpio”.
DOLO INCIDENTAL.
Es aquel en el que le faltan uno o más requisitos que exige el Artículo 272; para que el dolo sea apto para actuar como
vicio.
- El dolo incidental no afecta la celebración del acto; sino sus condiciones.
- la parte que lo sufre lo habría celebrado aun de no haber mediado el
engaño;
- aunque en condiciones distintas; no es causa de invalidez del acto;
Quien lo comete debe resarcir los daños causados de conformidad al Artículo 275 del Código Civil y
Comercial
LA FUERZA IRRESISTIBLE. Es la coacción física o material que suprime la libertad constriñendo al sujeto
a obrar en determinado sentido o a dejar de hacerlo. Se trata de una fuerza suficientemente grave
como para impedir a la víctima repelerla.
LA VIOLENCIA MORAL O INTIMIDACIÓN. Consiste en inspirar temor por medio de amenazas para
infundir miedo; alterando el ánimo y la libertad de obrar para que el amenazado ceda en perjuicio de
sus propios intereses.
Aunque la ley no lo diga expresamente; la violencia; en cualquiera de sus modalidades; debe haber sido la causa
determinante de la ejecución del acto; pues si el sujeto; por otros motivos; igualmente lo habría celebrado; no puede
considerare que el vicio de violencia haya excluido la voluntariedad.
ELEMENTOS ESENCIALES
Y ACCIDENTALES. a.
ELEMENTOS ESENCIALES.
Son: 1. LOS SUJETOS; 2. EL OBJETO; 3. LA CAUSA; y 4. LA FORMA.
REPRESENTACIÓN LEGAL.
La representación es legal cuando resulta de una norma de derecho; esto es; cuando tiene su
origen en la ley; Son representantes legales:
- LOS CURADORES (respecto a las personas incapaces o con capacidad restringida por razones
de salud mental y los inhabilitados;
- LOS TUTORES (respecto de los niños; niñas o adolescentes que no han alcanzado la plenitud
de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad parental; y
- LOS PADRES (respecto de las personas por nacer y de los menores de edad no emancipados.
REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA.
La representación puede también tener su origen en la voluntad del representado.
Así, entonces, una persona representa a otra:
- El apoderamiento que se manifiesta a través de la declaración unilateral;
- de una persona que otorga a favor de otra un poder o autorización;
- para que actúe frente a terceros a nombre y por cuenta suya;
- de manera tal que los efectos de los actos jurídicos celebrados por el representante recaigan
en forma directa sobre el patrimonio del representado.
Asimismo; el Artículo 1014 sanciona con nulidad a todo contrato con causa contraria a la moral; al
orden público o a las buenas costumbres.
El artículo 282 del Código Civil y Comercial introduce el principio de presunción de causa fin; según el
cual el acto es válido aunque la causa –final–; no esté expresada o sea falsa pero esté fundada en otra
verdadera.
La forma en sentido estricto; forma impuesta o legal; es el conjunto de las prescripciones de la ley
respecto de las modalidades que deben observarse en la celebración de ciertos actos jurídicos bajo
pena de invalidez.
b. ELEMENTOS ACCIDENTALES.
Son aquellas disposiciones accesorias introducidas por las partes; que modifican los efectos
normales del tipo legal; 1. CONDICIÓN; 2. PLAZO; 3. CARGO.
Caracteres:
a. DEBE SER UN HECHO FUTURO; lo que le da incertidumbre.
b. INCIERTO. “que puede o no llegar a suceder”; característica esencial y propia de la condición que la
distingue del plazo;
CLASES DE CONDICIÓN.
SUSPENSIVA: cobrará eficacia el día del suceso previsto como condición.
RESOLUTORIA: producido el acontecimiento; se extinguirán los efectos a partir de
ese momento. Ambas producen efectos hacia el futuro. Artículo 346.
LOS VICIOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS SON DEFECTOS; IMPERFECCIONES O ANOMALÍAS; susceptibles
de provocar la ineficacia del negocio; por atentar contra la licitud; la buena fe o perjudicar los
intereses de terceros. Son vicios propios de los actos jurídicos la lesión; la simulación y el fraude.
LA LESIÓN. CONCEPTO.
LESIÓN SUBJETIVA-OBJETIVA. Artículo 332.
Puede demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos; cuando una de las partes
explotando la necesidad; debilidad síquica o inexperiencia de la otra; obtuviera por medio de ellos
una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación.
LA SIMULACIÓN.
CONCEPTO. Se define la simulación como el acto que; por acuerdo de partes; se celebra
exteriorizando una declaración recepticia no verdadera para engañar a terceros; sea que ésta carezca
de todo contenido; o bien; que esconda uno verdadero diferente al declarado.
ELEMENTOS. DEL NEGOCIO SIMULADO:
LA DECLARACIÓN DELIBERADAMENTE DISCONFORME CON LA VERDADERA INTENCIÓN DE
LAS PARTES: acuerdo simulatorio.
EL ACUERDO DE PARTES SOBRE LA FALSA DECLARACIÓN: conformidad de todos los
EL PROPÓSITO DE ENGAÑAR A TERCEROS: otorgantes. propósito de
engañar; de defraudar a terceros.
CLASES.
LA SIMULACIÓN ABSOLUTA; se celebra un acto jurídico que nada tiene de real; el acto es
completamente ficticio; irreal.
LA SIMULACIÓN RELATIVA; las partes encubren la verdadera naturaleza del acto; se disimula lo que
verdaderamente es.
LA SIMULACIÓN ILÍCITA: tiene como fin perjudicar a terceros o quebrantar el ordenamiento jurídico;
“fraude a la ley”. LA SIMULACIÓN ES LÍCITA cuando el negocio simulado no es ilícito ni perjudica a un
tercero.
EFECTOS. Todo tercero que se ha visto perjudicado por la simulación tiene derecho a ser resarcido del
daño sufrido.
EL FRAUDE.
NOCIÓN. La noción de fraude implica:
LA ACCIÓN DE INOPONIBILIDAD.
En primer lugar; cabe señalar que el efecto de la acción de fraude no es la nulidad; sino la
inoponibilidad.
CATEGORÍAS DE INEFICACIA.
Art. 382. Categorías de ineficacia. Los actos jurídicos pueden ser ineficaces en razón de su nulidad o
de su inoponibilidad respecto de determinadas personas.
INEFICACIA ESTRUCTURAL; se refiere a la estructura del acto jurídico.
INEFICACIA FUNCIONAL. Se refiere a circunstancias extrínsecas aparecidas con posterioridad a su
celebración.
EFE
EL ACTO INDIRECTO. CTO
válido si no se otorga para eludir una prohibición de la ley o para perjudicar a un tercero S DE
LOS
ACTOS JURIDICOS.
Es un acto jurídico celebrado para obtener un resultado que es propio de los efectos de otro acto; es
.
EL ACTO INDIRECTO es una modalidad negocional a la que recurren los particulares valiéndose de un
negocio jurídico típico; cuyas consecuencias normales se aceptan con el propósito de obtener una
finalidad ulterior distinta.
NULIDAD.
La nulidad es una sanción legal que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales, con
efecto retroactivo y frente a todos (partes y terceros), por adolecer de defectos originarios,
estructurales y esenciales a través de un proceso de impugnación y declaración. La nulidad predica
una ineficacia estructural y absoluta.
Categorías:
NULIDADES ABSOLUTAS Y NULIDADES RELATIVAS:
En los supuestos de nulidades absolutas; el vicio que afecta al acto jurídico que se reputa inválido
lesiona un interés general; es decir que se encuentra de por medio el orden público; a diferencia de
los casos de nulidades relativas; en los cuales se afecta un interés particular; individual de los sujetos
que forman parte del negocio jurídico.
EFECTOS DE LA NULIDAD.
Un acto jurídico; al ser declarado nulo; no podrá producir los efectos normales que se tuvieron en cuenta al momento de
celebrarlo. Es decir; tiene como consecuencia privarlo de sus efectos como si nunca hubiere existido.
EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS EN COSAS REGISTRABLES. Todos los derechos reales o personales
transmitidos a terceros sobre un inmueble o mueble registrable; por una persona que ha resultado
adquirente en virtud de un acto nulo; quedan sin ningún valor; y pueden ser reclamados directamente
del tercero.
En esta línea; el efecto retroactivo de la sentencia de nulidad; que constituye la regla general en
materia de efectos; no sólo resulta aplicable en relación a las partes del negocio jurídico; sino también
con respecto a los terceros. Es decir que se aplica el efecto retroactivo de la sentencia de nulidad
respecto de los terceros en cosas registrables.
Los elementos esenciales son aquellos necesarios para que exista un contrato. Sin ellos, no hay
contrato en los términos en que ya definimos. Así, encontramos como elementos esenciales de los
contratos a los sujetos, el objeto, la causa y la forma.
Asimismo, cada contrato en particular tiene sus elementos esenciales y especiales, que varían de
acuerdo con el tipo de contrato. En el contrato de compraventa “una de las partes se obliga a
transferir la propiedad de una cosa, y la otra a pagar un precio en dinero”. En consecuencia, es
necesaria la existencia de cláusulas vinculadas con la cosa y el precio.
A los efectos de brindar protección a la parte que no interviene en la redacción de las cláusulas, el
Código establece:
a) Las clausulas deben ser comprensibles y autosuficientes, y la redacción debe ser clara, completa y
fácilmente legible.
b) Se tienen por no convenidas las cláusulas que efectúan reenvíos a textos o documentos que no son
facilitados a la otra parte de manera previa o simultánea a la celebración del contrato.
c) Se brinda preeminencia a las cláusulas particulares, entendidas como aquellas que son negociadas
individualmente, y, por ello, amplían, limitan, suprimen o interpretan una cláusula general.
d) Establece, como principio, la interpretación contra preferentem. Esto es, que en caso de que
existan cláusulas ambiguas predispuestas por una de las partes, se deben interpretar en sentido
contrario a la parte predisponente, que fue quien la redactó y debería haberlo hecho de manera
clara y sin ambigüedades.
Asimismo, el Código establece una regulación expresa para los casos de cláusulas abusivas,
recogiendo principios tomados de la Ley de defensa del consumidor. Considera que se tienen por no
escritas, y, por lo tanto, no tienen efecto las cláusulas:
a) que desnaturalizan las obligaciones del predisponente (es decir, que quitan el carácter de
“natural” o “normal” y limitan o restringen las obligaciones de quien redacta la cláusula, en su propio
beneficio);
b) que implican una renuncia o restricción a los derechos del adherente (en tanto suponen un
menoscabo para la parte que no intervino en la redacción de la cláusula);
c) sorpresivas, es decir, aquellas que, por su contenido, redacción o por la manera en que están
presentadas, no son razonablemente previsibles.
La sanción para las cláusulas abusivas es que se las tengan por no convenidas, es decir, por no
escritas, no produciendo ninguno de sus efectos.
Control judicial de las cláusulas abusivas: el art. 989 del Código dispone expresamente que el control
administrativo de este tipo de cláusulas no impide su control judicial. (Como, por ejemplo, los
contratos de seguros que requieren de la conformidad de la Superintendencia de Seguros de la
Nación), que, inclusive contando con dicha conformidad, pueden ser sometidos a control judicial en
relación al carácter abusivo de sus cláusulas. Si el juez declara la nulidad parcial del contrato,
simultáneamente debe integrarlo de conformidad con las reglas previstas en el art. 964 del Código.
En definitiva, y tal como surge de tales fundamentos, se dispuso la regulación de los contratos de
consumo atendiendo a que no son un tipo especial más como, por ejemplo, la compraventa, sino una
fragmentación del tipo general de contratos que influye sobre los tipos especiales (por ejemplo:
compraventa de consumo). Y de allí la necesidad de incorporar su regulación en la parte general. Se
consideró que esta solución era consistente con la Constitución Nacional, la cual considera al
consumidor como un sujeto de derechos fundamentales, como así también con la legislación especial
y la voluminosa jurisprudencia y doctrina existentes en la materia. Concretamente, el Código regula,
en el Título III, la relación de consumo (capítulo 1), la formación del consentimiento (capítulo 2), las
modalidades especiales (capítulo 3), y las cláusulas abusivas (Capítulo 4). Arts. 1.092 al 1.122 del
Código. Se complementa con la ley Nº 24.240 (Ley de Defensa del consumidor); ley especial que
continúa vigente con sus modificaciones parciales (leyes número 24.56826, 24.78727, 24.99928 y
26.36129).
REQUISITOS:
La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe ser completa y
contener la intención de obligarse. Según el art. 972 del Código, son requisitos de la oferta:
a) DIRECCIONALIDAD. Con respecto al elemento "sujeto", la oferta debe ser recepticia. Esto
implica decir que tenga destinatario, o sea, una o más personas determinadas o determinables que,
en su caso, asumirán la condición de aceptante.
b) COMPLETITIVIDAD. Supone la autosuficiencia o plenitud de la declaración contractual
emitida, que debe contener las precisiones necesarias vinculadas a los efectos que van a derivarse del
contrato, en caso que ella sea aceptada.
c) VINCULANTE. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intención de obligarse, es decir,
de quedar obligado cuando el destinatario la acepte. Esto se relaciona directamente con la finalidad
de la oferta. La oferta se hace con la intención de producir efectos jurídicos, ya sea crear, modificar o
extinguir un contrato.
Para que el contrato se concluya, la aceptación debe expresar la plena conformidad con la oferta.
La regulación en nuestro Código: mediante el principio de identidad, establece que “para que el
contrato se concluya, la aceptación debe expresar plena conformidad con la oferta”.
La aceptación, entonces, debe consistir en una adhesión lisa y llana a la propuesta efectuada y debe
ser oportuna. La oferta debe subsistir (recordemos que el proponente puede retractarse de
conformidad con el art. 975 antes, o hasta el mismo momento de la recepción de la oferta). Ello
implica que si la oferta llega al destinatario antes que la comunicación de su retiro, tiene eficacia
jurídica y subsiste para el destinatario, quien puede aceptarla.
persona incapaz y con capacidad restringida que contrarían lo dispuesto en la sentencia realizados con
posterioridad a su inscripción en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas”.
o ACTOS ANTERIORES A LA INSCRIPCIÓN:
Los actos anteriores a la inscripción de la sentencia pueden ser declarados nulos si perjudican a la
persona incapaz o con capacidad restringida, y si se cumple alguno de los siguientes extremos:
a) la enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto;
b) quien contrató con él era de mala fe;
c) el acto es a título gratuito. o PERSONA FALLECIDA:
Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la inscripción de la sentencia no pueden
impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya
acontecido después de promovida la acción para la declaración de incapacidad o capacidad
restringida, que el acto sea a título gratuito, o que se pruebe que quien contrató con ella actuó de
mala fe.
Es decir que la representación implica que una persona, el representante, que se encuentra investida
de poder y autorización suficiente, actúe frente a terceros en nombre y por cuenta ajena. La
particularidad de esta actuación se ve reflejada en la circunstancia de que los efectos de los actos
jurídicos llevados a cabo por el representante recaen en forma directa sobre la persona del
representado como si éste los hubiera ejecutado. La regla general en materia de representación es
que “los actos jurídicos entre vivos pueden ser celebrados por representante”. Ahora bien, como toda
regla tiene una excepción y, frente a esta posibilidad de celebrar actos jurídicos por medio de
representantes, la norma limita dicha facultad a “los casos en los que la ley exige que sean otorgados
por el titular del derecho”; por ejemplo, los actos de última voluntad, como el testamento (art. 2465),
o personalísimos (art. 55), como el matrimonio (art. 406).
En el caso de las personas jurídicas, la particularidad se centra en el hecho de que la teoría del órgano
implica que no haya un tercero (representante) que actúe en nombre del ente ideal, sino que es la
misma persona jurídica la que actúa a través de su órgano de representación.
El artículo 359 dispone “Efectos. Los actos celebrados por el representante en nombre del
representado y en los límites de las facultades conferidas por la ley o por el acto de apoderamiento,
producen efecto directamente para el representado”
PODER.
Concepto. Para actuar en nombre ajeno y obtener que los efectos del negocio celebrado recaigan en
la persona por quien se obra, es indispensable contar con un poder. Este poder surge en un acto
previo denominado apoderamiento. El poder de representación puede basarse en una regla de
derecho o en una ordenación pública, en la constitución de una persona jurídica o en un negocio
jurídico, esto es, un poder.
El representante, cuyo poder de representación descansa inmediatamente en una disposición legal,
puede ser calificado de representante legal.
Llámese poder a la autorización que el representado da al representante, por medio de un negocio
jurídico, para que contrate en su nombre.
En síntesis el poder es la facultad de representación otorgada por negocio jurídico, que da al
apoderado la potestad de producir efectos jurídicos a favor a favor y en contra del poderdante,
mediante los negocios concluidos a su nombre, y por esto cae en este aspecto bajo el concepto de los
derechos de modificación.
El otorgamiento de poder (apoderamiento) tiene íntimo parentesco con el consentimiento, y se hace
como éste, mediante declaración unilateral recepticia. Es la declaración de que los negocios a realizar
en nuestro nombre por el apoderado o las declaraciones de voluntad que ha de recibir el mismo en
nuestro nombre, deban surtir efecto inmediato a favor y en contra de nosotros, mientras que el
consentimiento se refiere a negocios a celebrar en nombre propio. El poder se otorga o bien frente al
apoderado (poder interno) o bien frente al tercero con relación al cual ha de tener lugar la
representación (poder externo). Es la facultad de representación o de celebración negocios jurídicos
para otro, concedida por voluntad del interesado.
ARTÍCULO 10.- ABUSO DEL DERECHO. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de
una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo
de los derechos. Se considera tal el que contraría los fines del ordenamiento jurídico o el que excede
los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situación jurídica
abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho anterior y fijar una
indemnización.
Él distingue entre el objeto inmediato del contrato, que consiste en la obligación que se genera a raíz
del contrato, y el objeto mediato:
(…) que a su vez es el objeto de la obligación, vale decir, la cosa o el hecho, positivo o negativo, que
constituye el interés del acreedor. El objeto de la obligación consiste en el bien apetecible para el
acreedor sobre el cual recae su interés implicado en la relación jurídica. (…) Así el objeto de la
obligación de entregar la cosa vendida que tiene a su cargo el vendedor es la cosa misma; esta cosa,
precisamente, es lo que pretende el comprador, acreedor de aquella obligación. El contenido de la
obligación es cierta conducta humana, a la que se designa técnicamente como prestación; se trata del
comportamiento del deudor destinado a satisfacer el interés del acreedor respecto de ese objeto. En el
ejemplo dado, el contenido de la obligación del vendedor consiste en su comportamiento tendiente a
entregar al comprador la cosa vendida, que –como vimos- es el objeto, centro de su interés. (Alterini,
2012, p. 198).
OBJETOS PROHIBIDOS: El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el art.
1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o están prohibidos por las leyes,
son contrarios a la moral, al orden público, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los
derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohíbe que lo sean. Cuando tengan por
objeto derechos sobre el cuerpo humano se aplican los artículos 17 y 56.146
Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos jurídicos.
En relación a los bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, el Código dispone:
LOS BIENES LITIGIOSOS, GRAVADOS, O SUJETOS A MEDIDAS CAUTELARES, pueden ser objeto de los
contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros. Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como
si estuviesen libres debe repararlos daños causados a la otra parte si ésta ha obrado de buena fe.
