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:
Exp. Nro.:
Escrito: N° 01
DEMANDA CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA
II. PETITORIO:
2.1. PRETENSION PRINCIPAL.-
Invocando tutela jurisdiccional efectiva que me faculta el artículo 139
inciso 3) de la Constitución Política del Perú, interpongo Demanda Contenciosa
Administrativa contra los actos administrativos contenidos en:
2.1.1. La Resolución Gerencial Regional Nº 001370-2018-GR.LAMB/GRED
de fecha 05 de noviembre del 2018, expedida por la Gerencia Regional
de Educación del Gobierno Regional de Lambayeque, que resuelve
declarar infundado mi recurso de apelación interpuesto contra el acto
administrativo contenido en el Oficio N° 003461-2018-
GR.LAMBGRED/UGEL.FERR de fecha 20 de setiembre del 2018.
2.1.2. El Oficio N° 003461-2018-GR.LAMBGRED/UGEL.FERR de fecha 20 de
setiembre del 2018, expedido por la Unidad de Gestión Educativa Local
de Ferreñafe, mediante la cual se declara improcedente mi petición de
reconocimiento de relación laboral y pago de beneficios sociales.
1
STC N° 1944-2002-AA/TC, fundamento 3.
derechos laborales, tales como las vacaciones anuales, las gratificaciones
y los descuentos para los sistemas de pensiones y de salud.
1.6. En el presente caso, se encuentran presentes los elementos esenciales
del contrato de trabajo, como son la prestación personal y exclusiva del
servicio de la recurrente a favor de la demandada, primero como Asistente
de la Oficina de Trámite Documentario y Archivo y luego como Asistente
de la Oficina de Almacén de la Unidad de Gestión Educativa Local de
Ferreñafe, la percepción de una remuneración en forma regular y
permanente en la suma promedio de S/. 1,000.00 Nuevos Soles
mensuales, y la subordinación que implicaba que la recurrente recibía
órdenes de mis superiores, tenía una jornada y horario de trabajo
establecido, y he emitido informes semanales y quincenales sobre las
funciones que he desempeñado, conforme se acredita con los
documentos consistentes en contratos de locación de servicios,
memorándums, control de asistencia, informes de labores, constancias de
trabajo, etc.
1.7. Asimismo, se encuentran presentes algunos rasgos sintomáticos de
laboralidad a que hace referencia el Tribunal Constitucional en la
sentencia a que se ha hecho referencia en el punto anterior, que se pasan
a desarrollar:
i) Control sobre la prestación o la forma en que ésta se ejecuta, sobre
este elemento sintomático debe señalarse que la demandada
establecía directrices y pautas sobre la prestación del servicio, que se
desprende de los contratos de locación de servicios. En efecto, en los
contratos en el rubro obligaciones del locador, se establece que debía:
elaborar sus informes de cumplimiento de metas propuestas,
coordinar con el Área respectiva el cumplimiento de metas y guardar
confidencialidad de la información proporcionada.
ii) Integración del demandante en la estructura organizacional de la
emplazada, que se manifiesta en el hecho de que las plazas de los
cargos desempeñados, esto es, Asistente de la Oficina de Trámite
Documentario y Archivo y luego de Asistente de la Oficina de Almacén
de la Unidad de Gestión Educativa Local de Ferreñafe, se encuentran
vacantes y debidamente presupuestados.
iii) Prestación ejecutada dentro de un horario determinado, que fue
determinado por la demandada, teniendo como hora de ingreso a las
07:30 a.m. a 1:00 p.m. y de 2:00 p.m. a 4:30 p.m., como se aprecia del
Memorándum Mult. N° 01-2016-GR.LAMB/GRED/UGEL-FERR/OAD-
MUY de fecha 25 de abril del 2016.
iv) Prestación de cierta duración y continuidad, que se manifiesta
claramente dado que la prestación de servicios se viene desarrollando
por casi siete años continuos y permanentes, por lo que se encuentra
presente el principio de continuidad, típico del Derecho del Trabajo y
no del Derecho Civil.