Así, el Código opta por receptar la noción de causa fin, como determinante de la voluntad de
celebración del contrato. Además, incorpora la noción de presunción de causa y de acto abstracto, en
los siguientes términos: “Aunque la causa no esté expresada en el acto se presume que existe
mientras no se pruebe lo contrario”. Luego, el artículo dispone: “El acto es válido aunque la causa
expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera”. Ello alude a la simulación de la causa
manifestada en el acto, la que no es verdadera, y, por lo tanto, es simulada, pero que es válida en
tanto la causa real exista, aunque esté solapada.
Además: “La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles en el acto abstracto
mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo autorice”.
NECESIDAD DE CAUSA: Art. 1.013 del Código: “la causa debe existir en la formación del contrato y
durante su celebración, y subsistir durante su ejecución. La falta de causa da lugar, según los casos, a
la nulidad, adecuación o extinción del contrato”. Esto es coherente, respecto a la presunción de la
existencia de causa en los actos jurídicos.
Forma. Concepto.
FORMAS DE LOS CONTRATOS: Todo contrato requiere una forma, entendida como un hecho exterior
por el que la voluntad se manifiesta. Nos referiremos a la forma de los contratos en nuestra
legislación.
Es decir que el incumplimiento del otorgamiento del instrumento previsto trae aparejado la
conversión del negocio jurídico en una obligación de hacer, siendo aplicables las reglas previstas para
estas obligaciones, excepto que se prevea como sanción la nulidad por la falta de la forma.
CARGA DE LA PRUEBA:
La expresión “onusprobandi” alude a quien tiene la carga procesal de demostrar un hecho; en este
caso, la existencia de un contrato y el resto de las vicisitudes que puedan derivarse de una relación
contractual. Es un principio propio del derecho procesal que tiene múltiples derivaciones.
MEDIOS DE PRUEBA:
El art. 1.019 del Código dispone al respecto: Los contratos pueden ser probados por todos los medios
aptos para llegar a una razonable convicción según las reglas de la sana crítica, y con arreglo a lo que
disponen las leyes procesales, excepto disposición legal que establezca un medio especial. Los
contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por testigos.
El Código, a través de esa norma, dispone una regla general que es la amplitud de medios de prueba.
(…) el juez tiene libertad para formar un criterio sobre el caso según su convicción, pero requiere que el
juzgador exhiba el proceso de razonamiento que lo ha llevado a su conclusión, que diga por qué tiene
probado un hecho, lo que constituye una garantía para el sujeto de derechos, ya que le permite saber
la razón que motivó el pronunciamiento judicial. (p. 434).
INTERPRETACIÓN:
Para que proceda la suspensión del cumplimiento se requiere:
1. que se trate de un contrato bilateral (art. 966 CCyC); y
2. que el cumplimiento de las prestaciones a cargo de cada una de las partes deba producirse en
forma simultánea; por lo que la previsión no resulta de aplicación en los casos de
contraprestaciones sucesivas.
El planteo de la suspensión puede hacerse en forma extrajudicial o judicial —lo que se deriva del
empleo del “puede” en su redacción—, supuesto en el que podrá articularse por vía de acción o de
excepción dilatoria, con efectividad hasta que la parte eventualmente remisa dé cumplimiento u
ofrezca seriamente cumplir.
Introducción
La norma, siguiendo la línea de la función preventiva del daño de la que dan cuenta los arts. 1710 a
1715 CCyC, incorpora una regulación novedosa para nuestro derecho privado, por la que se prevé un
supuesto de autoprotección de una de las partes contratantes ante situaciones objetivamente
verificables que hacen peligrar la posibilidad de cumplimiento de la contraria y que podrían
determinar que, en caso de cumplir con la prestación a su cargo, quien invoca la tutela podría sufrir
un perjuicio patrimonial.
Interpretación
A diferencia de lo establecido en el art. 1031 CCyC, en esta norma no se requiere simultaneidad en las
contraprestaciones; basta que una parte declare su intención de no cumplir; que actúe de modo tal
que una persona razonable pueda establecer que no cumplirá su obligación; que se vea afectada su
aptitud para cumplir —lo que puede ocurrir, por ejemplo, por la pérdida de derechos para la
explotación de determinados recursos naturales— o que evidencie una situación de insolvencia, para
que la otra pueda considerarse habilitada para efectuar el planteo de una tutela preventiva.
La suspensión es tal y no una resolución del vínculo contractual, por lo que perdurará en tanto
subsista la situación de riesgo por déficit de aptitud patrimonial de la contraria o su actitud reticente
al cumplimiento, la que cesará cuando se produzca el cumplimiento o la destinataria de la medida dé
seguridades suficientes de su concreción.
Introducción
La fuente de la obligación de sanear los vicios jurídicos o materiales ocultos, existentes en la cosa al
tiempo de la entrega, es la transmisión. Es, a partir de ella, que nace la obligación de sanear.
Evicción y vicios ocultos son especies de la garantía general de saneamiento. Este Código regula los
aspectos comunes de ambas, En la evicción se regulan los requisitos de admisibilidad de la acción, el
régimen de defensa en juicio, la cesación de la responsabilidad y la prescripción. En el parágrafo
tercero, dedicado a los vicios ocultos o redhibitorios, se ocupa del ámbito de aplicación, la
modificación de la garantía, su caducidad y las acciones por responsabilidad.
Interpretación
SUJETOS RESPONSABLES POR LA GARANTÍA DE SANEAMIENTO.
Art. 1033 del código; están obligados a responder por saneamiento:
a. Quien transmite bienes a título oneroso: La garantía se dará en todos los supuestos en los
que medien transmisiones a título oneroso y comprende las donaciones con cargo; o remuneratorias
que, de acuerdo a lo establecido en el art. 1564 CCyC, se consideran como actos a título oneroso.
b. Quien ha dividido bienes con otros: Cuando varias personas son cotitulares de los mismos
bienes, no poseen una parte determinada de ellos, sino una parte indivisa, una porción ideal. La
división de bienes produce la determinación material de lo que a cada uno corresponde y por vía de lo
aquí dispuesto se procura mantener la equidad en la distribución, la que se vería afectada si quien
recibe un determinado bien se ve luego vencido por un tercero en juicio sobre su titularidad o sufre
un detrimento patrimonial en razón de un vicio oculto de la cosa, situación que el ordenamiento
jurídico prevé, estableciendo la garantía, también en este caso.
c. Los antecesores de quienes se encuentren comprendidos en los dos supuestos anteriores, si
la transferencia que realizaron fue a título oneroso: En razón de lo establecido en este inciso, si el
adquirente de un bien es a título gratuito y carece de acción contra su transmitente inmediato, podrá
accionar contra cualquiera de los antecesores de este, avanzando en la cadena de transmisiones hasta
llegar a quién era el titular del derecho al tiempo de la aparición del vicio en el derecho o en la
materialidad de la cosa. Lo que resulta justo pues, de lo contrario, la existencia de un acto a título
gratuito en una secuencia de transmisiones liberaría de responsabilidad a quien transmitió
originalmente un derecho viciado
Introducción:
Las opciones establecidas en este artículo a favor del acreedor por saneamiento constituyen un
adelanto respecto de la regulación preexistente, que solo permitía, en materia de evicción, extinguir
el acto y requerir la restitución del precio con más daños y perjuicios, en algunos supuestos.
Interpretación:
De acuerdo a lo regulado en esta norma, el acreedor de la obligación de saneamiento tiene la facultad
jurídica de elegir entre dos opciones que conducen a la conservación del vínculo contractual y una
tercera, que le pone fin. Así, puede:
a. Reclamar el saneamiento del título o la subsanación de los vicios: La subsanación del vicio
puede darse, en caso de evicción, por ejemplo, por la adquisición que el transmitente haga del bien
de quien sea su dueño tras haberlo entregado como si fuera propio al acreedor de la garantía. En el
caso del vicio redhibitorio, ella puede producirse por vía de la reparación del vicio a costa del
transmitente.
b. Reclamar un bien equivalente, en caso de ser el transmitido de naturaleza fungible: La
sustitución por el transmitente de cosa fungible por otra de igual especie que no se encuentre
afectada por reclamos jurídicos de terceros o por defectos ocultos en su materialidad, según el caso,
constituye una vía idónea para la satisfacción de la garantía de saneamiento.
c. Declarar resuelto del contrato: El artículo no prevé la posibilidad de resolución parcial, con
reducción del precio, que contemplaba el Proyecto de 1998.
La resolución puede aquí pedirse en tanto no se hubiera producido la prescripción adquisitiva (art.
1050 CCyC) o el vicio oculto fuera subsanable y tal subsanación fuera ofrecida por el transmitente (art.
1057 CCyC).
Introducción.
Se prevé en esta norma la posibilidad, para el acreedor de la garantía de saneamiento, de reclamar
por los daños y perjuicios que pudo haber sufrido como derivación del negocio alterado por la
existencia de vicios.
Interpretación.
El artículo enuncia, de modo general, el derecho del acreedor de la responsabilidad por saneamiento
—prevista en el art. 1039 CCyC— de reclamar el resarcimiento de los daños y perjuicios que pudo
haber sufrido, del que gozará
Introducción.
En términos generales, y sin perjuicio de las variaciones de régimen previstas para situaciones
concretas, la evicción como garantía constituye la obligación de quien transmitió un derecho a título
oneroso, por la que debe asistir o sustituir en un proceso judicial al adquirente frente a todo planteo
de causa jurídica anterior o contemporánea al acto de transmisión, que podría conducir a que se lo
privara total o parcialmente del derecho adquirido; ella comprende, asimismo, la obligación
subsidiaria de indemnizarlo en caso de incumplimiento o de intervención infructuosa.
Interpretación.
De acuerdo a lo establecido en el art. 1044 CCyC, la responsabilidad por evicción asegura la existencia
y la legitimidad del derecho transmitido; vale decir que este se encuentra en la esfera de
disponibilidad del enajenante para el acto de que se trata. Esa responsabilidad alcanza a:
1. Toda turbación de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por causa anterior o
contemporánea a la adquisición, sea ella canalizada por una acción reivindicatoria o por cualquier tipo
de reclamo que pueda incidir en la posibilidad de goce pleno del bien. Ello se da en todos los
supuestos en los que un tercero invoque un mejor derecho.
2. Los reclamos de terceros, fundados en derechos resultantes de la propiedad intelectual o
industrial, salvo que el enajenante se hubiera ajustado a especificaciones suministradas por el
adquirente, como lo prevé el art. 42, inc. 2, apart. b) de la Convención de Viena de 1980, sobre
Compraventa Internacional de Mercaderías.
3. Toda turbación de hecho causada por el propio transmitente, pues las provenientes de
terceros ajenos al transmitente quedan excluidas de la garantía en razón de lo previsto en el art.
1045, inc. a, CCyC.
ARTÍCULO 1051.- Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos. La responsabilidad por defectos
ocultos se extiende a:
a. los defectos no comprendidos en las exclusiones del artículo 1053;
b. los vicios redhibitorios, considerándose tales los defectos que hacen a la cosa impropia para su
destino por razones estructurales o funcionales, o disminuyen su utilidad a tal extremo que, de
haberlos conocido, el adquirente no la habría adquirido, o su contraprestación hubiese sido
significativamente menor.
Introducción.
La responsabilidad por vicios ocultos de la cosa es inherente a los contratos onerosos y está destinada
a proteger los intereses del adquirente, permitiéndole exigir una disminución del precio o dejar sin
efecto la operación en caso de presentar el bien defectos que lo hagan impropio para su destino.
Lo que en este parágrafo del Código se considera es el defecto en la materialidad de la cosa, de una
entidad suficiente como para cercenar gravemente su utilidad o hacerla impropia para su destino.
La garantía rige básicamente en los contratos a título oneroso (art. 967 CCyC, 1ª parte); pero los
subadquirentes a título gratuito que hubieran obtenido el bien de un adquirente a título oneroso,
pueden disponer de la garantía y ejercerla contra quien hizo una anterior transmisión viciada.
Interpretación.
Vicios ocultos y vicios redhibitorios:
Todo defecto no ostensible en la materialidad de una cosa puede ser considerado vicio oculto, género
que comprende a los vicios redhibitorios, definidos en el art. 1051, inc. b, CCyC, como los defectos
que hacen a la cosa impropia para su destino por razones estructurales o funcionales o bien que
disminuyen su utilidad a tal extremo, que —de haberlos conocido— el adquirente no la habría
adquirido o hubiera dado por ella una contraprestación de menor valor.
El primer tramo del concepto coincide con el enunciado tradicional del instituto, pero luego el Código,
con una innovación interesante, incorpora el defecto estructural o funcional que disminuye o elimina
la aptitud de la cosa, lo que es de especial aplicación a la adquisición de bienes generados por la
innovación tecnológica.
Las partes pueden ampliar la garantía mencionada, dando trato de vicios redhibitorios a los que, en
principio, no se encuentran por su naturaleza comprendidos en esa categoría.
2. Los vicios redhibitorios, defectos que hacen a la cosa impropia para su destino o disminuyen
su utilidad en grado tal que, de haber sido conocidos por el adquirente, este no habría contratado
como lo hizo.
Caducidad.
ARTÍCULO 1055.- Caducidad de la garantía por defectos ocultos. La responsabilidad por
defectos ocultos caduca: a. si la cosa es inmueble, cuando transcurren tres años desde que la
recibió;
b. si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibió o puso en funcionamiento.
Estos plazos pueden ser aumentados convencionalmente. La prescripción de la acción está sujeta a lo
dispuesto en el Libro Sexto.
Introducción.
En algún momento el defecto oculto se hace ostensible: afloran humedades o grietas en los
inmuebles, presentan problemas funcionales las máquinas o se evidencia una enfermedad congénita
en un animal. Tal afloramiento marca el punto de partida para el cómputo de los plazos establecidos
para el ejercicio de las acciones conferidas para hacer efectiva esta responsabilidad.
Interpretación.
La denuncia del defecto En el art. 1054 CCyC se impone al adquirente la carga de denunciar la
manifestación del defecto oculto dentro de los sesenta días de haberse hecho este ostensible. Se trata
de una carga y no de una obligación; un imperativo del propio interés del adquirente quien, de no dar
cuenta de la aparición del defecto, pierde la posibilidad de hacer efectiva la responsabilidad del
transmitente, operándose un supuesto de caducidad que solo puede verse enervado por la
acreditación de una circunstancia: que el enajenante haya conocido o debido conocer la existencia del
defecto; supuesto en el que, con fundamento en la buena fe del adquirente, se puede soslayar el
término fatal.
En caso de manifestarse el derecho en forma gradual, el plazo de todos modos se cuenta desde que se
hizo evidente y también rige el supuesto de excepción por conocimiento debido del enajenante.
Dadas las consecuencias derivadas de la falta de denuncia expresa en el plazo indicado, es
conveniente que ella se efectúe por algún medio fehaciente cuyo empleo pueda ser luego acreditado
en juicio, de ser ello necesario.
a) que la frustración de la finalidad tenga causa en una alteración de carácter extraordinario de las
circunstancias existentes al tiempo de su celebración,
b) que esa situación sea ajena a las partes;
c) que la alteración de las circunstancias supere el riesgo asumido por la perjudicada.
Introducción.
El cumplimiento de las obligaciones asumidas por las partes es la vía natural de extinción de un
contrato eficaz. Pero puede que, en los contratos en los que el vínculo fluye en el tiempo, que no son
de ejecución instantánea, tras su celebración se produzcan cambios en los intereses tenidos en cuenta
por las partes al contratar y que eso determine que, por imperio contrario de la misma voluntad por la
que concluyeron el contrato, decidan ponerle fin por medio de una rescisión bilateral, el primero de
los supuestos de ineficacia considerado en este Capítulo del Código.
Las vías a las que se refieren los distintos artículos de este Capítulo corresponden a supuestos de
ineficacia, y constituyen puertas de salida del ámbito de un contrato que, por distintas razones, no
habrá ya de alcanzar la finalidad perseguida por quienes lo celebraron. Hablamos de ineficacia toda
vez que un contrato válido no alcanza los objetivos previstos por las partes al tiempo de su
celebración, lo que puede ocurrir por factores atribuibles a alguna de ellas —como ocurre en la
resolución por incumplimiento (art. 1083 CCyC)— o por la incidencia de circunstancias ajenas que
alteran lo previsto — imposibilidad de cumplimiento sobreviniente por caso fortuito o fuerza mayor
(arts. 955 y 1730 a 1733 CCyC), frustración de la finalidad (art. 1090 CCyC) o imprevisión (art. 1091
CCyC)—.
Interpretación.
La rescisión bilateral es un contrato sujeto a las reglas de los actos jurídicos bilaterales, aun cuando se
lo emplee para dejar sin efecto contratos unilaterales, pues la bilateralidad alude aquí a las voluntades
que concurren a la formación del consentimiento para el acto extintivo y no a la existencia o no de
contraprestaciones.
La voluntad por la que se expresa la rescisión bilateral debe exteriorizarse por los medios previstos
para la celebración del contrato que las partes procuran extinguir, ajustándose a los recaudos
formales necesarios para ello.
Se aplica para la extinción de todo tipo de contratos, aun de los que tienen eficacia real, por lo que si
por la rescisión bilateral se deja sin efecto el título por el que se constituyó un derecho real, se
extinguirá también este.
Si la naturaleza de las prestaciones debidas en un determinado contrato lo amerita, nada obsta a que
la rescisión pueda ser parcial.
La rescisión produce efectos desde el momento en que es convenida por los contratantes (ex nunc) y
por lo que las partes estipulen en ella, en tanto no afecte a terceros.
La carga de la prueba sobre la existencia de la rescisión recae sobre quien la invoca.
ARTÍCULO 1077.- Extinción por declaración de una de las partes. El contrato puede ser extinguido
total o parcialmente por la declaración de una de las partes, mediante rescisión unilateral, revocación
o resolución, en los casos en que el mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad.
Introducción.
La extinción de un vínculo contractual puede darse por consentimiento de las distintas partes
contratantes, quienes por vía de una rescisión bilateral alcanzan un mutuo disenso o distracto por el
que, en ejercicio de la misma libertad por la que contrataron, dejan sin efecto el vínculo jurídico que,
en su momento establecieron, en cuyo caso hablamos de rescisión bilateral; pero puede producirse
también a partir de la voluntad de una parte, por vía de la rescisión unilateral, la revocación o la
resolución —según los casos—, puertas de salida para un ámbito contractual que ya no habrá de
cumplir su finalidad.
Este Código supera en claridad y precisión del lenguaje técnico a los que lo antecedieron.
Los términos rescisión, resolución y revocación tienen un significado particular, con efectos y
circunstancias de aplicación distintos para cada uno de tales supuestos.
Revocación. Concepto.
La revocación es un medio de extinción de los actos jurídicos que, en el caso de los contratos, se
presenta como la facultad de una de las partes de dejar sin efecto el vínculo en los casos previstos por
el legislador. Opera por medio de una declaración unilateral de voluntad que tiene por fin inmediato
extinguir la relación jurídica.
La revocación es un medio de extinción de un contrato en que se concluyó el proceso de formación
del consentimiento, a diferencia de la retractación, por la que se deja sin efecto una oferta en el
proceso de formación del consentimiento contractual (art. 975 CCyC).
Al igual que la rescisión, la revocación opera a partir de su ejercicio, para el futuro (art. 1079, inc. a,
CCyC) y deja subsistentes los efectos producidos en el período transcurrido desde la existencia del
contrato y hasta su extinción.
En relación a la resolución del contrato, el Código contiene normas aplicables al pacto comisorio
expreso y tácito (arts. 1083 a 1085). Luego, de manera específica el art. 1086 regula el pacto
comisorio expreso y los arts. 1087 a 1089 el tácito.
Configuración del incumplimiento. Es sumamente relevante que comprendan los casos en los que el
incumplimiento puede motivar la resolución de los contratos bilaterales con prestaciones recíprocas.
Es que no cualquier incumplimiento puede justificar este mecanismo de extinción. El incumplimiento
debe ser esencial, evaluando este carácter en relación a la finalidad del contrato.
Veremos cuándo el cumplimiento es esencial, en consideración a los términos del Código. A saber:
a) en los casos en que el cumplimiento estricto de la prestación es fundamental en el contexto del
contrato;
b) el cumplimiento en tiempo de la prestación es dirimente para el acreedor, quien de lo contrario
pierde su interés. Esto de alguna manera nos dirige al instituto de la frustración de la finalidad del
contrato, regulada en el art. 1.090 del Código;
c) en los casos en que el incumplimiento se vuelve relevante en tanto priva a la parte cumplidora
(perjudicada) de lo que tenía derecho a esperar en razón del contrato;
d) cuando el incumplimiento es intencional (hay dolo o mala fe de la contraria);
e) cuando el incumplimiento fue manifestado a través de una declaración seria y definitiva por parte
del deudor.
Cláusula resolutoria expresa. El pacto comisorio expreso “es una cláusula accidental del contrato en
virtud de la cual la parte cumplidora tiene derecho a resolver el contrato ante el incumplimiento de la
otra” (Alterini, 2012, p. 456).
Para que produzca efectos, la parte que ejerce el pacto comisorio debe comunicarle a la incumplidora,
de manera fehaciente, su intención de resolver el contrato.
Por lo tanto, si se está frente a un contrato de compraventa, o cualquiera de los otros contratos de la
parte especial del Código, debe interpretarse si se trata de una compraventa celebrada entre iguales,
de un contrato de adhesión o de consumo, aplicándosele las reglas pertinentes.
Concepto.
El art. 1.123 del Código Civil y Comercial establece que hay compraventa cuando: una de las partes
contratantes (llamada vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa, y la otra parte
(llamada comprador) se obliga a pagar por ella un precio en dinero.
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega específica del precio pactado,
sino la obligación de hacerlo. La obligación es válida aún en la llamada compraventa manual o al
contado, que se consuma y concluye en forma instantánea con la entrega simultánea de la cosa y el
precio.
Sus caracteres:
a) Es BILATERAL, porque implica obligaciones para ambas partes.
b) Es CONSENSUAL, porque produce todos sus efectos por el sólo hecho del consentimiento y sin
necesidad de la entrega de la cosa o del precio.
c) NO ES FORMAL. Aún en el caso de que tenga por objeto la transmisión de inmuebles, la escritura
pública exigida por el art. 1.184, inc. 1, es un requisito de la transferencia del dominio, pero no del
contrato en sí, que puede ser válidamente celebrado en instrumento privado. d) Es ONEROSO.
e) Es CONMUTATIVO, porque es de su naturaleza que los valores intercambiados (cosa y precio) sean
aproximadamente equivalentes, y puede llegar a ser aleatorio cuando se compra una cosa que puede
o no existir.
En virtud de la sanción de la ley 26.994, que originó el Código Civil y Comercial de la Nación, y derogó
el Código Civil, ya no existe una distinción entre compraventa civil y comercial, quedando todos los
contratos regulados por el nuevo Código.
Sus normas se aplican supletoriamente a los contratos por los cuales una parte se obliga a: (…)
transferir a la otra derechos reales de condominio, propiedad horizontal, superficie, usufructo o uso, o
a constituir los derechos reales de condominio, superficie, usufructo, uso, habitación, o servidumbre, y
dicha parte, a pagar un precio en dinero o transferir la titularidad de títulos valores por un precio en
dinero.
El Código no lo aclara específicamente al regular la venta de cosa ajena, pero se entiende que el art.
1.132 trata la venta de cosa ajena en el caso de que ambas partes conocieran esa circunstancia, ya
que la venta de cosa ajena como propia constituye un supuesto no permitido por la última parte del
art. 1.008, si el vendedor no hace entrega de la cosa, y aun podría considerarse una hipótesis de dolo
que tacha de nulidad al acto (Esper, 2015).
El precio. El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que éste último quede
legalmente configurado, es preciso que el precio reúna las siguientes características: a) Debe ser en
dinero: de lo contrario, no hay compraventa.
b) Debe ser determinado o determinable: el precio debe ser cierto. Es determinado cuando:
i) las partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar;
ii) cuando se deja su indicación al arbitrio de un tercero designado; o iii)
cuando su determinación se hace con referencia a otra cosa cierta; iv)
cuando las partes prevén el procedimiento para determinarlo.
Determinación del precio por un tercero: se prevé la posibilidad de que sea un tercero el que
determine el precio, ya sea que a éste se lo designe en el contrato o con posterioridad. En caso de que
no hubiere acuerdo sobre el tercero, o que por cualquier motivo éste no quiera o no pueda
determinar el precio, entonces será el juez quien fije el precio. c) Debe ser serio.
Modalidades El Código Civil y Comercial, en su Sección 6a, efectúa una regulación especial para los
casos de compraventa de cosas muebles, aclarando que dicha regulación no excluye la aplicación de
las reglas generales de la compraventa en cuanto sean compatibles.
Así es que establece algunas disposiciones especiales
en cuanto a: Precio:
Silencio sobre el precio (en el caso de la compraventa de cosas muebles): si el contrato se celebró,
pero en él no hay referencia alguna al precio de la compraventa (silencio sobre el mismo), el Código
entiende que en ese caso las partes hicieron referencia al precio generalmente cobrado para esas
cosas (mercaderías) en el momento en que el contrato se celebró. Si el precio en la compraventa de
cosas muebles se fija en función del peso, número o medida de las cosas, entonces se debe el
proporcional a ese número, peso o medida. Obligaciones del vendedor:
Entrega de documentación: el vendedor debe entregar la factura donde conste la descripción de la
compra realizada y todos los términos de la operación. Si en ella no surge un plazo de pago, entonces
se entiende que se hizo de contado. Y si la factura no es observada dentro de los 10 días en que fue
recibida, se entiende que resultó aceptada.
Entrega de la cosa.
Plazo: dentro de las 24 hs. de celebrado el contrato (excepto pacto en contrario).
Lugar: el convenido o el que surja de los usos o de las características de la venta. Caso contrario, la
entrega se hace dónde estaba la cosa al momento de la celebración del contrato. Las partes tienen
autonomía de la voluntad para pactar la manera, tiempo en que se hará.
La ley le da a las partes dos medios alternativos para lograr la entrega de la cosa y considerar que
ésta se ha verificado. Las posibilidades que la ley otorga son:
a) Definir que la puesta a disposición de la cosa vendida, en un lugar cierto y en forma
incondicional, tiene los efectos de la entrega. El comprador tiene derecho a revisar la mercadería y a
expresar su no conformidad dentro del plazo de diez días de retirada.
b) La otra posibilidad es que para las mercaderías en tránsito (aquellas que deben ser enviadas
por el vendedor) la entrega se considera realizada por la cesión o endoso de los documentos de
transporte. Alude específicamente al endoso. Luego el Código dispone que el vendedor sea quien
asume los riesgos del daño o pérdida de las cosas.
Boleto de compraventa.
Este es un punto sumamente importante. Citamos al respecto:
La figura del boleto de compraventa fue incorporada al Código Civil por medio de la ley 17.711 a
través del artículo 1185 bis y del agregado de una parte final al artículo 2355. La mención en esos dos
artículos, sumada a las disposiciones de los arts. 1184 y 1185, ha provocado ríos de tinta sobre la
naturaleza jurídica de esta figura jurídica. Hay quienes caracterizan a este acuerdo como un
precontrato. Desde esta perspectiva, el boleto de compraventa inmobiliaria, celebrado mediante
instrumento privado no puede ser entendido como un contrato definitivo que permite la transmisión
o constitución de un derecho real. Es pues un “antecontrato” o acuerdo previo, o “contrato
preparatorio”, o “precontrato” que genera los efectos propios de esos actos, pero de ninguna manera
reúne los requisitos sustanciales que la ley privada exige. (…) La posición que se ha logrado imponer
en doctrina es la que indica que el boleto de compraventa importa un contrato en que las partes se
obligan válidamente a celebrar un contrato de compraventa de inmuebles. Este contrato del artículo
1185 es sin duda alguna un contrato verdadero, firme, serio, definitivo y perfecto, pero no como
contrato de compraventa sino como contrato que obliga a concluir el de compraventa (…). Ello en
alusión al régimen del Código Civil derogado. En cuanto a la ley 26.994, no ha “esclarecido la cuestión
de la naturaleza jurídica del boleto de compraventa, pues no lo define ni determina sus alcances. En
cuanto a las consecuencias para las partes, podrá recurrirse a lo establecido en la parte general,
especialmente lo previsto por el art. 1018” (otorgamiento pendiente del instrumento). (Crovi, 2014,
pp. 35-36).
En la Sección 8ª del Código Civil y Comercial se regula la figura del boleto de compraventa de
inmuebles. La normativa lo contempla en los artículos 1.170 y 1.171.
En relación a esto, en los “Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial de la Nación”
(2012) se dispone:
Se reitera la solución, hoy tradicional, según la cual los boletos de compraventa de inmuebles de fecha
cierta otorgados a favor de adquirentes de buena fe son oponibles al concurso o quiebra del vendedor
si se hubiera abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez debe disponer que se otorgue la
respectiva escritura. El comprador puede cumplir sus obligaciones en el plazo convenido. En caso de
que la prestación a cargo del comprador fuera a plazo, deberá constituirse hipoteca en primer grado
sobre el bien, en garantía del saldo de precio.
El art. 1.170 se refiere a la prioridad que tiene el adquirente de buena fe sobre terceros que trabaron
medidas cautelares sobre el inmueble, enumerando una serie de supuestos:
a) Cuando el comprador contrató con quien es el titular registral del inmueble o puede colocarse en la
posición de quien contrató con el titular mediante un eslabonamiento perfecto con esos
adquirentes sucesivos.
b) Cuando el comprador pagó un mínimo del 25% del precio antes de que la cautelar fuera trabada.
c) Cuando el boleto tiene fecha cierta (al respecto, nos remitimos a lo explicado en relación a la fecha
cierta de los instrumentos privados, de conformidad con el art. 317 del Código).
d) Cuando la compraventa y la adquisición del inmueble tienen publicidad suficiente. En relación a
esta publicidad suficiente, el Código alude a la dada registralmente, o bien como consecuencia de
la posesión del inmueble.
La consecuencia de ello es que el juez deba disponer que se otorgue a favor del comprador la
correspondiente escritura pública. De esta manera, el art. 1.171 considera que para que el boleto de
compraventa sea oponible al concurso o quiebra del vendedor, los requisitos son: a) que tenga fecha
cierta;
b) que el comprador sea un adquirente de buena fe;
c) que el comprador haya abonado más del 25% del precio convenido.
compensación por haber adquirido un crédito que está sometido a plazo y que corre con el riesgo de
la insolvencia del deudor y de las eventuales molestias de tener que perseguir el cobro judicialmente.
La cesión de derechos hereditarios permite al heredero entrar de inmediato en posesión de un
patrimonio aproximadamente equivalente al que le corresponde en la herencia y del que sólo podría
disponer una vez concluidos los largos trámites del sucesorio. Otras veces, la cesión permite
consolidar derechos confusos o litigiosos. Es también una manera rápida de llevar a la práctica ciertos
negocios, cuya formalización de otra manera exigiría el cumplimiento de solemnidades complejas y
lentas. Concepto
Se establece que hay contrato de cesión cuando una de las partes transfiere a la otra un derecho. Se
aplican a la cesión de derechos, siempre que no haya reglas específicas establecidas en el capítulo 26
del Código, las reglas de: a) La compraventa, cuando la cesión se hizo con la contraprestación de un
precio en dinero.
b) La permuta, cuando la cesión se hizo mediante la transmisión de la propiedad de un bien.
c) La donación, cuando se realizó sin contraprestación.
El contrato de locación está regulado en el Capítulo 4, del Título IV (“Contratos en particular”), del
Libro Tercero (“Derechos personales”) del Código Civil y Comercial de la Nación, en los artículos 1.187
a 1.226. Luego, en el Capítulo 5 se regula el régimen para el contrato de obras y servicios, artículos
1.251 a 1.279.
“El Código unificado sólo considera el régimen locativo respecto de las cosas, efectuando una
corrección necesaria al escindir las obras y los servicios, regulados como contratos diferentes. De aquí
en adelante sólo pueden alquilarse cosas, nunca haceres humanos” (Carnaghi, 2015, Apartado II).
En cuanto al precio en moneda extranjera, parece acertada la interpretación que lo admite al no exigir
la normativa vigente (…) que el precio se establezca en "moneda de curso legal en la República", sino
sólo el precio determinado en dinero. Son válidos en cuanto al precio los contratos en los que se fijen
alquileres en moneda extranjera, pero haciendo operar la corrección del valorismo resultante del art.
772 Cód. Civ. y Com.
En cuanto a la forma, sólo se requiere por escrito con carácter ad probationem, “sin registración
alguna ni más requisito para su oponibilidad que la fecha cierta” (Leiva Fernandez, 2014, p. 51). Al
respecto, el art. 1.188 prevé: El contrato de locación de cosa inmueble o mueble registrable, de una
universalidad que incluya a alguna de ellas, o de parte material de un inmueble, debe ser hecho por
escrito. Esta regla se aplica también a sus prórrogas y modificaciones.
Plazos.
PLAZO MÁXIMO: en el caso de contratos de locación, cualquiera sea su objeto, se pactan plazos
máximos de duración del contrato. Los contratos son renovables si las partes lo pactan expresamente,
por períodos que no pueden exceder los plazos máximo establecidos.
o Locación con destino habitacional: plazo
máximo de 20 años. o Locación con otros
destinos: plazo máximo de 50 años.
PLAZOS MÍNIMOS: el Código, en el art. 1.198, (…) simplifica la normativa sobre locación inmobiliaria
unificando los plazos mínimos para todos los destinos de la locación de inmuebles (es decir, sin
importar si el destino es habitacional, comercial o industrial) o de parte de inmuebles y los establece
en dos años.
Los plazos mínimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que todo contrato celebrado por
un plazo inferior, o sin determinación del plazo, debe ser considerado hecho por el término mínimo
de dos años.
La télesis de la norma y del instituto, permite que el arrendatario rescinda el contrato perdiendo el
beneficio del plazo mínimo legal. Obviamente este beneficio no cabe al locador, ni siquiera alegando
necesidad y urgencia en la restitución del bien locado. Siempre el arrendador deberá respetar el plazo
fijado contractualmente, que nunca podrá ser inferior a los dos años. (Carnaghi, 2015, Apartado III,
punto 2).
Tampoco se aplica el plazo mínimo legal a los contratos que tengan por objeto el cumplimiento de una
finalidad determinada expresada en el contrato y que debe normalmente cumplirse en el plazo menor
pactado.
5) Pago del canon convenido: “La prestación dineraria a cargo del locatario se integra con el precio de
la locación y toda otra prestación de pago periódico asumida convencionalmente por el locatario”.
Es decir que el “canon tiene un significado más amplio que el alquiler al que también comprende,
pues también comprende toda prestación periódica que se haya pactado entre las partes del
contrato y en razón del mismo” (Leiva Fernández, 2014, p. 66).
Para su cobro se concede vía ejecutiva, lo que está regulado por la correspondiente normativa
procesal de cada Provincia. A falta de convención, el pago debe ser hecho por anticipado: si la cosa es
mueble, de contado; y si es inmueble, por período mensual.
6) Pago de las cargas y contribuciones por la actividad: El locatario tiene a su cargo el pago de las
cargas y contribuciones que se originen en el destino que le otorgue a la cosa locada.
- No tiene a su cargo el pago de las que graven la cosa, excepto pacto en contrario.
7) Obligaciones de restituir la cosa: El locatario, al concluir el contrato, debe restituir al locador la cosa
en el estado en que la recibió, excepto los deterioros provenientes del mero transcurso del tiempo y
el uso regular.
También debe entregarle las constancias de los pagos que efectuó en razón de la relación locativa y
que resulten atinentes a la cosa o a los servicios que tenga.
Se prevé la obligación de entregar al locador todas las constancias (recibos, comunicaciones, etc.) que
tenga en poder el locatario que resulten atinentes a la cosa locada, verbigracia, expensas, o a los
servicios que en ella se prestan y que suelen incorporarse en la mayoría de los contratos de locación.
(…) La palabra constancias se utiliza en forma que también abarca a los informes de pago por débito
sea en cuentas bancarias o a través de tarjetas de crédito. (Leiva Fernández, 2014, p. 67).
Conclusión de la locación.
Enumeramos los modos en que se extingue la locación:
a) El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto para el caso de la
continuación en la locación concluida.
Continuación de la locación concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622, en cuanto prohíbe la tácita reconducción y
autoriza la continuación del contrato bajo sus mismos términos aun vencido el plazo contractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y la del art. 1218. Consiste en dilucidar
quién es el legitimado para dar por concluida la locación luego de vencido el plazo contractual, pues el
artículo derogado solo legitima al locador, y el actual 1218 (…) pone en pie de igualdad a locador y
locatario, autorizando que sea cualquiera de ambas partes quien comunique a la otra su voluntad de
concluir el vínculo locativo prolongado en el tiempo pese a estar vencido el plazo contractual. (…) la
recepción de pagos durante la continuación de la locación no altera lo dispuesto sobre la no existencia
de tácita reconducción. Es un principio admitido sin fisuras con anterioridad, aunque quizás
innecesario, puesto que la continuación de la locación bajo sus mismos términos implica
necesariamente el pago, cobro y otorgamiento de recibo de alquileres. Y quien paga, cobra exige u
otorga recibo lo hace en virtud de los deberes seguidos de la continuación de la locación que está en
sus manos utilizar o no, y no porque exista tácita reconducción. Si el monto del alquiler pagado luego
de vencido el plazo contractual excede al anteriormente pagado no corresponde asumir que hay un
nuevo contrato. (Leiva Fernández, 2015, Apartado XXV).
b) La resolución anticipada. Aun cuando el contrato tiene un plazo mínimo de duración, la ley le
acuerda (sólo al locatario) la posibilidad de concluir anticipadamente el contrato. Esto es coherente
con la disposición del art. 1.198, en tanto está estipulada en beneficio del locatario.