v) Suministro de herramientas y materiales al demandante para la
prestación del servicio, que en efecto en el presente caso fue
suministrado por la demandada, desde la asignación de oficina para el
desempeño de mis funciones, computadora y otras herramientas me
fueron asignados por la demandada.
vi) Pago de remuneración al demandante, como es de verse de los
contratos de locación de servicios, la recurrente percibió una
remuneración mensual al inicio de la prestación de servicios la suma
de S/. 500.00 Nuevos Soles, que con el transcurso del tiempo se
incrementó a S/. 750.00, S/. 850.00 y actualmente la suma de S/.
1,000.00 Nuevos Soles, pagos que se me efectuaba, previo a la
presentación de un informe sobre la prestación del servicio y la
expedición de mi recibo por honorarios.
1.8. En ese sentido, lo expuesto anteriormente permiten concluir la existencia
de servicios subordinados, por la existencia de una actividad por parte del
trabajador recurrente, frente al poder de conducirla, de parte de la
demandada como empleador; y, finalmente, la existencia de sujeción del
trabajador, frente al poder de dirección del empleador2, por lo que en
aplicación del Principio de Primacía de la Realidad, según el cual “[...] en
caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de
los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que
sucede en el terreno de los hechos”3, se puede determinar que en el
presente caso se ha encubierto una relación de trabajo a plazo
2
NEVES MÚJICA, Javier. “INTRODUCCIÓN AL DERECHO DEL TRABAJO”. Ara Editores; Lima-Perú, 1997; páginas 36-37.
3
STC N.° 1944-2002-AA/TC
indeterminado, habiéndose desnaturalizado los contratos de locación de
servicios suscritos por las partes.
1.9. Que, debe tenerse en cuenta, además, la garantía constitucional a la
protección al derecho al trabajo en el artículo 23 de la Constitución Política
del Estado que establece la protección al derecho fundamental al trabajo,
que constituye la concreción del derecho a la supervivencia y la vida en
su sentido material en atención al Principio de indivisibilidad de los
derechos fundamentales, y el núcleo sobre el cual gira todo ordenamiento
jurídico, social y político de la sociedad peruana por mandato del artículo
1 de la Carta Fundamental, que señala que la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y
el Estado. De tal forma que se consagra la promoción de una digna
calidad de vida entre los ciudadanos como un auténtico deber jurídico.
1.10. Por otro lado, el artículo 40° de la Constitución establece que "La ley
regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y
responsabilidades de los servidores públicos". Por su parte el literal d) del
artículo 12, del Decreto Legislativo 276, Ley de Base de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, señala que "Son
requisitos para el ingreso a la Carrera Administrativa: (...) d) Presentarse
y ser aprobado en el concurso de admisión"; también el artículo 28 del
Decreto Supremo N° 005-90-PCM que reglamenta la indicada Ley,
establece "El ingreso a la Administración Pública en la condición de
servidor de carrera (...) se efectuará obligatoriamente mediante concurso
(...). Es nulo todo acto administrativo que contravenga la presente
disposición. A su turno, la Ley N° 28175, Ley Marco del Empleo Público,
vigente aún, establece en su artículo 5o que "El acceso al empleo público
se realiza mediante concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en
base a los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de
igualdad de oportunidades". Es este marco legal que permite asumir al
juzgador de manera incontrovertible que el nombramiento en la
administración pública exige necesariamente un previo concurso público
de méritos para acceder a una plaza presupuestada y vacante.