El Código prevé en el art. 1.221 las reglas para la resolución anticipada. A saber:
“a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis meses de contrato, el locatario debe
notificar en forma fehaciente su decisión al locador”. Si bien establece este deber, no fija un tiempo
de antelación con el que debe efectuarse la notificación. Asimismo, prevé:
Si hace uso de la opción resolutoria en el primer año de vigencia de la relación locativa, debe abonar
al locador, en concepto de indemnización, la suma equivalente a un mes y medio de alquiler al
momento de desocupar el inmueble y la de un mes si la opción se ejercita transcurrido dicho lapso.
“b). en los casos del artículo 1199 [excepciones al plazo mínimo legal], debiendo [el locatario] abonar
al locador el equivalente a dos meses de alquiler”.
Procedimiento de desalojo:
Al extinguirse la locación debe restituirse la tenencia de la cosa locada. El procedimiento previsto en
este Código para la cláusula resolutoria implícita no se aplica a la demanda de desalojo por las causas
de los artículos 1217 y 1219, inciso c). El plazo de ejecución de la sentencia de desalojo no puede ser
menor a diez días.
Caducidad de la fianza en las locaciones prorrogadas: conforme lo prevé el art. 1.225, (…) las
obligaciones del fiador cesan automáticamente al vencimiento del plazo de la locación, excepto la que
derive de la no restitución en tiempo del inmueble locado. Se exige el consentimiento expreso del
fiador para obligarse en la renovación o prórroga expresa o tácita, una vez vencido el plazo del
contrato de locación.
Es nula toda disposición anticipada que extienda la fianza, sea simple, solidaria como codeudor o
principal pagador, del contrato de locación original.
Facultad de retención: El art. 1.226 del Código Civil y Comercial faculta al ex locatario retenedor a
percibir los frutos naturales que produzca la cosa retenida imputando su valor a compensar la suma
que le es debida. Desde luego que el ex locatario no está obligado a hacerlo aun en caso de retener la
cosa que tuvo alquilada; es una facultad, no un deber (Leiva Fernández, 2015).
Concretamente, el art. 1.226 prevé: “El ejercicio del derecho de retención por el locatario lo faculta a
percibir los frutos naturales que la cosa produzca. Si lo hace, al momento de la percepción debe
compensar ese valor con la suma que le es debida”.
Obras y servicios.
Concepto. El art. 1.251 brinda una definición. Así,
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, según el caso el contratista o el prestador de
servicios, actuando independientemente, se obliga a favor de otra, llamada comitente, a realizar una
obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una retribución.
El contrato es gratuito si las partes así lo pactan o cuando por las circunstancias del caso puede
presumirse la intención de beneficiar. [Se entiende entonces, que como regla el contrato es oneroso].
Elementos esenciales y elementos comunes. La calificación del contrato, como de obra o servicio,
puede generar dificultades. La ley establece una pauta al respecto: así es que prevé en el art. 1.252:
Si hay duda sobre la calificación del contrato, se entiende que hay contrato de servicios cuando la
obligación de hacer consiste en realizar cierta actividad independiente de su eficacia. Se considera que
el contrato es de obra cuando se promete un resultado eficaz, reproducible o susceptible de entrega.
Al respecto, en los “Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y Comercial de la Nación” (2012)
se ha dicho:
Existe una gran dificultad en la doctrina y jurisprudencia para interpretar cuando hay una obra y
cuando un servicio, con consecuencias importantes en numerosos casos. Por esta razón cabe
suministrar algunas pautas.
Un servicio es un hacer con un valor específico y no un dar. De modo que el servicio puede
caracterizarse como una actividad, que involucra una obligación de hacer. La fabricación de bienes y la
transmisión de derechos reales, aunque puedan darse, son accesorios de la finalidad principal. El
servicio es actividad intangible. Desde el punto de vista del receptor, la actividad es intangible, se
agota con el consumo inicial y desaparece. Este dato ha sido puesto de relieve para justificar la
inversión de la carga de la prueba, porque quien recibe el servicio tiene dificultades probatorias una
vez que la actividad se prestó. La obra es resultado reproducible de la actividad y susceptible de
entrega. En la obra se pretende la obtención de un resultado, y no sólo la actividad de trabajo. El
trabajo es un medio y el objeto propio es la utilidad abstracta que se puede obtener. En los servicios,
el trabajo es un fin, y el objeto del contrato es la utilidad concreta que se deriva del trabajo.
En los servicios se contrata a la persona en cuanto productora de utilidad; en la obra se contrata a la
utilidad y la persona sólo es relevante en los supuestos en que sea intuitu personae. En el contrato de
En ambos contratos, el precio constituye un elemento esencial: el Código dispone la onerosidad del
contrato. El precio del contrato de obra o servicio reglado en el artículo 1255, en principio, es
determinado por las partes contratantes, o, en su defecto, por la ley, los usos y, en última instancia,
por decisión judicial. “La norma mantiene el criterio de libertad de las partes para establecer el precio
del contrato, la que no puede ser cercenada por leyes arancelarias" (Lovece, 2014, p. 85).
Invariabilidad del precio: Si la obra o el servicio se ha contratado por un precio global o por una
unidad de medida, ninguna de las partes puede pretender la modificación del precio total o de la
unidad de medida, respectivamente, con fundamento en que la obra, el servicio o la unidad exige
menos o más trabajo o que su costo es menor o mayor al previsto, excepto lo dispuesto en el artículo
1091.
Aclaramos en esta parte que, para la ejecución de la obra o prestación del servicio, (…) el contratista o
prestador de servicios puede valerse de terceros para ejecutar el servicio, excepto que de lo
estipulado o de la índole de la obligación resulte que fue elegido por sus cualidades para realizarlo
personalmente en todo o en parte. En cualquier caso, conserva la dirección y la responsabilidad de la
ejecución.
Obligaciones del comitente. El art. 1.257, por su parte, establece las obligaciones del comitente:
“a) pagar la retribución; b) proporcionar al contratista o al prestador la colaboración necesaria,
conforme a las características de la obra o del servicio; c) recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo
dispuesto en el artículo 1256”.
Otros efectos.
Muerte del comitente: “La muerte del comitente no extingue el contrato, excepto que haga imposible
o inútil la ejecución”.
Muerte del contratista o prestador: La muerte del contratista o prestador extingue el contrato,
excepto que el comitente acuerde continuarlo con los herederos de aquél. En caso de extinción, el
comitente debe pagar el costo de los materiales aprovechables y el valor de la parte realizada en
proporción al precio total convenido.
Desistimiento unilateral: El comitente puede desistir del contrato por su sola voluntad, aunque la
ejecución haya comenzado; pero debe indemnizar al prestador todos los gastos y trabajos realizados y
la utilidad que hubiera podido obtener. El juez puede reducir equitativamente la utilidad si la
aplicación estricta de la norma conduce a una notoria injusticia.
La ruptura de esta etapa del negocio por el comitente puede producirse de dos formas, una abrupta o
intempestiva o bien ser el resultado de una decisión razonada y fundada siguiendo los lineamientos
de la buena fe negocial. A los efectos de la reparación es el primer supuesto (ruptura abrupta o
intempestiva) en particular el que habrá de generarla, debiendo repararse los denominados daños al
interés negativo que habrán de comprender los gastos efectivamente realizados (daño emergente) y
la pérdida de chance por la frustración de las razonables expectativas generadas.
El artículo 1261 (…) atiende expresamente a los supuestos de desistimiento del comitente,
estableciendo que el mismo puede hacerlo por su propia voluntad, vale decir, que no se requiere la
existencia de una causa, pudiendo hacerlo efectivo aunque la ejecución se haya iniciado, imponiendo
la obligación de indemnizar al prestador por todos los gastos, trabajos y las utilidades que hubiera
podido obtener por el contrato. (Lovece, 2014, p. 92).
Contrato de obra. Diferencia entre obra y servicio. Sistemas de contratación de obras. Obligaciones
de las partes. Responsabilidad del contratista
Sistemas de contratación: La obra puede ser contratada por ajuste alzado, también denominado
“retribución global”, por unidad de medida, por coste y costas o por cualquier otro sistema convenido
por las partes. La contratación puede hacerse con o sin provisión de materiales por el comitente. Si se
trata de inmuebles, la obra puede realizarse en terreno del comitente o de un tercero. Si nada se
convino ni surge de los usos, se presume, excepto prueba en contrario, que la obra fue contratada por
ajuste alzado y que es el contratista quien provee los materiales.
Retribución. “Si la obra se contrata por el sistema de ejecución a coste y costas, la retribución se
determina sobre el valor de los materiales, de la mano de obra y de otros gastos directos o
indirectos”.
Responsabilidad del contratista. El supuesto previsto en el inc. a, en cuanto a que el contratista
queda libre de responsabilidad por vicios aparentes, es concordante con lo prescripto en el art. 1270
CCyC en cuanto a que la aceptación de la obra por parte del comitente hace presumir la inexistencia
de vicios aparentes.
En el inc. b, se determina en qué casos será responsable el contratista, esto es cuando la obra
presente defectos ocultos o no ostensibles, cualquiera sea el defecto, sin que sea necesario que
resulte grave o que haga a la cosa impropia para su destino.
El contenido de la responsabilidad por vicios ocultos está previsto en el art. 1051 CCyC que establece
que la responsabilidad por defectos ocultos se extiende a los vicios redhibitorios y a aquellos defectos
que no se encuentren comprendidos en las excepciones del art. 1053 CCyC. El art. 1052 CCyC prevé
que, en forma convencional, podrá ampliarse la garantía y el art. 1054 CCyC, cómo deberá operar el
ejercicio de la responsabilidad por defectos ocultos.
En este último punto, se contempla un plazo idéntico al previsto en el régimen anterior para
denunciar expresamente la existencia del defecto oculto, vale decir, dentro de los 60 días de haberse
manifestado. Finalmente, el art. 1055 CCyC prevé los supuestos de caducidad de la responsabilidad
por defectos ocultos, que en el caso de inmuebles es de tres años desde que la recibió, y si la cosa es
mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibió o puso en funcionamiento. En cuanto a la
prescripción de la acción por vicios redhibitorios, el plazo es de un año, conforme lo dispuesto por el
art. 2564, inc. a, CCyC.
ARTÍCULO 1319. MANDATO. Definición. Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a
realizar uno o más actos jurídicos en interés de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tácitamente. Si una persona sabe que alguien
está haciendo algo en su interés, y no lo impide, pudiendo hacerlo, se entiende que ha conferido
tácitamente mandato. La ejecución del mandato implica su aceptación aun sin mediar declaración
expresa sobre ella.
ARTÍCULO 1320. REPRESENTACIÓN. Si el mandante confiere poder para ser representado, le son
aplicables las disposiciones de los artículos 362 y siguientes.
Aun cuando el mandato no confiera poder de representación, se aplican las disposiciones citadas a las
relaciones entre mandante y mandatario, en todo lo que no resulten modificadas en este Capítulo.
ARTÍCULO 1321.- MANDATO SIN REPRESENTACIÓN. Si el mandante no otorga poder de
representación, el mandatario actúa en nombre propio pero en interés del mandante, quien no queda
obligado directamente respecto del tercero, ni éste respecto del mandante. El mandante puede
subrogarse en las acciones que tiene el mandatario contra el tercero, e igualmente el tercero en las
acciones que pueda ejercer el mandatario contra el mandante.
Diferencias entre mandato, representación y poder. Derechos y obligaciones de las partes. Mandato
irrevocable. Extinción del mandato.
Fianza. Concepto. Fianza simple y solidaria. Beneficio de excusión. Beneficio de división. Efectos
entre acreedor y fiador y entre fiador y deudor.
FIANZA. ARTÍCULO 1574.- Concepto. Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga
accesoriamente por otra a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede ser cumplida personalmente
por el deudor, o de no hacer, el fiador sólo queda obligado a satisfacer los daños que resulten de la
inejecución.
La fianza debe convenirse por escrito y puede garantizar obligaciones actuales o futuras, inclusive las
obligaciones de otro fiador. La fianza garantiza la obligación principal, sus accesorios y los gastos que
pueda acarrear el cobro para el acreedor.
Modalidades:
Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo cual se persigue tutelar a
los sujetos que suscriben estos contratos. Es válida la fianza general que comprenda obligaciones
actuales o futuras, incluso indeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto máximo al cual se
obliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contraídas
por el afianzado después de los cinco años de otorgada. La fianza indeterminada en el tiempo puede
ser retractada, caso en el cual no se aplica a las obligaciones contraídas por el afianzado después de
que la retractación haya sido notificada.
Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el deudor. Por esa razón es que
cuenta con el beneficio de excusión previsto en el art. 1.583 del Código, que le permite exigir que
primero sean ejecutados los bienes del deudor.
El beneficio de excusión: Es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en
tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor. Este derecho encuentra su
justificación en la razón de ser de la fianza, que consiste en proporcionar al acreedor más firmes
perspectivas de satisfacción de su crédito contra el deudor principal, pero sin desplazar
definitivamente a éste último de su obligación.
La excusión (o ejecución) de todos los bienes del deudor no tiene el carácter de una condición previa
ineludible para el acreedor. Éste último puede iniciar su acción directamente contra el fiador sin
necesidad de demostrar que previamente se dirigió contra el deudor principal, pero se expone a que
el fiador paralice su acción invocando este beneficio que funciona como excepción dilatoria y que
debe oponerse en la oportunidad que las leyes procesales señalen para dichas excepciones dilatorias
o cuanto más al contestar la demanda.
Pasada esta oportunidad, ha de entenderse que el fiador ha renunciado al beneficio de excusión, a
menos que demuestre que el deudor principal ha adquirido bienes con posterioridad, porque, en tal
supuesto, la falta de planteamiento del beneficio no podría ser interpretada como renuncia tácita.
Efectos entre el deudor y el fiador. Cuando el fiador cumple con su prestación, entonces queda
subrogado en los derechos del acreedor; por lo tanto, lo sustituye y, en consecuencia, puede exigir al
deudor el reembolso de lo que pagó. Ello más todos los intereses que correspondan desde el día en
que pagó y de los daños y perjuicios ocasionados con motivo de la fianza.
Fiador: la ley le impone al fiador la carga de comunicar al deudor el pago que haga al acreedor. Ello es
sumamente relevante, pues cuando el fiador paga sin el consentimiento del deudor, este último
puede oponerle todas las defensas que tenía frente al acreedor. A modo de ejemplo, si el deudor
pagó al acreedor, desconociendo que el fiador ya había pagado, el fiador sólo podrá repetir el pago en
contra del acreedor, que cobró dos veces, pero no podrá hacerlo en contra del deudor. Ello, pues
debería haberle dado aviso del pago efectuado.
Respecto a los derechos del fiador, se le reconoce la posibilidad de que trabe embargo sobre bienes
del deudor a los efectos de garantizar el cobro de la deuda afianzada, en la medida en que: a) le sea
reclamado judicialmente el pago de la deuda al fiador;
b) el deudor no cumpla con la obligación vencida;
c) el deudor haya asumido el compromiso de liberar al fiador en un plazo determinado, pero no lo
hace;
d) hayan pasado 5 años desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la obligación que se afianzó
tenga un plazo superior. Esto es importante, ya que, en principio, pasado ese lapso de tiempo, la
fianza queda extinguida;
e) si el deudor asumió riesgos excesivos, de los que se entiende que puede verse perjudicada su
capacidad de pago de la deuda;
f) el deudor quiere irse del país sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda.
Concepto y elementos esenciales del contrato. La donación es una figura que se puede definir
conforme a lo expresado por el Código, pero en ciertas ocasiones se confunde con liberalidades
realizadas entre vivos, puesto que no todo acto a título gratuito es donación. No lo son, por ejemplo,
los actos de última voluntad.
De acuerdo con el art. 1.542, hay donación cuando una parte se obliga a transferir gratuitamente una
cosa a otra, y ésta lo acepta. De esta definición se
Es un acto entre vivos desprenden los siguientes elementos:
a) . Los actos de última voluntad, llamados
Obliga a transferir la propiedad de una cosa estamentos, tienen un régimen legal distinto.
b) . Es necesario destacar que el objeto de este contrato
sólo pueden ser las
cosas en nuestro régimen legal. Si se trata de la transmisión gratuita de un derecho, hay cesión y no
donación, aunque el régimen legal es parecido, pues el art. 1.614 del Código remite a las reglas de la
donación, en cuanto no sean modificadas por las de la cesión. No obstante, hay algunas diferencias,
sobre todo en relación a la forma de este contrato.
c) La transferencia debe ser a título gratuito; esto es, una
de las partes hace un sacrificio, se desprende de
bienes, sin contraprestación por la otra parte. Sin
embargo, es posible que el contrato de donación
obligue al donatario a hacer o pagar algo, ya sea en
beneficio del donante o de un tercero, y esto no
desnaturaliza la esencia gratuita del acto.
d) Se requiere la aceptación del donatario. De acuerdo
con el art. 1.545, esa aceptación puede ser expresa o
tácita. Es importante tener en cuenta que la
aceptación debe producirse en vida de ambas partes,
donante y donatario.
Donaciones mutuas: son aquellas que se hacen a dos o más personas, recíprocamente. En estos
casos, la nulidad de una de ellas afecta a la otra, pero la ingratitud o el incumplimiento del cargo sólo
afecta al donatario que es culpable.
Donaciones remuneratorias: son aquellas realizadas en recompensa de servicios prestados al donante
por el donatario, que resultan estimables en dinero y por los cuales podía éste exigir judicialmente el
pago al donante. En el instrumento por el que se concreta la donación debe constar qué es lo que se
pretende remunerar. De lo contrario, se entiende que es gratuita. Se considera que la donación
remuneratoria es un acto a título oneroso si se limita a una equitativa retribución de los servicios
recibidos (en ese caso, está sujeta a la garantía por evicción y vicios ocultos). En el excedente se
aplican las normas de las donaciones.
Donación con cargo: se denomina cargo a la obligación accesoria impuesta al que recibe una
liberalidad. La imposición de un cargo influye sobre el régimen de las donaciones, porque ellas dejan,
entonces, de ser un acto puramente gratuito y en la medida en que el valor del cargo se corresponda
con el de la cosa donada, es un acto a título oneroso. En el excedente se aplican las normas de las
donaciones.
En el caso de incumplimiento de los cargos por parte del donatario, éste sólo responde con la cosa
donada y hasta el valor de la cosa, si ésta ya no existiere por su culpa o si la hubiese enajenado. Ahora
bien, es liberado cuando la cosa deja de existir sin su culpa.
Revocación de las donaciones. Causales. En principio, la donación es irrevocable por voluntad del
donante. La ley sólo admite la revocación en estos supuestos:
a) Inejecución de los cargos. (cuando el donatario ha incurrido en incumplimiento de las cargas
impuestas en el acto de la donación).
b) Ingratitud del donatario. Se la puede dejar sin efecto sólo por causas graves, que el Código
enumera taxativamente: 1) atentado contra la vida del donante, sus ascendientes o descendientes; 2)
injurias graves en su persona o en su honor al donante, sus ascendientes o descendientes; 3) si priva
al donante injustamente de bienes que integran su patrimonio; 4) negativa a prestarle alimentos al
donante (sólo si el donante no puede obtener alimentos de las obligaciones que resultan de los lazos
familiares).
En ninguno de estos casos es necesaria la condena penal para que se considera válida la ingratitud
como causal de revocación, bastando la prueba de que al donatario le es imputable el hecho lesivo.
Sólo el donante es legitimado activo para solicitar la revocación de la donación por esta causal
(ingratitud) al donatario, no pudiendo hacerlo sus herederos ni pudiendo requerirse a los herederos
del donatario. Ahora bien, si la acción es promovida por el donante y éste luego fallece, puede ser
continuada por sus herederos, mas no iniciada por ellos.
Extinción de la revocación de la donación por ingratitud: en los casos en que el donante, conociendo
la causa de la ingratitud, perdona al donatario. También en los casos en que no promueve la
revocación dentro del plazo de un año (plazo de caducidad) desde el momento en que conoció el
hecho que configuró la ingratitud.
c) Supernacencia de hijos del donante (cuando nacen hijos del donante con posterioridad a la
donación, si esto fue expresamente estipulado).
Transmisión de uso temporario. El comodatario sólo adquiere un derecho personal de uso de la cosa.
Además, el uso debe ser gratuito. Desde el momento en que se paga algo por él, deja de ser
comodato y se transforma en otro contrato como el de locación.
Existen dos partes en este contrato: comodante que es quien se obliga a entregar la cosa, y
comodatario que es quien recibe la cosa y se sirve de ella.
Si el préstamo es de cosas fungibles, se rige por las normas del comodato sólo si el comodatario se
obliga a restituir las mismas cosas que ha recibido.
sin desnaturalizar el contrato no significa que deba necesariamente carecer de todo interés en él. Así,
por ejemplo, quien presta su casa durante un viaje a unos amigos, puede tener interés en que se la
vigilen durante dicho tiempo. En cambio, no hay comodato si el que recibe el uso de la cosa se
compromete a prestar determinados servicios que tienen el carácter de retribución. c) Es un contrato
celebrado intuitu personae.
Régimen legal. El contrato de comodato está regulado en el Capítulo 21 (Título IV, Libro Tercero) del
Código, en los arts.
1.533 a 1.541. Seguidamente, analizaremos sus efectos.
Régimen legal.
Son obligaciones del mutuante:
Entrega de las cosas: la obligación primordial del mutuante es la entrega de las cosas comprometidas.
Si no lo hace en el término pactado (y si no hubiere plazo pactado, ante el simple requerimiento), el
mutuario tiene derecho a exigir el cumplimiento, o bien la resolución del contrato.
Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: según el art. 1.530 del Código, el mutuante es
responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad o vicios de la cosa prestada;
por ejemplo, si el vino estaba agriado o los granos en malas condiciones (ello cuando la cosa prestada
no se tratare de dinero).
En el préstamo gratuito, el mutuante sólo es responsable cuando ha habido mala fe, esto es, cuando,
conociendo los defectos o vicios de la cosa, se los ocultó al mutuario. Pero si es oneroso, responde
también por los vicios cuya existencia ignoraba.
Son obligaciones del mutuario:
La restitución de las cosas: la obligación principal del mutuario es la restitución de igual cantidad de
cosas de la misma calidad y especie que las entregadas. Debe restituirlas dentro del plazo convenido
en el contrato. Si no existiera plazo, debe restituirlo dentro de los 10 días de ser requerido por el
mutuante.
También debe cumplir con el pago de los intereses convenidos. De lo contrario, esa falta de pago le
permite al mutuante resolver el contrato con la consecuencia derivada de ello, es decir, requerir la
devolución de lo prestado más los intereses hasta que se concrete la restitución.
Depósito. Concepto. Caracteres. Obligaciones de las partes. Depósito irregular. Depósito necesario.
El Contrato de depósito está regulado en el Código Civil y Comercial en el Capítulo 11, del Título IV
(“Contratos en particular”), del Libro Tercero (“Derechos personales”).
Muchos son los contratos que obligan a una de las partes a guardar y conservar la cosa de otro. El
mandatario debe guardar las cosas cuya administración le ha sido confiada; el empresario las cosas
que se ha comprometido a reparar; el comodatario la que se le ha prestado; el transportador las que
lleva de un lugar a otro. Pero, en todos estos casos, la obligación de guarda es accesoria de otra
principal, que constituye el verdadero objeto del contrato. En el contrato de depósito, en cambio, la
finalidad esencial es precisamente la guarda de la cosa.
Concepto. De acuerdo con el Código, hay contrato de depósito cuando una parte se obliga a recibir de
otra una cosa con la obligación de custodiarla y restituirla con sus frutos. Es un contrato consensual y
se presume oneroso.
La onerosidad pasa a configurar el régimen general del contrato de depósito. La unificación de los
contratos civiles y comerciales conlleva como necesaria implicancia y acorde es lo usual en la
contratación contemporánea, afirmar el carácter oneroso de la mayoría de las relaciones jurídicas
patrimoniales. La onerosidad aparece también referenciada en el artículo 1375 cuando se extienden
las reglas del depósito necesario a los establecimientos y locales que allí se describen, en tanto los
servicios principales a los que la guarda y custodia acceden sean prestados en ese carácter. (Pita,
2014, p. 289).
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.
Clases.
Depósito irregular: el Código en la Sección 2a, art. 1.367, lo distingue como aquel en el que se entrega
una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en saco cerrado, caso en el cual el depositario
adquiere el dominio y debe restituir la misma cantidad y calidad. Es importante remarcar que es el
carácter de cosas fungibles (entendida esta peculiaridad como la capacidad de sustitución) lo que le
da al contrato el rasgo de irregular.
Al respecto, comenta, además, el citado autor que en la norma, (…) el depósito irregular constituye la
modalidad en la que su objeto consiste en cosas fungibles, no individualizadas. Como necesaria
derivación de esa calidad de la cosa, se produce la transmisión del dominio al depositario y la
obligación de restituir no será ya sobre la misma cosa-como en el depósito regular- sino de cosas de la
misma cantidad y calidad. (Pita, 2014, p. 301).
El depósito necesario: está regulado en la Sección 3a del Código. Este contrato supone, por una parte,
que el depositante no puede elegir a la persona del depositario, y, por otra, que esta falta de elección
se debe a un acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa. Es importante no confundir
esto con la falta de consentimiento para la contratación, que debe estar presente, pues se trata de un
contrato.
Solo media una restricción a la libertad contractual -en su acepción primaria, como decisión de
contratar o no y de elegir con quien hacerlo- tal como puede verificarse en otras modalidades de la
contratación moderna (así en los contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales
predispuestas). (Pita, 2014. p. 306).
Régimen legal.
Serán obligaciones del depositario:
La guarda de la cosa como obligación primordial: el depositario debe “poner en la guardar de la cosa
la diligencia que usa para sus cosas”. Asimismo, se agrega otro estándar de valoración, que
corresponde a la profesión del depositario. Como sostiene Pita (2014): Cuando el depósito es ejercido
profesionalmente, el modelo de conducta está dado por el “buen hombre de negocios”, “buen
empresario” u “organización idónea” lo que implica la obligación de extremar las diligencias
destinadas al cumplimiento del objeto del contrato, configurándose el deber de garantía o seguridad
que obliga al empresario. (2014, p. 291).
La prohibición del uso de la cosa, ya que el depositario tiene sólo la guarda: esto significa que no
puede usar las cosas (sin el permiso del depositante) y debe restituirlas, con sus frutos, cuando le sea
requerido. Esta prohibición de uso de la cosa es lo que diferencia en mayor medida al contrato de
depósito del comodato.
La restitución de la cosa hecha por el depositario al depositante: la misma debe restituirse, en el lugar
en el que debía ser custodiada, al depositante o a la persona que éste indique.
¿Cuándo? Puede convenirse un plazo, en cuyo caso el depositario debe hacerlo a su vencimiento. El
plazo se entiende en beneficio del depositante, ya que en el contrato de depósito es preeminente el
interés del depositante, lo que le permite a éste reclamar la restitución en cualquier momento.
DERECHO CONSTITUCIONAL
Sub-Eje Temático 1: TEORÍA CONSTITUCIONAL Y
FEDERALISMO PUNTO 1. PODER CONSTITUYENTE:
A. CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE: “es la facultad soberana del pueblo; a darse su
ordenamiento jurídico-político fundamental originario; por medio de una Constitución; y a revisar a
ésta; total o parcialmente cuando sea necesario”.
Definición de Linares Quintana.
El Poder Constituyente es el ejercicio de soberanía popular de la más alta raigambre.
Poderes Constituidos: el poder constituyente es el que sienta las bases de la Ley Suprema y en
consecuencia origina los poderes constituidos que en nuestra organización son el Poder Ejecutivo, el
Poder Judicial y el Poder Legislativo.
B. CLASIFICACIÓN:
- PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO: es aquél que aparece en el primer momento en que se
sanciona la Constitución. El
originario dicta la primer constitución del Estado. Puede ser abierto o cerrado.
- PODER CONSTITUYENTE DERIVADO: es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma. Es limitado
en su ejercicio.
Otra clasificación:
• Poder Constituyente Originario Abierto: cuando este se ejercita a lo largo del tiempo.
• Poder Constituyente Originario Cerrado: cuando en un solo acto constituyente se ejercita el poder
constituyente originario.
• Poder Constituyente de Primer Grado: en el orden federal por la Constitución Federal.
• Poder Constituyente de Segundo Grado: cuyo ejercicio corresponde a las provincias a través del
dictado de sus propias constituciones.
• Poder Constituyente de Tercer Grado: en el orden municipal, distinciones a través del dictado de
cartas orgánicas municipales.
C. TITULAR DEL PODER CONSTITUYENTE: Es el pueblo. El preámbulo incluye la fórmula de; “nos los
representantes del pueblo.
D. LÍMITES AL PODER CONSTITUYENTE:
- EL “PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO ES ILIMITADO”. Vélez Sárfield sostenía “Que estos
derechos son superiores a toda Constitución; superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo.
- EL “PODER CONSTITUYENTE DERIVADO; ES ESENCIALMENTE LIMITADO”; porque tiene que
cumplir con las normas que ha fijado la propia Constitución sobre los órganos destinados a la reforma.
temas que no estén comprendidos en la ley de convocatoria. Tampoco puede dictar normas de
aplicación inmediata para los poderes constituidos a saber: Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
Los poderes implícitos: la convención posee poderes implícitos para cumplir su cometido. Los poderes
implícitos constituyen todos los poderes medios que sean necesarios y convenientes para el
cumplimiento de los poderes expresos. Todo cuerpo colegiado, goza de los privilegios colectivos e
individuales que fueren necesarios para sancionar la reforma.
• Competencia Temporal: por tratarse del ejercicio del poder constituyente derivado cuyo órgano es
la Convención Nacional Reformadora, no es conveniente que funcionen al mismo tiempo la
convención reformadora por un lado, y los poderes constituidos por la otra. Ello puede ocasionar
conflictos de competencia. Para evitar esto, resulta indispensable que la ley declarativa fije un plazo
razonable para el funcionamiento de la convención (alrededor de 120 días).el plazo para que la
convención cumpla su cometido resulta de vital importancia.
texto de la Constitución Nacional; teniendo siempre; y en todos los casos como propósito último el
hacer efectiva la supremacía constitucional.
- Se basa en el fundamento que todo acto legislativo que es contrario a la constitución no puede
aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la Constitución. Caso contrario una ley modificaría su
contenido.
- surge por la acción de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte América; cuando
el Presidente de la Corte Marshall; en el fallo; “Márbury vs Mádison”; fundamentó esta teoría.
Requisitos y Excepciones:
- Debe existir un Caso Concreto: la inconstitucionalidad debe ser planteada en un caso concreto, en un
juicio ya sea que exista controversia o no, no se posible la declaración en abstracto.
- Existencia de un Interés Legítimo.
- Planteamiento Oportuno: la cuestión constitucional debe ser plantada en la primera oportunidad
procesal a fin de posibilitar la controversia entre partes.
- No Procede la Declaración de Oficio: la Corte exige que la cuestión federal sea planteada por las partes y
no declarada de oficio por el juez.
- El Recurso debe ser Fundado: y demostrar que la cuestión constitucional planteada debe tener una
relación directa y congruente con los hechos y el derecho conculcado.
Requisitos Materiales:
1) cuando el pleito se haya puesto en cuestión de validez de un tratado, de una ley de Congreso
o de una autoridad ejercida en nombre de la Nación y la decisión haya sido contra su validez. Se trata
de preservar las normas constitucionales que tienen supremacía sobre el resto del derecho.
2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya puesto en cuestión,
bajo pretensión de ser repugnante a la Constitución Nacional, a los tratados o leyes de Congreso y la
decisión haya sido a favor de la validez de la ley o autoridad de provincia. Se trata de preservar la
preeminencia del derecho federal por encima del derecho local de las provincias.
3) cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución o de un tratado o ley de Congreso
haya sido cuestionada y la decisión sea contra la validez del título, derecho, privilegio o extensión que
se funda en dicha cláusula y sea materia del litigio.
Tramite: el recurso extraordinario debe interponerse contra la sentencia del Tribunal Superior que
corresponda y en la Secretaria de ese mismo Tribunal, dentro del plazo de 10 días. Presentado el
escrito se debe correr el traslado por 10 días a las partes del juicio, si el recurso es concedido las
partes prosiguen el recurso ante este Tribunal. Si el Tribunal no concede el recurso extraordinario la
parte puede interponer un recurso directo o de queja por recurso denegado, el plazo es de 5 días se
amplía el plazo si se trata de un Tribunal del interior del país.
En el control difuso de constitucionalidad; la función jurisdiccional que cabe a cada uno de los jueces;
es comprensiva de seleccionar la norma aplicable; juzgar su validez si se hubiese cuestionado su
armonía con el texto constitucional; así como también cerciorarse de que se trata de un caso
justiciable.
DIVERSOS SISTEMAS.
A. ESTADO UNITARIO: es la centralización del poder estatal; quedando fraccionado el territorio
en meras secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrípetas; tienden a concentrarse
en un solo núcleo de poder.
Característica principal es la centralización del poder estatal.
B. ESTADO FEDERAL: es la descentralización del ejercicio del poder del Estado; el poder no se
concentra en un solo órgano de decisión y de acción; del cual dependa toda la estructura y actividad
estatal. Con respecto al grado de competencias de las órbitas de gobierno tenemos: soberanía;
autonomía y autarquía.
Característica particular es la descentralización del ejercicio del poder del Estado, en unidades de
decisión determinadas a lo largo de su territorio.
C. ESTADOS CONFEDERADOS. La característica principal es que surge de la unión de varios
estados independientes. Los estados partes mantienen su soberanía y ciertos derechos concretos
como son los de secesión; que es la posibilidad de retirarse de la confederación en el momento que
lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto; y la nulificación lo cual le permite no aplicar las
normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los órganos de la Confederación.
Según Jelinek: “el poder de la confederación sólo se ejerce sobre los órganos de los estados
confederados; y no sobre los ciudadanos particulares que integran cada uno de estos últimos”.
Nuestra Constitución recepta; según lo observamos en los artículos 1°; 5°; 6°; 44 y 121 al 128; aun no
siendo muy clara en lo que hace a la terminología para diferenciar la forma de Estado y de gobierno;
la Forma de Estado es “Federal”; ya que existen dos órbitas de gobierno: la provincial; estados partes
denominados provincias; y la nacional o federal; en donde están representados los estados partes;
habiendo surgido gracias a la unión de las provincias preexistentes en el momento de sancionarse la
Constitución Nacional.
Con el régimen federal argentino las provincias pueden dictar su Constitución bajo el sistema representativo y
republicano.
Distribución de Competencia.
Competencias inherentes a las Provincias:
Derecho a un Sistema Institucional Autónomo: las provincias tienen casi todos los elementos de un
Estado, aunque no el atributo de la soberanía. Cada provincia dicta su propia Constitución asegurando
la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el
Derecho a la Integridad: orden institucional, político, administrativo, económico y
Derecho de Promoción Económica financiero. el territorio de una provincia no puede legalmente
desmembrarse.
: reconocer la entidad autónoma de las provincias en materia de legislación
constitucional y ordinaria en su propio campo de necesidades y problemas
Derecho a Celebrar Tratados: la Constitución Nacional prevé la competencia a las provincias de
celebrar tratados parciales para fines de administración de justicia, de intereses económicos y
trabajos de utilidad común. Estos tratados nos sean de carácter político y que haya conocimiento del
Congreso federal de tales convenciones.
Representación en el Congreso Nacional: no hay Estado nacional sin la participación de las provincias.
Cámara de Diputados: no menos de 2 diputados por cada provincia. El Senado Nacional: 3 senadores
por cada provincia y 3 por la Ciudad de Buenos Aires. Al senado corresponden atribuciones y
funciones propias que hacen a la participación de la provincia.
Jurisdicción en Materia de Prensa
El Requerimiento de Intervención Federal: cuando hubiesen sido depuestos por la sedición o sufrieren
la invasión de otra provincia.
Las provincias no pueden legislar sobre materia educativa.
Competencias Inherentes al Gobierno Federal: el Art. 126 establece que las competencias
inherentes al gobierno federal son:
- Son los Actos Prohibidos a las Provincias:
a) celebrar tratados parciales de carácter político,
b) expedir leyes sobre comercio o navegación interior,
c) acuñar moneda, establecer bancos con facultad de emitir billetes,
d) dictar los códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, etc,
e) dictar leyes sobre ciudadanía y naturalización,
f) dictar leyes sobre bancarrotas, falsificación de monedas y documentos del Estado, g) establecer
derechos de tonelaje,
h) armar buques de guerra o levantar ejércitos,
i) nombrar o recibir agentes extranjeros,
j) admitir nuevas órdenes religiosas. Algunos actos del Art. 126 están prohibidos para el gobierno
federal como sería establecer aduanas interiores o restringir la navegación y el comercio interior.
CONCEPTO DE DERECHOS.
Son facultades que la Constitución reconoce a los habitantes del país para que puedan vivir con
dignidad. Al estar así reconocidas; los habitantes pueden exigir su respeto.
CONCEPTO DE GARANTÍAS.
Son protecciones; establecidas en la Constitución para asegurar el respeto de los derechos y las
libertades que ella reconoce.
Los derechos en general, son derechos que se dan contra todos y frente a todos. Y la violación de
ellos, puede venir tanto del Estado como de los particulares. En tanto las garantías se dan
exclusivamente contra el Estado, es una protección procesal jurídica, que ejercitamos ante el Estado,
ante la violación de algunos de los derechos.
LA LIBERTAD
Concepto Jurídico: la libertad individual puede ser conceptuada como la posición de cada individuo
mediante la cual tiene la posibilidad de desarrollar su actividad natural, determinándose según su
propia voluntad, para lograr los fines y la satisfacción de los intereses que puede tener
como hombre, independientemente de las prohibidas por el derecho.
Régimen Constitucional: la naturaleza de esta libertad que promueve nuestra carta magna es un valor-
fin. La palabra libertad se encuentra en el Preámbulo, como uno de los objetivos de la ley fundacional;
asegurar los beneficios de la libertad. Y luego reaparece en el Art. 14 que dice: profesar libremente el
culto, en el Art. 15: los esclavos quedan libres..., en el Art. 20: para los extranjeros ejercer libremente
su culto...y en el Art. 19 que sin mencionar la palabra libertad la está reconociendo cuando dice las
acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral publica
Distintos Aspectos de la Libertad en la Constitución:
Libertad de Conciencia: es la posibilidad del hombre de elevar sus pensamientos hacia Dios fuera de
toda limitación legal o de autoridad.