1.11. Sin embargo, el artículo 15 del del Decreto Legislativo 276, Ley de Bases
de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público,
establece que "La contratación de un servidor para realizar labores
administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por más
de tres años consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya
venido desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera
Administrativa, previa evaluación favorable y siempre que exista plaza
vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios prestados como
contrato para todos sus efectos". Por su parte el artículo 1 de la Ley N°
24041, señala que "Los servidores públicos contratados para labores de
naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de
servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas
previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al
procedimiento establecido en él, sin perjuicio delo dispuesto en el artículo
15 de la misma ley"; por lo que en base a las normas legales antes
referidas solicito se me reconozca el vínculo laboral con la demandada
Unidad de Gestión Educativa Local de Ferreñafe, desde el 02 de enero
del 2012, se me incluya en planillas de servidores administrativos con los
mismos derechos y deberes que le asiste a un trabajador contratado
permanente.
1.12. Sobre la Ley N° 24041, debe tenerse en consideración, que dicha norma
no otorga en lo absoluto estabilidad laboral, ni viene a significar el ingreso
de los accionantes a la carrera administrativa (ya que para que ello ocurra
es inexorable el haber participado en un concurso público de méritos),
pues amparar una demanda, en casos que se acredite que el demandante
se encuentra bajo sus alcances, únicamente implica otorgarle el derecho
a continuar siendo contratado bajo la misma modalidad en que venía
laborando en dicha plaza o en una de igual o similar naturaleza.
1.13. Al respecto, cabe mencionar que la Ley N° 24041 reconoce a quienes se
encuentren laborando para la administración pública en condición de
contratados y realicen labores de naturaleza permanente por más de un
año de manera ininterrumpida, el derecho a no ser cesados sin el
procedimiento previo previsto en el Capítulo V del Decreto Legislativo N.º
276, más no le reconoce a dicho servidor el derecho de ingreso a la
carrera pública como servidores nombrados; en tanto que, tal como
se desprende del texto del artículo 12° del citado Decreto Legislativo N°
276 y de los artículos 28° y 40° del Reglamento de la Carrera
Administrativa aprobado mediante Decreto Supremo Nº 005-90-PCM,
para adquirir dicha condición deberán concursar y ser evaluados
previamente de manera favorable.
1.14. No obstante ello, es menester precisar que conforme se advierte del
Decreto Legislativo N° 276, en el Sector público existen dos tipos de
servidores: i) Nombrados; y, ii) Contratados. Los servidores nombrados
se encuentran comprendidos en la carrera administrativa y se sujetan
íntegramente a las normas que la regulan, como son los derechos,
bonificaciones y beneficios; y los servidores contratos que por el contrario
no están comprendidos en la carrera administrativa pero sí en las
disposiciones de dicho dispositivo legal en lo que les sea aplicable, según
se aprecia del artículo 2° del citado Decreto Legislativo, contratación que
puede darse para realizar funciones de carácter temporal o accidental, o
para el desempeño de labores permanentes.
1.15. En ese contexto, resulta pertinente señalar que mediante sentencia recaída
en el Expediente N° 06681-2013-PA/TC, del 23 de junio de 2016, el
Tribunal Constitucional aclaró la aplicación del precedente constitucional
del Expediente N° 05057-2013-PA/TC (Caso Rosalía Huatuco Huatuco),
al referir en primer lugar que a criterio de dicho órgano colegiado no toda
persona que se vincula a la función pública necesariamente está
realizando carrera administrativa, y, que sólo a este último grupo de
personas, los que vienen efectuando carrera administrativa, es que les
corresponde la aplicación de las reglas del “precedente Huatuco”.