Libertad de Culto: es la protección jurídica otorgada a las ceremonias con que trascienden al exterior
tales estados religiosos de conciencia.
LA IGUALDAD:
Su Significación Jurídica: según la ley que rige a la democracia, la igualdad significa ausencia de
privilegios políticos. La libertad y la igualdad constituyen esencialmente la democracia, prohíbe la
discriminación por raza, sexo, ideología, etc. El Art. 16 de la Constitución dice todos los habitantes
son iguales ante la ley. Se sintetiza el tema jurisprudencial del modo que sigue:
A) la igualdad ante la ley significa también deber ser igual la ley para los iguales en iguales
circunstancias.
B) que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a uno de los otros en iguales
circunstancias.
C) la ley debe reconocer y armonizar las desigualdades.
DERECHOS CONSTITUCIONALES.
Libertad de Expresión: Queda excluido/a de la libertad de expresión: Libertad de pensamiento. Debe
ser sin cortes, sin censura, aunque a veces limitada pero solo en salvaguarda de derechos
mayoritarios porque siempre es mejor el exceso de libertad y no su represión. Permite publicar
expresiones aunque sean injurias. Bidart Campos la define como el derecho a hacer público, a
transmitir, a difundir y a exteriorizar un conjunto de ideas, opiniones, críticas, creencias, etc., a través
de cualquier medio: oralmente, mediante símbolos y gestos, en forma escrita, a través de la radio, el
cine, el teatro, la televisión, etc.
Recepción Constitucional: podemos hablar de un derecho a la libertad de expresión en los artículos:
Art. 14: todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa.
Art.1: La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana federal,
según la establece la presente Constitución.
Art. 32: El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre
ella la jurisdicción federal.
Art.43: Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista
otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares,
que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el
juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
El pago del peaje es constitucional; se deben cumplir los requisitos de: a) una ley que lo regule, b) la
tasa a cobrar se destine al mantenimiento de una obra, c) la tasa debe ser razonable.
Libertad de Industria, Comercio y Navegación: el Art. 14 expresa de trabajar y ejercer toda industria
licita, de navegar y comerciar:
Ejercer una Industria Licita, es todo trabajo u oficio destinado a transformar, obtener o transportar
productos naturales para la producción y circulación de la riqueza.
Comercio: se refiere a toda circulación de productos dentro de la Republica. El comercio
interprovincial lo regula el gobierno nacional por el Art. 75 Inc. 13 que regla el comercio con las
naciones extranjeras y de las provincias entre sí. Las aduanas, se federalizan, suprimiéndose las
provinciales, no se pueden crear aduanas interiores o provinciales. Por los Art. 9 y 10 se enuncia en
todo el territorio de la Nación no habrá más aduanas que las nacionales, en las cuales regirán las
tarifas que sancione el Congreso, en el interior de la Republica es libre de derechos la circulación de
efectos de producción o fabricación nacional, así como la despachada en las adunas exteriores.
Derecho de Propiedad: el Art. 14 dice, todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes
derechos a saber, de usar y disponer de su propiedad. El Art. 17 afirma la propiedad es inviolable, y
ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley.
Restricciones y Límites Constitucionales: el derecho de propiedad esta doblemente limitado, las
limitaciones hacen a su contenido y extensión material y a su extensión temporal, porque este
derecho no solo no es absoluto sino que tampoco es perpetuo.
La primera categoría de limitaciones surge del carácter relativo del derecho, está sometido a
las leyes que reglamentan su ejercicio (regula el ejercicio del derecho de propiedad). El beneficiario
de la restricción es la colectividad (comprende a la comunidad en general) son ejemplos de ellas los
códigos de edificación, que establecen determinadas alturas máximas, frentes mínimos, cercas
obligatorias, etc. a las construcciones privadas. No son indemnizables. Las servidumbres en
función del interés privado de otros particulares, ellas afectan el normal ejercicio del derecho de la
propiedad y constituyen desmembraciones que enervan la exclusividad de su uso y goce. Son
indemnizables.
El derecho de propiedad está limitado en el tiempo, puesto que el Art. 17 de la C.N. luego de
proclamar que la propiedad es inviolables, agrega las 2 excepciones al principio: la sentencia
fundada contra el titular del dominio y la expropiación.
Expropiación: el acto por el cual el Estado priva a una persona de un bien determinado, con fines de
utilidad pública o interés general calificados por ley, y mediante una justa y previa indemnización. Los
requisitos fijados por el art. 17 de la C.N. para que proceda la expropiación son los 3 elementos:
Utilidad Pública: al provecho, comodidad o interés, en beneficio de todo el pueblo o parte de él.
Calificación Legal
(Declaración por Ley): será el Congreso quien realice la evaluación política acerca de si una finalidad
determinada constituye la utilidad pública que se requiere para considerar un bien sujeto a
expropiación.
Indemnización Previa: debe ser pagada antes de producirse la efectiva desposesión del bien. Debe ser
justa y cuando restituye al propietario el mismo valor económico de que se lo priva y cubre, además
de los daños y perjuicios que sean consecuencia directa e inmediata de la expropiación.
Derechos Sociales: constituyen aquella especie de derechos subjetivos inherentes a la persona que,
debido a su contenido social y económico, acusan una funcionalidad social más intensa, siéndoles
reconocidos a los hombres en razón de sus circunstancias vitales, procurando un resguardo real,
completo e integral de su dignidad, promoviendo un orden socioeconómico que lo posibilite.
Art. 14 Bis: el trabajo en sus diversas formas gozara de la protección de las leyes, las que aseguraran al
trabajador, condiciones dignas y equitativas de labor (situaciones y ambientes no vejaminosos ni
indignos para la cualidad humana), jornada limitada (el descanso diario), descanso y vacaciones
pagados (receso semanal y anual), retribución justa, salario mínimo vital y móvil, igual remuneración
por igual tarea, participación en las ganancias de las empresas, con control de la producción y
colaboración en la dirección, protección contra el despido arbitrario, estabilidad del empleado
público, organización sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro
especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo, recurrir a la conciliación y
al arbitraje, el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozaran de las garantías necesarias
para el cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgara los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e
irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de
entidades nacionales o provinciales con autonomía financiera y económica, administradas por los
interesados con participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes, jubilaciones
y pensiones móviles, la protección integral de la familia, la defensa del bien de familia, la
compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.
El Art. 14 bis aborda los siguientes derechos: el trabajo, el trabajador, organizaciones gremiales, la
seguridad social, la familia
SEGUNDO PUNTO:
A. LOS DERECHOS DE PRIMERA GENERACIÓN O DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS.
Se refieren a los primeros derechos que fueron consagrados en los ordenamientos jurídicos internos e
internacionales. Los Derechos Civiles y Políticos están destinados a la protección del ser humano
individualmente; contra cualquier agresión de algún órgano público.
Se caracterizan porque imponen al Estado el deber de abstenerse de interferir en el ejercicio y pleno
goce de estos derechos por parte del ser humano.
Garantiza la efectiva libertad corporal; contra actos de autoridad o de particulares el Artículo 18.
ARTÍCULO 18:
- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso; - ni juzgado por comisiones especiales;
- o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
- Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo;
- ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente.
- Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos.
- El domicilio es inviolable;
- como también la correspondencia epistolar y los papeles privados;
- y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y
ocupación.
- Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas; toda especie de tormento y
los azotes.
- Las cárceles de la Nación serán sánas y limpias; para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas;
- y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella
exija; hará responsable al juez que la autorice.
4. EL INCULPADO ABSUELTO POR UNA SENTENCIA FIRME NO PODRÁ SER SOMETIDO A NUEVO JUICIO POR LOS MISMOS
HECHOS.
5. EL PROCESO PENAL DEBE SER PÚBLICO; salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses
de la justicia.
GARANTÍAS DE LIBERTAD:
Las cláusulas fijadas alrededor de la libertad, son normas operativas, que ningún poder público,
pueden obviar con la excusa de que no exista legislación reglamentaria, so pena de incurrir en la
violación de la norma fundamental. Resulta lógico suponer que los principios y garantías establecidos
por la Constitución Nacional, necesita de ser complementada. Un ordenamiento constitucional se vale
no solo de la constitución formal, sino también de diversas leyes que integran la denominada
constitución material, para su efectiva concreción.
La reforma de 1994 introdujo El segundo capítulo de la Primera Parte de la Constitución; Incluye los
“Nuevos” derechos y garantías, las acciones de Amparo y de Habeas Corpus junto con la ampliación
de esta cobertura a los derechos colectivos y el denominado Habeas Data.
- EL HÁBEAS CORPUS.
Es un Procedimiento destinado a la protección del derecho a la libertad personal.
Se trata de impedir que la autoridad o alguno de sus agentes puedan prolongar de forma arbitraria la
detención o la prisión de un ciudadano.
A través del hábeas corpus; una persona privada de libertad puede obtener su inmediata puesta a
disposición de la autoridad judicial competente; que resolverá acerca de la legalidad o no de la
detención.
- EL AMPARO.
El amparo puede promoverse cuando no exista una garantía judicial mejor.
Tiene por finalidad que se dejen sin efecto actos u omisiones que de manera actual o inminente
lesionen; restrinjan o limiten; en forma ilegal o arbitraria; derechos y garantías reconocidos.
- HÁBEAS DATA.
Todas las personas tienen derecho a:
- Conocer los datos personales que a su respecto existan en un banco de datos.
- Que el registro de datos certifique la existencia de datos que a ella se refieren.
- Que se rectifiquen los datos inexactos recopilados y que se comuniquen inmediatamente a aquellas
personas que hubiesen recibido previamente la información inexacta.
- Impedir la difusión de un dato dudoso hasta que sea aclarado.
- Que se cancelen los datos personales almacenados ilegalmente o cuya conservación no se justifique.
Asilo: Asilo consiste en: Libertad del extranjero perseguido en su país por motivos políticos, religiosos,
raciales, etc.
La libertad es el temas esencial de constitucionalismo y su estado de derecho, y una condición sine
qua non para la vida. La libertad corporal (art. 14 de la C.N), es derecho a la locomoción inherente a
todo individuo de vivir don quiera y trasladarse a donde le plazca o de arraigarse en un sitio o de
cambiar de residencia para satisfacer sus necesidades y aspiraciones Esta libertad encuentra respaldo
también en el art. 18 y 19 C.N., siendo su principal garantía de orden constitucional el habeas corpus
(art. 43, C.N. 1994). Actualmente el asilo no solo integra los derechos no enumerados que se
reconocen en el art. 33 de la C.N. de 1853, al acordársele jerarquía constitucional, esta pasa a revistar
en forma complementaria con sus previsiones al respecto. (Art. 75 inc. 22, C.N.) En caso de reclamo
de la persona del asilado por parte de su país natal, será el estado asilante el que resolverá mediante
sus órganos competentes, si el pedido de extradición aguarda relación concreta con los motivos que
pueden dar lugar a la solicitud.
Garantías en el Proceso: un proceso judicial es un conjunto sucesivos de actos cumplidos ante el
órgano jurisdiccional que culmina con la sentencia. La constitucional nacional, prevé los perjuicios con
los que éste se estructura. El debido proceso penal implica que no se omitan el conjunto de reglas
legales y de equidad que definen los derechos y deberes humanos y provean a su cumplimiento;
supone el total cumplimiento de las etapas procesales, que otorguen al particular oportunidades de
defensa, prueba, juez de la ley y sentencia fundada.
El juicio previo debe contener en forma perentoria: la acusación o demanda, la defensa, la prueba, y
decisión fundada del tribunal o sentencia. Todo el desenvolvimiento del juicio debe ser ante los jueces
propios.
El principio de inocencia (toda persona es inocente hasta tanto el órgano judicial lo declare culpable).
Los postulados del Art. 18 (se protege la libertad individual restringiéndose los casos de privación
efectiva de libertad, siempre y cuando no perjudique los fines del proceso).
Prohibición de la pena de muerte por razones políticas, de los tormentos y azotes.
De acuerdo a la norma constitucional, la pena es instrumento de seguridad y defensa social y no de
castigo, motivo por el cual las unidades penitenciarias no pueden transformarse en ámbitos de
castigos.
Inmovilidad de Domicilio, Correspondencia y Papeles Privados: el Art. 19 de la CN fija un ámbito de
reserva para la persona que no puede ser afectado por el Estado o particulares, salvo la excepciones
que establezcan la ley en forma razonable y en consonancia con lo principios constitucionales.
Las órdenes de allanamiento deben constitucionalmente evitar que se produzcan en horarios
nocturnos, salvo causas justificadas previamente. Así mismo deben especificarse claramente los
domicilios afectados.
CALIDADES DE SENADOR.
- tener 30 años de edad cumplidos;
- haber sido ciudadano por 6 años de la nación;
- disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente a la que
nos referimos. B. ELECCIÓN PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE.
ARTÍCULO 94. El presidente y el vicepresidente de la Nación serán elegidos directamente por el
pueblo; en doble vuelta; según lo establece esta Constitución. A este fin el territorio nacional
conformará un distrito único.
C. ATRIBUCIONES.
ATRIBUCIONES DEL PRESEDENTE ARTÍCULO 99.
- El presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:
- Es el jefe supremo de la Nación
- Jefe del gobierno y responsable político de la administración general del país.
- Expide las instrucciones y reglamentos para la ejecución de las leyes de la Nación.
- Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución; las promulga y hace publicar.
- Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado.
- Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdicción federal.
- Nombra y remueve a los embajadores; ministros y encargados de negocios con acuerdo del Senado.
- Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso
- Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso; o lo convoca a sesiones extraordinarias.
- Supervisa el ejercicio de la facultad del jefe de gabinete de ministros.
- Concluye y firma tratados; concordatos y otras negociaciones con las organizaciones internacionales
y las naciones extranjeras; recibe sus ministros y admite sus cónsules.
- Es comandante en jefe de todas las fuerzas armadas de la Nación.
- Provee los empleos militares de la Nación: con acuerdo del Senado. - Dispone de las fuerzas
armadas.
- Declara la guerra y ordena represalias con autorización y aprobación del Congreso.
- Declara en estado de sitio uno o varios puntos de la Nación; en caso de ataque exterior y por un
término limitado; con acuerdo del Senado.
- Puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y departamentos de la
administración; los informes que crea convenientes; y ellos están obligados a darlos.
- Puede ausentarse del territorio de la Nación; con permiso del Congreso.
- Decreta la intervención federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires.
EL VICEPRESIDENTE DE LA NACIÓN. NATURALEZA.
El vicepresidente; en tanto no ejerza la titularidad del Poder Ejecutivo; no tiene funciones propias en
éste.
Es un funcionario de reserva; cuya principal misión es reemplazar al presidente en caso de vacancia
transitoria.
Es un órgano extra poder porque se encuentra fuera del ejecutivo.
EL ARTÍCULO 49 de la Constitución le otorga una función de gran jerarquía: presidir el Senado de la
Nación.
3; Resolución; en acuerdo de gabinete; sobre materias que le indique el poder ejecutivo; y resolución
por decisión propia en las materias que estime necesario por su importancia en el ámbito de su
competencia; inciso 4.
4; Nombramiento de empleados de la administración; con excepción de los que corresponden al
presidente.
5; Coordinación; preparación y convocatoria de las reuniones de gabinete de ministros y presidencia
de las mismas en ausencia del presidente; inciso 5.
6; Remisión al congreso de los proyectos de ley de ministerios y de presupuesto; una vez que se han
tratado en acuerdo de gabinete y han sido aprobados por el poder ejecutivo; inciso 6.
7; Concurrir a las sesiones del congreso y participar; sin voto; en sus debates; inciso 9; y producir los
informes y explicaciones verbales o escritos que sean solicitados por cualquiera de las cámaras al
poder ejecutivo; inciso 11; presentar junto a los demás ministros; al iniciarse las sesiones ordinarias
del congreso; una memoria detallada del estado de la nación en cuanto a los negocios de los
respectivos departamentos; inciso 10; concurrir como mínimo una vez por mes al congreso;
alternativamente a cada cámara; para informar sobre la marcha del gobierno; conforme al artículo
101. 8; Tomar intervención en el procedimiento inmediato al dictado de decretos de necesidad y
urgencia para someterlos a la Comisión Bicameral Permanente; conforme al inciso 13 en relación con
el artículo 99 inciso 3 y en el correspondiente a decretos de promulgación parcial de leyes; conforme
al inciso 13 en relación con el artículo 80 y en el correspondiente a decretos dictados en ejercicio de
facultades delegadas por el congreso; al poder ejecutivo; conforme al inciso 12 en relación con el
artículo 76; para control de la Comisión Bicameral Permanente.
9; Refrendar los decretos del poder ejecutivo: que prorrogan las sesiones ordinarias del congreso y
que convocan a sesiones extraordinarias; inciso 3; que reglamenten leyes; inciso 8; que ejerzan
facultades delegadas por el congreso al poder ejecutivo; inciso 12; que se dictan por razones de
necesidad y urgencia; inciso 13; que promulgan parcialmente una ley; inciso 13.
10; Refrendar los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa legislativa; inciso 8.
Actualmente; luego de la reforma de la ley 24.937 por la ley 26.080 la conformación pasó a estar
integrada por siete (7) miembros:
- dos jueces de cámara; -uno por la Capital Federal y otro por el Interior del
país-;
- dos diputados nacionales; -uno por la mayoría y otro por la primer minoría-;
- dos senadores nacionales; -uno por la mayoría y otro por la primer
minoría-; - y finalmente un abogado de la matricula federal.
Esta última es la conformación actual del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados de la Nación; cuyos
miembros resultan ser sorteados cada seis meses; dado que ese es el lapso de su mandato.
E. MINISTERIO PÚBLICO.
La reforma constitucional también incorporó como órgano extra poder al Ministerio Público Fiscal:
Artículo 120. El ministerio Público es un órgano independiente con autonomía funcional y autarquía
financiera; que tiene por función promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses generales de la sociedad; en coordinación con las demás autoridades de la República.
Está integrado por un procurador general de la Nación y un defensor general de la Nación y los demás
miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.
DERECHO PENAL
Sub-Eje Temático 1: DERECHO PENAL Y CONSTITUCIÓN. GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES PUNTO 1. PRINCIPIOS DE DERECHO PENAL.
Conjunto de principios que se constituyen en límites de la potestad punitiva, esenciales a todo
Estado de derecho, condiciones para la atribución de responsabilidad e imposición de la pena.
Está consagrado como GARANTÍA PENAL por la cláusula del artículo 18 de la Constitución Nacional:
- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso.
- Establece así la garantía del Nullum crimen; nulla poena sine praevia lege.
Significa que una infracción; así como su represión; es materia del Poder Legislativo y escapa a la
órbita de las facultades ejecutivas y judiciales; pues nadie está obligado a hacer lo que la ley no
manda; ni privado de hacer lo que ella no prohíbe.
Para que al violador de esa norma se le pueda aplicar una sanción penal; es preciso; que al lado de la
infracción configurada; exista al mismo tiempo una sanción destinada para el violador.
ARTÍCULO 18. “Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso; ni juzgado por comisiones especiales; o sacado de los jueces designados
por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni
arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio
de la persona y de los derechos.”
2. PRINCIPIO DE RESERVA PENAL. Reserva a los individuos zonas exentas de castigos para hechos no
configurados y castigados por ley previa.
- “Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley; ni privado de lo que
ella no prohíbe.” (Artículo; 19; 2º párrafo; C.N.)
- “Reservarles a los individuos; como zona exenta de castigo la de aquellos hechos… que no están
configurados y castigados por una ley previa a su accionar”.
- Irretroactividad de la ley penal más severa y la prohibición de la aplicación de la ley penal por
analogía.
EN SISNTESIS: EL PRINCIPIO DE RESERVA; reserva a los individuos zonas exentas de castigos para hechos no configurados y
castigados por ley previa.
3.2- Principio de fragmentariedad – No todos los ataques a los bienes jurídicos deben constituir delito;
sino solo las modalidades consideradas especialmente peligrosas. - Deriva de la limitación del derecho
penal a lo estrictamente necesario.
EN SISNTESIS. PRINCIPIO DE MÍNIMA SUFICIENCIA; o de mínima lesión; Limita el derecho penal a lo
estrictamente necesario.
EN SINTESIS. EN EL PRINCIPIO DE LESIVIDAD; se impide prohibir o castigar acciones si no perjudican derechos individuales
o sociales
De esta forma se ha consagrado una zona de intimidad o área privada del individuo que no puede ser
amenazada ni lesionada por el Estado; implicando de esta forma un respeto a la dignidad humana. De
esta garantía se desprenden distintos aspectos:
- Según el artículo 19 de la Constitución Nacional; esta zona de privacidad comprende el fuero
interno del hombre y las acciones personales que no afectan el orden social; la moral pública ni
perjudican a terceros.
- Esta garantía se extiende a una serie de ámbitos vinculados con la vida privada del individuo;
domicilio; correspondencia; papeles privados; que sólo pueden ser invadidos legítimamente por
orden judicial fundada de autoridad competente.
- Esta privacidad ha conceptualizado el principio de privacidad como el derecho a que se
respeten por el Estado; aquellos ámbitos privados donde sus titulares han exhibido un interés en que
así se mantenga".
11. PRINCIPIO DE JUDICIALIDAD. Garantía de una imparcial y correcta aplicación de la ley penal.
- Representa una garantía respecto de la imparcialidad y correcta aplicación de la ley penal.
Tiene su fuente constitucional en los principios de juez natural; división de poderes y juicio previo.
- La responsabilidad y el castigo del autor; deberá emanar de un órgano público. Los órganos
encargados de conocer y resolver en las causas por responsabilidad penal; son los tribunales
judiciales; que deben ser independientes de los otros poderes.
- La ley penal exige un juicio previo fundado en ley anterior al hecho en proceso; que debe
observar las formas sustanciales de la acusación; defensa; prueba y sentencia.
EN SÍNTESIS. EL PRINCIPIO DE JUDICIALIDAD: es garantía de una imparcial y correcta aplicación de la ley
penal.
12. PRINCIPIO DEL NON BIS IN ÍDEM. Los absueltos o condenados no pueden ser vueltos a juzgar por
el mismo delito. - Se prohíbe perseguir penalmente más de una vez por el mismo hecho; tanto
cuando en uno anterior; sobre los mismos hechos; ha recaído absolución o condena.
- Derivación del principio de inviolabilidad de la defensa. Adquiere el rango de garantía constitucional
a partir de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y por el Pacto de Derechos Civiles y
Políticos; incorporados en la Constitución Nacional.
EN SINTESIS. EL PRINCIPIO NON BIS IN ÍDEM ESTABLECE QUE: los absueltos o condenados no pueden ser vueltos a juzgar
por el mismo delito.
14. PRINCIPIO DE RESOCIALIZACIÓN. Deben preferirse penas que eviten separar al individuo de la
sociedad.
- Evitar la marginación de los condenados. Hace preferibles las penas que no impliquen separación de
la sociedad. Pero; cuando la privación de la libertad sea inevitable; habrá que configurar una
ejecución de forma tal que no produzca efectos desocializadores; que lo comunique con el exterior y
facilite la reincorporación del reo a la vida en libertad.
- La resocialización constituye la finalidad de la ejecución de las penas privativas de la libertad.
- Se postula la importancia de trabajar en un “programa de Readaptación Social Mínimo”; que tiene
como eje central el respeto a la dignidad humana; por la cual le pertenece a todo ser humano la
capacidad; permite adoptar libremente sus propias decisiones sobre sí mismo y el mundo que lo
rodea.
- No puede estar orientada a imponer un cambio en la personalidad y convicciones del sujeto; a fin de
obligarlo a adoptar el sistema de valores que el Estado tiene por mejor.
- Su objetivo es ofrecer al interno; una ayuda que le permita comprender las causas de su
delincuencia; sin alterar coactivamente su escala de valores. Se busca hacer comprender al sujeto
que ha delinquido; evitando en el futuro la comisión de nuevos delitos.
EN SISNTESIS. EN EL PRINCIPIO DE RESOCIALIZACIÓN: deben preferirse penas que eviten separar al individuo de la
sociedad.
15. PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DE PRISIÓN POR DEUDAS. Nadie será detenido por deudas; salvo
casos de deberes alimentarios.
- Se incorpora a nuestro derecho a partir de la Convención Americana de Derecho Humanos:
“Nadie será detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial
competente dictados por incumplimiento de deberes alimentarios”.
- Pacto Internacional de Derecho Civiles y Políticos; y la Declaración Americana de Derechos y
Deberes del Hombre..
EN SINTESIS. PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DE PRISIÓN POR DEUDAS: nadie será detenido por deudas; salvo casos de
deberes alimentarios.
PRINCIPIO DE RESERVA PENAL. Reserva a los individuos zonas exentas de castigos para hechos no
configurados y castigados por ley previa.
PRINCIPIO DEL NON BIS IN ÍDEM. Los absueltos o condenados no pueden ser vueltos a juzgar por el mismo
delito.
PRINCIPIO DE RESOCIALIZACIÓN. Deben preferirse penas que eviten separar al individuo de la sociedad.
PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DE PRISIÓN Nadie será detenido por deudas; salvo casos de deberes alimentarios.
POR DEUDAS.
B. TEORÍAS CIENTÍFICAS
QUE LAS SUSTENTAN:
PRIMER TEORIA.
POSITIVISMO JURÍDICO O CIENTÍFICO.
Elaboró la definición del delito partiendo; de LA ACCIÓN CONCEBIDA COMO PURO FENÓMENO
CAUSAL; esto es; como abstención o movimiento corporal producto de la voluntad del agente.
De esta manera:
El positivismo concibió el tipo delictivo sólo como descripción de la abstención o movimiento corporal
propio de cada delito.
Al tipo le atribuía; como exclusiva función; la de constituir una garantía para el imputado.
Toda conducta que no puede incluirse entre los tipos descriptos por la ley; (aquello atípico); por muy
injusta y culpable que sea; es una conducta no penable.
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo; por estar determinada sólo por elementos
materiales ajenos a la subjetividad del autor.
A los elementos subjetivos se los ubicaba en la culpabilidad; en la que se veía una situación
puramente psicológica; cuyas especies eran el dolo y la culpa.
La tipicidad y la antijuridicidad comprendían todo lo objetivo del delito;
y la culpabilidad todo lo subjetivo.
La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurídico de la acción descripta; únicamente constituía
un indicio de su antijuridicidad.
Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones adecuadas a un tipo penal; no
admitía otras causas de justificación o de exclusión de la culpabilidad del autor; que las admitidas por
el derecho positivo. Rechazaba; así; de manera terminante; la existencia de causas supralegales por
tener su fuente más allá de la ley; en normas no jurídicas; como son las normas de cultura social.
BELING; definió el delito; diciendo: "Delito es la acción típica; antijurídica; culpable; sujeta a una
amenaza penal adecuada; cuyas condiciones satisface".
SEUNDA TEORIA.
EL NORMATIVISMO.
LA CONCEPCIÓN DEL DELITO DEL POSITIVISMO JURÍDICO; FUE SUSTITUIDA POR LA CORRIENTE
NORMATIVA O TELEOLÓGICA.
El normativismo elabora la definición del delito tomando en consideración la finalidad que cada uno
de los elementos que lo estructuran están llamados a cumplir.
De esta manera; atiende al significado material-valorativo de esos elementos; QUE SERÍA LA FUNCIÓN
NORMATIVA. La acción; aunque concebida causalmente al igual que el positivismo jurídico;
representa para el derecho; según esta corriente; un concepto de valor; una conducta valorizada de
determinada manera.
Por ello; al tipo se le tribuye un significado valorativo: ES UN TIPO DE INJUSTO.
El tipo ya no es; por consiguiente; un indicio de la antijuridicidad de la acción sino que es
antijuridicidad tipificada. La antijuridicidad no es concebida sólo como simple oposición formal de la
acción con la norma jurídica; o; antijuridicidad formal; sino también en su sustancia; o antijuridicidad
material.
Ésta reside en la dañosidad social de la acción lesionadora de bienes jurídicos.
La admisión de que el tipo contiene; a la par que elementos objetivos o materiales; elementos que
residen en la mente del autor; elementos subjetivos; tiene por efecto que a la antijuridicidad se le
atribuye un fundamento subjetivo; a la par del objetivo reconocido por el positivismo jurídico.
La culpabilidad es; ahora; una situación sicológica valorizada jurídicamente; que a la par del dolo o de
la culpa y de la imputabilidad del autor; depende de circunstancias concomitantes a la acción que
sirven para su valoración jurídica. La culpabilidad es; en síntesis; para esta teoría; una "situación de
hecho valorizada normativamente"; cuya exclusión también puede obedecer a causas supralegales.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad también tiene; a través de los elementos
subjetivos de lo injusto; un fundamento subjetivo;
LA CONSECUENCIA DE ESTA TEORÍA ES QUE ELIMINA LA CLARA SEPARACIÓN QUE LOS ELEMENTOS DE
LA DEFINICIÓN DEL DELITO PRESENTABAN EN LA DEFINICIÓN DEL POSITIVISMO JURÍDICO. ALGUNOS
Exponentes. FRANK. Y GOLDSCHMIDT.
EN SINTESIS. EL NORMATIVISMO: es una teoría del Derecho desarrollada por Hans Kelsen, que
pretende "desnudarse" de cualquier pensamiento ideológico, y que establece un sistema jurídico
basado en la Jerarquía de normas.
TERCERA TEORIA.
EL FINALISMO.
Respecto de la antijuridicidad; piensa que reside siempre; en todos los delitos; en el disvalor de la
acción en sí misma; y que únicamente en los delitos de daño o de peligro se presenta también como
disvalor del resultado.
La acción ya no representa un comportamiento causado por la voluntad; ni un concepto de valor; sino
una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae consecuencias respecto de la estructura
de todos los elementos del delito.
La acción correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo; porque éste es la
finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en acción.
Se aparta; así; del positivismo y del normativismo. . In nova en lo que atañe a la culpabilidad; se
caracteriza por llevar a sus últimos extremos el concepto normativo de la culpabilidad.
Para el normativismo; la culpabilidad no es pura reprochabilidad; sino una situación de hecho
sicológica reprochable. Por el contrario; para el finalismo; liberada la culpabilidad de ese elemento
psicológico por su traslado a la acción; la culpabilidad queda reducida a su aspecto normativo; esto es;
a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad consistiría; entonces; en el reproche personal
hecho al autor de que no ha actuado correctamente; conforme a lo que le exigía el derecho; a pesar
de haber podido hacerlo.
Máximo exponente. HANS WELZEL.
EN SINTESIS. LA TEORÍA FINALISTA DEL DELITO: considera que cualquier conducta humana se rige por
una voluntad cuya manifestación exterior no puede dejar de ser tenida en cuenta a la hora de valorar
el hecho delictivo. Este punto de vista pone mayor énfasis en el desvalor de la acción, es decir, en el
reproche sobre el comportamiento del delincuente, sea este intencionado (dolo); o negligente (culpa).
El Código Penal; asienta la responsabilidad delictiva en la posesión por parte del autor de la conciencia
de la criminalidad de su acto; y en su posibilidad de dirigir su acción y de determinarse con libertad.
Si bien el hecho; la tipicidad; la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los conceptos
estructurantes del ente jurídico denominado delito; a la ley penal no le interesa como objeto principal
el delito en sí; sino el delito como expresión de los presupuestos legales de la procedencia de la pena;
el delito punible; vale decir; el delito que además de sus elementos estructurantes; admite que se lo
castigue en el caso concreto por satisfacer las otras condiciones establecidas por la ley para que
proceda el castigo. Esta exigencia se trasluce en la necesidad de que el hecho sea perseguible
penalmente.
Con arreglo a lo dicho hasta aquí; el delito; como hecho punible; se puede definir como:
EL HECHO; QUE ES ACCIÓN EN SENTIDO AMPLIO; DEBE SER: TÍPICO; ANTIJURÍDICO; CULPABLE Y PUNIBLE.
PUNTO 3. LA ACCIÓN.
Caracterización de su contenido.
A partir de la definición usual de delito; que es; ACCIÓN TÍPICA;
ANTIJURÍDICA Y CULPABLE. Se ha estructurado la teoría del delito;
correspondiéndole a cada uno un capítulo. Así se divide esta teoría
general en:
- Acción o conducta;
- Tipicidad;
- Antijuricidad
- Y culpabilidad; (aunque también algunos autores agregan); La Punibilidad.
COMENZAMOS CON CADA UNO DE LOS ELEMENTOS; DE LA ESTRUCTURA DEL DELITO.
LA ACCIÓN.
La conducta humana; (acción u omisión); es la base sobre la cual descansa toda la estructura del
delito.
Si no hay acción humana; (si no hay conducta); no hay delito.
Sin embargo; el concepto de acción engloba igualmente el de omisión; en la cual existe una conducta
en la que conscientemente se evita una acción concreta.
Constituye el soporte conceptual de la teoría del delito; y el eje de la consideración axiológica y
natural del hecho punible.
EL CONCEPTO DE ACCIÓN.
Acción humana es el ejercicio de actividad final. La finalidad o el carácter final de la acción se basa en
que el hombre; gracias a su saber causal; puede prever; (dentro de ciertos límites); las consecuencias
posibles de su actividad; ponerse fínes diversos y dirigir su actividad; (conforme a su plan); a la
consecución de estos fínes.
2. De acuerdo con la anticipación mental del fin; y la elección de los medios; EL ACTOR EFECTÚA
SU ACCIÓN EN EL MUNDO REAL. Pone en movimiento; conforme a su plan; los medios de acción
escogidos con anterioridad; cuyo resultado es el fin. La segunda etapa de la dirección final se lleva a
cabo en el mundo real.
LA AUSENCIA DE ACCIÓN.
Puesto que no hay delito sin acción; obviamente cuando no existe acción tampoco hay delito.
Invariablemente ocurre así cuando falta una manifestación exterior; o sea; una modificación externa.
No obstante; se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho externo; pero respecto del
cual hay una ausencia de voluntad que lo haya dirigido. Para resolverlos se ha establecido; como
criterio general; que no hay acción cuando se puede afirmar que la persona involucrada sólo ha
tomado parte físicamente en el hecho; pero sin intervención de voluntad consciente en la conducción
de dicho proceso causal.
Así; y repitiendo lo dicho; para que podamos hablar de delito o falta; debe haber una acción; o una
omisión; y la VIS PHYSICA excluye la misma.
MOVIMIENTOS REFLEJOS.
No constituyen acción; ya que dichos movimientos no son controlados (o producidos); por la voluntad
de la persona. Ejemplo de movimiento reflejos es: cuando un sujeto efectúa un movimiento brusco al
tocar una conducción eléctrica; producto de lo cual hiere a otra persona.
ESTADOS DE INCONSCIENCIA.
Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la acción no es plenamente consciente de sus
actos. Si A; se encuentra bajo los efectos de la hipnosis; y mata a B. A no es responsable por la
muerte de B; puesto que no tenía control consciente sobre sus actos.
PUNTO 4.
PRIMER ELEMENTO DE LA ESTRUCTURA DEL DELITO.
EL TIPO PENAL O DELICTIVO.
CONCEPTO: Es la descripción abstracta de la conducta prohibida por la norma dictada por el
legislador.
Es la determinación conceptual de la figura formal del hecho punible.
Desde el punto de vista dogmático; EL TIPO constituye la característica del hecho punible; que
representa la base fáctica alrededor de la cual giran la antijuridicidad; culpabilidad y punibilidad. EL
TIPO es una selección de hechos que por su dañosidad el legislador declara dignos de pena.
Equivale a aquello en que el hecho consiste; el supuesto de hecho. Según NUÑEZ; “EL TIPO se limita a
la determinación conceptual de la figura formal de hecho punible. La fórmula con la que la ley expresa
EL TIPO corresponde al siguiente esquema: “El que haga esto”; o “El que no haga esto”. DISTINTOS
TIPOS.
EL TIPO COMPLEJO - La construcción del tipo complejo se efectúa mediante la descripción objetiva y
subjetiva de la conducta. TIPO OBJETIVO.
Comprende → el aspecto externo del comportamiento humano prohibido por la norma que abarca no
sólo su descripción abstracta; sino también valoraciones de distinta índole. Queda excluido → lo que
se encuentra situado dentro de la esfera anímica del autor. Ello corresponde al tipo subjetivo. Clases.
TIPO DE PURA ACTIVIDAD: solo requieren el comportamiento del autor; sin exigir un
resultado.
TIPO DE RESULTADO: El comportamiento causante puede ser una actividad o una omisión;
delitos de omisión impropia o de comisión por omisión.
TIPO DE LESIÓN. la conducta debe haber producido la lesión del bien jurídico; mediante la
modificación del objeto material sobre el cual recae.
TIPO DE PELIGRO: no es necesario que se haya causado un daño; es suficiente con que el bien
protegido haya sido puesto en riesgo de sufrir la lesión que se quiere evitar.
TIPO SUBJETIVO.
TIPOS Dolosos.
TIPOS Culposos.
PUNTO 5.
SEGUNDO ELEMENTO DE LA ESTRUCTURA DEL DELITO.
LA ANTIJURIDICIDAD.
ATIPICIDAD:
• Es la falta de adecuación del hecho concreto a la descripción abstracta contenida en el tipo
penal
• La antijuridicidad. Concepto.
El tipo es la descripción concreta de la conducta prohibida. La antijuridicidad es siempre la
contradicción entre la conducta real y el ordenamiento jurídico.
La antijuridicidad del hecho representa la ofensa que él implica a los intereses sociales receptados por
los tipos delictivos.
Esta ofensa es de naturaleza objetiva; porque se traduce en la lesión; de daño o de peligro del bien
jurídico.
La antijuridicidad es formal porque únicamente el derecho positivo; mediante la formulación de
los tipos y de las reglas especiales de justificación; constituye su fuente; y por consiguiente; la
antijuridicidad solo existe si el hecho ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u
ordenadora del pertinente tipo delictivo; sin que concurra una causa de justificación.
La antijuridicidad material tienen un contenido real; que no consiste en la oposición formal del
hecho a una especial norma jurídica; sino que a la antijuridicidad se la hace residir en la falta de
adecuación del hecho a determinadas pautas decisorias.