Asimismo, se precisó que el referido precedente, si bien parte de la base
de un marco conceptual más amplio, vinculado con la función pública
(entendida esta como la realización de funciones en una entidad pública,
al margen del contrato laboral que vincule a la persona con el Estado), se
sustenta indubitablemente en bienes jurídicos relacionados directamente
con la idea de carrera administrativa y no con una noción más bien
genérica de función pública; quedando claro entonces, que el “precedente
Huatuco” sólo resulta de aplicación cuando se trata de pedidos de
reincorporación en plazas que forman parte de la carrera administrativa, y
no frente a otras modalidades de función pública. Con lo cual, el Tribunal
Constitucional concluye señalando los elementos o presupuestos fácticos
que permiten la aplicación del aludido precedente, siendo los siguientes:
“(…) a) El caso debe referirse a la desnaturalización de un contrato, que
puede tratarse de un temporal (a.1) o de naturaleza civil (a.2), a través del
cual supuestamente se encubrió una relación laboral de carácter
permanente; y, b) Debe pedirse la reposición en una plaza que forma parte
de la carrera administrativa (b.1), que, por ende, a aquella a la cual
corresponde acceder a través de un concurso público de méritos (b.2), y
que además se encuentre vacante (b.3) y presupuestada (b.4)”.
1.16. En ese orden de ideas, (en aplicación del principio de progresividad y no
regresividad de los derechos fundamentales, como lo es el derecho al
trabajo) en caso que un trabajador sujeto a las reglas del Decreto
Legislativo N° 276 y artículo 1° de la Ley N° 24041, haya probado que su
contratación se ha desnaturalizado, esto es, por haber laborado más de
un año de manera ininterrumpida en labores de naturaleza permanente y
sin que exista causa justificante prevista en la ley, no se podrá denegar
su derecho aduciendo que su ingreso no se realizó por concurso público
de méritos, pues como se señalara precedentemente, en estos casos no
nos encontramos frente al ingreso a la carrera administrativa, sino a no
ser cesados arbitrariamente, cuando se cumplieron los requisitos que la
referida ley contiene, criterio establecido como precedente vinculante por
la Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de La República en la Casación N° 1308-2016-Del
Santa de fecha 19 de octubre del 2017, por cuyas razones la demanda
debe ser amparada y en consecuencia, debe declararse la nulidad, del
Oficio N° 003461-2018-GR.LAMBGRED/UGEL.FERR de fecha 20 de
setiembre del 2018 y de la Resolución Gerencial Regional Nº 001370-
2018-GR.LAMB/GRED de fecha 05 de noviembre del 2018, por estar
incursas en la causal de nulidad de los actos administrativos prevista en
el inciso 1) del artículo 10 del TUO de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, así como debe reconocerse mi vínculo laboral con
la Unidad de Gestión Educativa Local de Ferreñafe, en mi condición de
Asistente de la Oficina de Trámite Documentario y Archivo y/o Asistente
de la Oficina de Almacén de la Unidad de Gestión Educativa Local de
Ferreñafe, desde el 02 de enero del 2012, sujeto al régimen laboral del
Sector Público, previsto en el Decreto Legislativo N° 276 y Ley N° 24041,
incluyéndome en las planillas de trabajadores contratados permanentes,
por desnaturalización de los contratos de locación de servicios suscritos
con la demandada.
V. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:
5.1. Art. 2, inciso 2) de la Constitución, que contemplan los derechos de
igualdad ante la ley y a la no discriminación, puesto que se ha generado
una discriminación, en mi agravio al negarme mi derecho a percibir la
bonificación especial establecida en el Decreto de Urgencia Nº 037-94 y
el incentivo laboral de CAFAE, entre otros beneficios labores.
5.2. Art. 23 de la Constitución, que establece la protección al derecho
fundamental al trabajo, que constituye la concreción del derecho a la
supervivencia y la vida en su sentido material en atención al Principio de
indivisibilidad de los derechos fundamentales, y el núcleo sobre el cual
gira todo ordenamiento jurídico, social y político de la sociedad peruana
por mandato del artículo 1 de la Carta Fundamental, que señala que la
defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y el Estado.
5.3. Art. 24° de la Constitución Política del Estado, según el cual, el pago de
la remuneración y beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre
cualquiera otra obligación del empleador.
5.4. Art. 26º inciso 2) de la Constitución Política del Estado, que prevé e
carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y
la ley.
5.5. Art. 139, inc. 3 y 14 de la Constitución, sobre los derechos del debido
proceso y defensa.
5.6. Art. 148 de la Constitución, que regula la acción contenciosa
administrativa.
5.7. Art. 15 del del Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, según el cual "La
contratación de un servidor para realizar labores administrativas de
naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años
consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya venido
desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera Administrativa,
previa evaluación favorable y siempre que exista plaza vacante,
reconociéndosele el tiempo de servicios prestados como contrato para
todos sus efectos".
5.8. Art. 1 de la Ley N° 24041, que establece "Los servidores públicos
contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de
un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos
sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº
276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio delo
dispuesto en el artículo 15 de la misma ley".
5.9. Artículo 2° del Decreto de Urgencia Nº 037-94, que establece que "( ... ) a
partir del 1 de julio de 1994, se otorgará una bonificación especial a los
servidores de la Administración Pública ubicados en los niveles F-2, F-1 ,
profesionales, técnicos y auxiliares, así como al personal comprendido en
la Escala Nº 11 del Decreto Supremo Nº 051-91-PCM que desempeña
cargos directivos o jefaturales, de conformidad con los montos señalados
en el anexo que forma parte del presente Decreto de Urgencia ( ... )".
5.10. Artículo 141 del Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, y el Decreto de
Urgencia N" 088-2001, que establecen los requisitos para ser beneficiario
del incentivo laboral de CAFAE.
5.11. Art. 10 del Decreto Supremo Nº 013-2008-JUS, TUO de la Ley del
Proceso Contencioso Administrativo, sobre la competencia de su
Juzgado, concordante con el artículo 2, inciso 4 de la Ley N° 29497,
Nueva Ley Procesal del Trabajo.
5.12. Art. 19, inc. 5) del Decreto Supremo Nº 013-2008-JUS, TUO de la Ley del
Proceso Contencioso Administrativo, sobre el plazo para interponer la
presente demanda, que se observa.
IX. ANEXOS:
1.A. Copia simple de mi DNI
1.B. Constancias de trabajo
1.C. Contratos de locación de servicios.
1.D. Hojas de control de asistencia del año 2013.
1.E. Informes emitidos por el responsable de la Oficina de Tramite Documentario
1.F. Informes emitidos por la recurrente de setiembre a diciembre del 2015.
1.G. Comprobantes de pago y recibos por honorarios.
1.H. Memorándum Mult. N° 01-2016-GR.LAMB/GRED/UGEL-FERR/OAD-MUY
de fecha 25 de abril del 2016.
1.I. Oficio Múltiple N° 36-2018-MINEDU/SG-OGRH del 13 de junio del 2018.
1.J. Resolución Ejecutiva Regional N° 157-2013-GR.LAMB/PR de fecha 26 de
abril del 2013.
1.K. Resolución Ejecutiva Regional N° 167-2014-GR.LAMB/PR de fecha 31 de
marzo del 2014.
1.L. Resolución Directoral N° 197-2014-EF/53.01 del 30 de diciembre del 2014.
1.LL.Resolución Directoral N° 328-2016-EF/53.01 del 28 de enero del 2016.
1.M. Resolución Directoral N° 259-2018-EF/53.01 del 11 de diciembre del 2014.
1.N. Escrito de fecha 14 de setiembre del 2018.
1.Ñ. Oficio N° 003461-2018-GR.LAMBGRED/UGEL.FERR de fecha 20 de
setiembre del 2018.
1.O. Recurso de apelación de fecha 05 de octubre del 2018.
1.P. Resolución Gerencial Regional Nº 001370-2018-GR.LAMB/GRED de fecha
05 de noviembre del 2018.
1.Q. Casación N° 1308-2016-Del Santa de fecha 19 de octubre del 2017.
1.R. Aranceles judiciales y derechos de notificación.
POR LO EXPUESTO:
A Ud., señor Juez, solicito admitir a trámite la presente demanda y en su
oportunidad declararla FUNDADA, con expresa condena de costas y costos.