Esta capacidad presupone: madurez; salud mental y conciencia; en una medida que habiliten al
autor para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones (Artículo; 34 inc.1º CP). Es
un criterio bio-psicológico. La imputabilidad debe existir en el momento del hecho. Ese
momento no es el del resultado; sino el del comportamiento delictivo.
Esto se ve claro en la llamada actio libera in causa: el autor que al producirse el resultado
delictivo estaba en estado de inimputabilidad; responde penalmente si; en el momento del
comportamiento; activo u omisivo; gozaba de capacidad.
La imputabilidad no presupone sólo que el autor del delito goce de salud mental y de conciencia;
sino que demanda que las posea en una medida tal que; en el momento del hecho; tenga la
posibilidad de comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto no equivale a comprender que la ley penal
castiga al acto; sino que se refiere a la posibilidad del autor de saber lo que hace y comprender el
significado social de ello: la criminalidad del acto alude a su dañosidad para un interés ajeno;
individual o general; por implicar una indebida interferencia violenta; fraudulenta; arbitraria;
intemperante o negligente con relación a un tercero o a la comunidad.
Este último es el seguido por la ley argentina que actualmente declara “no punible al menor que no
haya cumplido 16 años de edad”
Nuestra ley se refiere también a otra categoría de menores de 16 a 18 años a los que también declara
“no punibles”; pero únicamente con relación a ciertos delitos: “los que solo están reprimidos con
multa e inhabilitación; o tengan asignadas penas privativas de libertad de menos de 2 años; y lo que
sean perseguibles por acción privada”.
Es dudoso (según Creus) que esto se signifique una presunción de inimputabilidad; se muestra más
bien como una renuncia a la pena; para poder sustituirla por las medidas educativas que la ley
preve en sustitución de aquella. Pero cuando los menores entre 16 y 18 años incurrieren en delitos de
acción pública reprimidos con pena privativa de libertad superior a dos años; son sometidos a
proceso penal. Eso significó que luego del mismo pueden llegar a recibir una sanción de las previstas
en los tipos penales del Código como consecuencia de su delito.
EL DOLO.
El Código NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y voluntad de realización del
tipo penal. El sujeto es plenamente consciente de que su actuar lesiona el bien jurídico y a pesar de
ello; quiere efectuarlo. El autor debe saber:
Que realiza el hecho
Qué hecho realiza y las circunstancias que lo rodean
Debe querer realizar el hecho
CLASES DE DOLO.
DIRECTO: el resultado típico constituye el objetivo del autor. tiene la intención directa de
ejecutarlo.
INDIRECTO: abarca los resultados NO queridos por el autor; pero que resultan unidos de
modo necesario e ineludible con la conducta realizada por el autor.
EVENTUAL: quien realiza la acción conoce que probablemente se produzca el resultado tipico
y sin embargo no deja de actuar. Se requiere que el autor se haya representado el
resultado lesivo como probable y que en su esfera interna lo haya consentido.
ESPECIFICO: a veces el tipo delictivo exige como elemento subjetivo especial del delito; un
conocimiento o una intención especial (dolo específico o elemento subjetivo del tipo).
Esta especialización del dolo excluye la imputación del mismo delito a título de culpa o;
cuando consiste en una intención especial; la imputación a título de dolo eventual.
CULPA.
Quien actúa culposamente causa una acción dañosa pero NO tiene intención de realizar el
TIPO penal. Es un comportamiento imprudente; negligente; imperito o inobservante de
reglamentos o deberes cuyo cumplimiento corresponde al autor en el caso concreto.
La razón de ser de la culpa reside en la voluntad contraria a la precaución que el autor está obligado
a observar en determinadas circunstancias para no dañar intereses ajenos.
Modalidad: Según el CP.; 4 son las formas en que una persona puede actuar con culpa a
saber:
IMPRUDENCIA: Es imprudente el comportamiento que; con arreglo a las circunstancias; es
atrevido; riesgoso o peligroso para las personas o los bienes ajenos.
NEGLIGENCIA: Es negligente el comportamiento que; de acuerdo; con las circunstancias es
descuidado Presuponen la posibilidad del autor de prever el resultado delictivo; ya que sin ella;
subjetivamente no existe un deber de precaución. IMPERICIA EN EL PROPIO ARTE O PROFESIÓN:
Es una forma de imprudencia o negligencia en el ejercicio del propio arte o profesión. Es una
culpa profesional.
Consiste en la actuación en el propio arte o profesión sin el saber; experiencia o habilidad
mínimos exigibles para su ejercicio beneficioso.
INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS DEBERES DEL CARGO: Es una forma de
culpa caracterizada porque la precaución exigible está predeterminada por las normas
reguladoras de una actividad o cargo. Ésta solo implica una presunción iuris tantum de
responsabilidad por el resultado delictivo; ya que esta presunción cede ante prueba en contrario de
que la inobservancia fue la causante del hecho.
De resultado
De lesión
De peligro concreto
De peligro abstracto De mera actividad
Los de RESULTADO pueden ser por COMISION o por OMISION IMPROPIA; NO existen en nuestro
derecho penal delitos CU POSOS por OMISION PROPIA.
Nuestro ordenamiento solo pune TENTATIVAS DOLOSAS; Nunca una TENTATIVA CULPOSA.
También; según lo dispuesto por el artículo 49; quedan al margen; las personas que; en los
delitos cometidos por la prensa; con o sin propósito criminal; sólo le prestaren al autor del
escrito o grabado la cooperación material necesaria para su publicación; difusión o venta.
La intervención en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos o
negativos; por aportes indirectos; inmediatos o mediatos; anteriores o concomitantes al hecho.
La ayuda posterior al delito sólo es participación si se debe a su promesa anterior al mismo
(C.P; 46).
La participación gira alrededor de un hecho común a todos los partícipes en el delito.
Por esto se dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal; pues se refiere al hecho
ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho común puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de
acción o en los de omisión; en los delitos dolosos y en los culposos también es posible la
participación en los delitos preterintencionales.
EL AUTOR: CONCEPTO.
AUTORÍA DIRECTA O INDIVIDUAL. Es el que realiza el tipo ejecutando por sí mismo la acción típica; es
el que comete por sí mismo el hecho punible. Alude al dominio del hecho; es quien dirige la totalidad
del suceso a un fin determinado. REQUISITOS SUBJETIVOS Y OBJETIVOS.
Entre las características especiales; podemos enumerar:
ELEMENTOS SUBJETIVOS - de la autoría; referencias anímicas del autor (su ánimo de lucro;
ELEMENTOS OBJETIVOS intención o tendencia).
- de la autoría; cuando el tipo requiere ciertas circunstancias de
carácter objetivo en la persona del autor (ej.: profesión; delitos de propia
mano).
COAUTORÍA. CONCEPTO.
HABRÁ COAUTORÍA. Cuando varías personas; de común acuerdo; toman parte en la fase ejecutiva de
la realización del tipo; codominando el hecho entre todos (dominio funcional del hecho; división del
trabajo).
En la coautoría rige el principio de imputación recíproca; a cada uno de los coautores se le imputa la
totalidad del hecho con independencia de la concreta aportación de cada uno.
REQUISITOS SUBJETIVOS Y OBJETIVOS.
Requisitos de carácter subjetivo:
- La decisión conjunta: existencia de un común acuerdo que supone las
distintas aportaciones; les da conexión a las partes y les da sentido global
de configuración del tipo.
Requisitos de carácter objetivo:
- El condominio del hecho: se debe haber concedido hasta el último
momento acerca de la realización del hecho típico;
- El aporte realizado en fase ejecutiva: que el coautor preste su aporte en el
momento de la ejecución del hecho;
- La esencialidad del aporte; bien o función: es coautor quien ha ejercido una
función; prestado un aporte; o contribuido con una cosa o actividad
necesaria; difícil de remplazar.
a) La autoría concomitante o paralela; se trata del supuesto en cada uno de los sujetos realiza la
acción típica en su totalidad.
b) La autoría funcional.
instigadores; porque sus acciones contribuyen a la realización del delito por el autor; pero no son acciones típicas en sí
mismas.
La doctrina ha elaborado como principios comunes a la participación en sentido restringido de los siguientes:
A. PARTICIPACIÓN E ITER CRIMINIS (ACCESORIEDAD EXTERNA)
- Comienzo de ejecución;
- La medida de la pena del partícipe está vinculada al proceso ejecutivo cumplido;
- La tentativa de participación no es punible;
- Hay participación en tentativa; pero no hay tentativa de participación.
B. PARTICIPACIÓN Y EXIGENCIAS MÍNIMAS EN EL DEVENIR DE LA ESTRUCTURA ANALÍTICA DEL DELITO (ACCESORIEDAD
INTERNA)
La participación es necesariamente accesoria de un hecho principal. El grado de dependencia puede ser muy diferente:
- Accesoriedad mínima: cuando para su punición es suficiente que el autor principal haya cometido un tipo legal;
- Accesoriedad limitada: la realización del tipo por parte del autor principal tiene que ser antijurídica; además de típica.
Es el principio general que se desprende de nuestro CÓDIGO PENAL
- Accesoriedad máxima: exige que el autor haya actuado; además de típica y antijurídicamente; también culpablemente.
- Hiperaccesoriedad: cuando las condiciones personales del autor principal; que aumentan o disminuyen la penalidad;
benefician o perjudican al participe.
C. PROHIBICIÓN DE REGRESO (ACCESORIEDAD NORMATIVA) Destinado a excluir del ámbito de lo punible las conductas
socialmente adecuadas.
FORMAS DE COMPLICIDAD.
A. COMPLICIDAD NECESARIA. (PRIMARIA): es el que presta al autor o autores un auxilio o cooperación sin los cuales
no habría podido cometerse el hecho (Artículo; 45 CÓDIGO PENAL).
B. COMPLICIDAD NO NECESARIA. (SECUNDARIA): es el que coopera de cualquier otro modo a la ejecución del hecho
o preste una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores a éste (Artículo; 46 CÓDIGO PENAL).
C. CRITERIOS DE DISTINCIÓN: cualquiera sea la forma de complicidad; la lesión típica del bien jurídico de hecho
principal es objetivamente imputable a la conducta del cómplice:
- La complicidad necesaria; se produce por auxilio; que es una contribución no acordada; o por cooperación que es
un acuerdo existente.
- La complicidad no necesaria; se puede configurar por cooperación o por prestación de ayuda prometida; que es
una cooperación hecha efectiva después de cometido el hecho.
I. UN HECHO.
1- Con efectivo encuadramiento típico múltiple;
a. Concurso de tipos;
b. Concurso ideal;
2- Integrado por varios actos (“hechos”) dependientes entre sí.
c. Delito continuado
EL CONCURSO DE TIPOS PENALES; se produce cuando un hecho encuadra simultáneamente de manera efectiva en varios
tipos penales que entran en conflicto entre sí; porque tienen elementos comunes en sus composiciones.
Uno de los tipos aprehende en forma total el hecho y el otro lo hace de manera parcial. “Hay una unidad de conducta y
pluralidad de tipos penales que convergen sobre ella; la pluralidad de tipos no determina la pluralidad de delitos”.
EL CONCURSO IDEAL; los tipos en juego prohíben aspectos diferentes de la conducta; pero tienen ciertos elementos
comunes; lo que impide la aplicación conjunta de los tipos; obligando a aplicar solamente el de pena mayor. EL
CONCURSO REAL; los tipos prohíben aspectos diferentes en la conducta; sin tener elementos comunes.
EL DELITO CONTINUADO; se produce cuando la pluralidad de las conductas típicas conforma una unidad jurídica desde el
punto de vista penal.
“Hay una pluralidad de conductas y un solo tipo penal; la pluralidad de conductas no determina la pluralidad de delitos”.
UNIDAD DELICTIVA.
A- CONCURSO DE TIPOS (“LEYES”). Relaciones de los tipos penales entre sí.
El concurso de tipos penales se produce cuando un hecho encuadra simultáneamente y de manera efectiva en varios
tipos penales que entran en conflicto entre sí; porque tienen elementos comunes en sus composiciones; los cuales
generan una superposición de espacios típicos Las clases de relaciones entre tipos penales son:
a) ESPECIALIDAD; esta relación se integra con un tipo genérico y uno específico y se produce cuando dos tipos
penales tienen un núcleo típico común. Ejemplo: el parricidio (art.80 inc. 1 CÓDIGO PENAL) y el homicidio simple
(Artículo; 79 CÓDIGO PENAL); tienen como núcleo típico común la conducta de matar a otro; pero el primero exige como
plus que la víctima sea ascendente del autor y que éste los sepa
b) IMPLICACIÓN; cuando un tipo contiene o involucra de modo necesario al otro; pero no tienen entre ellos un
núcleo típico común y describen conductas distintas. El tipo implicante cuando aprehende el hecho desplaza al tipo
implicado. Ejemplo: el homicidio agravado (Artículo; 80 in. 5 CÓDIGO PENAL) al requerir que un agente mate por un
medio idóneo para crear peligro común contiene elementos del Artículo; 186 inc. 1 CÓDIGO PENAL
c) ABSORCIÓN; el tipo absorbente describe una conducta que puede levarse a cabo bajo formas de conducta
descriptas otro tipo penal; el absorbido. Las conductas descriptas son de distinta naturaleza. El tipo absorbente cuando
aprehende al hecho desplaza al tipo absorbido.
PLURALIDAD DELICTIVA.
CONCEPTO. El agente comete varios hechos independientes. En los casos de concurso real de delitos los tipos prohíben
aspectos diferentes de la conducta; sin tener elementos comunes.
CONCURSO REAL DE DELITOS. Tiene lugar cuando hay una pluralidad de hechos independientes; susceptibles de ser
encuadrados en uno o varios tipos penales; realizados por el mismo sujeto activo; que concurren para ser juzgados en el
mismo proceso; Artículo; 55 CÓDIGO PENAL
ELEMENTOS
a) Pluralidad de hechos; el mismo sujeto debe haber cometido varios delitos;
b) Independencia entre sí; comportamiento distinto;
c) Concurrencia de los distintos hechos:
SISTEMAS DE PUNICIÓN. El CÓDIGO PENAL ha consagrado el sistema de pena única; que rige tanto si “cada uno de los
distintos delitos está reprimido con una sola pena; como si alguno de ellos o todos lo están con penas alternativas”. La
pena única fija una escala abstracta en función de los Artículos; 40 y 41 CÓDIGO PENAL:
Artículo; 55.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una misma especie de pena; la pena
aplicable al reo tendrá como mínimo; el mínimo mayor y como máximo; la suma aritmética de las penas máximas
correspondientes a los diversos hechos. Sin embargo; esta suma no podrá exceder de (50) cincuenta años de reclusión o
prisión.
Artículo; 56.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas divisibles de reclusión o prisión se
aplicará la pena más grave; teniendo en cuenta los delitos de pena menor. Si alguna de las penas no fuere divisible; se
aplicará ésta únicamente; salvo el caso en que concurrieren la de prisión perpetua y la de reclusión temporal; en que se
aplicará reclusión perpetua. La inhabilitación y la multa se aplicarán siempre; sin sujeción a lo dispuesto en el párrafo
primero.
LA PUNIBILIDAD.
Concepto y naturaleza
- Punibilidad en un sentido amplio; se refiere a todas aquellas condiciones de las que la ley hace depender el
castigo penal. - Punibilidad en un sentido restringido; comprende sólo el estudio de aquellas condiciones las que la ley
hace depender la operatividad del castigo penal de los intervinientes en un hecho; que por ser típico; antijurídico y
culpable; ya es delito.
La sanción penal del autor depende de la existencia de un delito y de la concurrencia de otras circunstancias que
conforman la categoría independiente de punibilidad.
- Se trata de un presupuesto que debe situarse antes de la teoría de las consecuencias del delito; de modo que al
análisis de la acción; la tipicidad; la antijuridicidad y la culpabilidad; agregan el de la punibilidad. Se da paso a la teoría de
la imputación jurídico-delictiva; que en vez de referirse exclusivamente al delito; comprende el estudio de todos los que
son presupuestos de la pena.
a) Como consecuencia del delito; conducta digna o merecedora de castigo;
b) Como categoría dogmática independiente; posibilidad jurídica de aplicar esa sanción.
LA ACCIÓN PENAL; POR SU NATURALEZA; ES SIEMPRE PÚBLICA. No obstante lo apuntado; las acciones penales se
distinguen por su disposición; en públicas (Ministerio Público; Artículos; 70 y 71 CÓDIGO PENAL) y privadas (ofendido; el
titular del ejercicio; Artículo; 73 CÓDIGO PENAL).
A. ACCIÓN DE EJERCICIO PÚBLICO PROMOVIBLE DE OFICIO. El Artículo; 120 de la C.N. otorga al Ministerio Público la
función de promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad. Tiene
tres características:
- Oficiosidad; exige que la promoción de la acción sea el oficio por el órgano del Estado habilitado a tal fin;
- Legalidad; torna necesaria la promoción de la acción; no pudiendo el órgano habilitado; una vez iniciada; retractarla; -
Indivisibilidad; de haber varios partícipes no puede ejercerse la acción contra algunos y reservarse la posibilidad
respecto de otros.
B. ACCIÓN DE EJERCICIO PÚBLICO PROMOVIBLE A INSTANCIA DE PARTE. El ofendido tiene el ejercicio de un derecho
preprocesal y la facultad de provocar la promoción. La instancia a través de la cual se puede realizar este derecho es la
denuncia o acusación del agraviado por el delito. Estas remueven el obstáculo al ejercicio de la acción siempre que la
persona que lo realiza conozca la consecuencia de su accionar.
Es IRRETRACTABLE Y UNA VEZ EJERCIDA; es INDIVISIBLE SUBJETIVAMENTE. De acuerdo al Artículo; 72 CÓDIGO PENAL son:
- Los actos de “reserva sexual” (Artículos; 119;120 y 130 CÓDIGO PENAL); cuando no resultare la muerte de la persona
ofendida o lesiones de las mencionadas en el Artículo; 91;
- Lesiones leves; se procede de oficio cuando medien razones de seguridad o interés público;
- Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes; se procede de oficio cuando el delito
fuera cometido contra un menor que no tenga padres o que lo fuere por uno de sus ascendientes; tutor o guardador.
C. ACCIÓN DE EJERCICIO PRIVADO. Según ZAFARONNI; se ajusta al interés del ofendido; el cual lo ejerce en forma
sostenida a lo largo de todo el proceso penal. En lugar de concurrir un actor penal público existe un actor penal privado.
Son aquellos para cuya persecución no basta que la víctima manifieste su interés instando la acción sino que requieren
que la víctima la lleve adelante por sí misma.
El artículo 76 del Código Penal dispone que las acciones privadas son absolutamente intransferibles; con la excepción que
la misma ley consagra en su artículo 75 con relación a la acción que nace de los delitos de calumnias e injurias. Son
acciones privadas; Artículo 73; las que nacen de los siguientes delitos: - Calumnias o injurias;
- Violación de secretos; - Concurrencia desleal;
- Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar; cuando la víctima
fuera cónyuge.
Esta acción carece del carácter de oficiosidad; también del de legalidad; pues el agraviado dispone la posibilidad de
ejercer o no la acción y ella es retractable. En los delitos de acción de ejercicio privado; la pena impuesta por sentencia
firme puede extinguirse por el perdón; Artículo 69.