ALEGATOS EN PROCESO DE ACCESO CARNAL VIOLENTO

Señores
FISCALIA ...........
Unidad de Delitos Sexuales
Ciudad.

REF: PROCESO No. ..........

PUNIBLE: ACCESO CARNAL VIOLENTO
(Ley 599 del 2000 artículo 205)

Respetado Doctor(a):

............................., defensor del Señor ............................... dentro del

proceso de la referencia; por medio del presente escrito Solicito a su
Señoría PRECLUSION DE LA INVESTIGACION, consagrada en el
artículo 36 del Código de Procedimiento Penal (Ley 600 del 2000
artículos 39, 395, 399, 433), teniendo en cuenta los hechos, pruebas y
consideraciones validas en derecho que a continuación expreso:

HECHOS

El día ..................... siendo las ................ aproximadamente, se

encontraba en su habitación el Señor ......................, cuando golpeo a la
puerta ........................ y pregunto por ........, después de conversar por
algunos minutos y congraciarse con ..................., este le propuso que
hicieran el amor y ella accedió.

CONSIDERACIONES DE LA DEFENSA

En el asunto que nos ocupa, es de resaltar inicialmente dos aspectos

que son de vital importancia en el esclarecimiento de lo hechos y
especialmente en esta clase de delitos; por un lado, hay que tener en
cuenta la edad de la víctima, en este caso ..................., en su registro
civil de nacimiento cuenta con 13 años de edad, pero no hay que dejar
de lado su apariencia física, la cual no es de una niña de 13 años sino
por el contrario revela de 16 a 17 años de edad; y por el otro, el
comportamiento sociológico y psicológico que presenta la víctima, antes
y después de la comisión del hecho.

El Código penal, consagra en su artículo 2 (Ley 599 del 2000 artículo

9): “ para que una conducta sea punible debe ser típica, antijurídica, y
culpable.”
El Código de Procedimiento Penal en su artículo 36 (Ley 600 del 2000
artículo 39, 395, 399, 433), señala como causal de Preclusión de la
investigación...” que este plenamente demostrada una causal excluyente
de Antijuricidad o de culpabilidad..”

El artículo 40 del Código Penal, en su numeral 4° consagra como causal

de inculpabilidad del hecho punible (Ley 599 del 2000 artículos 32): “
Quien obre con la convicción errada e invencible de que no concurre en
su acción u omisión alguna de las exigencias necesarias para que el
hecho corresponda a su descripción legal.”

Tratándose de esta clase de delitos contra la Libertad sexual y la

Dignidad Humana, el penalista JUAN FERNANDEZ CARRASQUILLA,
dice:.. “es culpable cuando el agente activo obra dolosamente, pues el
Dolo es la forma de la culpabilidad en este delito..”

Teniendo en cuenta lo anterior, y las pruebas que reposan en el

expediente como la indagatoria de ....................., las declaraciones
de .........................., .......... y el examen de medicina legal, nos
encontraríamos frente a un error que la doctrina a denominado ERROR
EN EL TIPO PENAL, especialmente, error sobre uno cualquiera de los
elementos del tipo penal, que el caso sub judice sería error en el Sujeto
Pasivo.

ALFONSO REYES ECHANDIA “Cuando alguien esta equivocado pero

realmente convencido de que su comportamiento de acción o de
omisión no es típico por que no se da en el caso concreto aquella
exigencia legalmente plasmada en su descripción y referida al propio
actor, al sujeto pasivo, al objeto material o la misma conducta simple o
circunstanciada, y por ello la realiza, estaremos frente a una conducta de
típica Antijurícidad, que no genera, sin embargo, atribuibilidad
culpabilista, por que tanto el dolo como la culpa exigen que el agente
haya actuado con convencimiento de la tipicidad de su conducta.” Y
además agrega: “...no responde penalmente de acceso carnal abusivo, el
que copula con mujer a quien cree mayor de catorce años dada su
apariencia personal...”

En este orden de ideas, es de resaltar que si bien es cierto mi prohijado

sostuvo relaciones sexuales con .................., este desconocía en el
momento de la copula la edad real de la misma, se entera días después
de los hechos ya que se presento a la Fiscalía por su propia voluntad a la
semana siguiente, por tal motivo nos encontramos frente a un error en el
tipo penal, ya que el actor creía que la víctima era mucho mayor debido
a su apariencia física.

SOLICITUDES
De lo expuesto solicito a su Señoría:

1. Se precluya la investigación y se archive el proceso.

2. Se ordene la Libertad inmediata del Señor ..............................,
recluido en la Cárcel Nacional Modelo.

Recibo notificaciones personales en mi oficina ubicada en la

Avenida ...................... Oficina ....... Teléfonos ......... de ...............

Cordialmente,

..............................................
C. C. ............. de ............
T. P. No.............. del C. S. De la J.
Doctora
.........................................
FISCAL .........
Unidad de Delitos Sexuales
Ciudad.

REF: PROCESO No. ............

.........................., defensor del Señor .............. dentro del proceso de la

referencia, ante Usted, Señora Fiscal, con todo respeto me permito en el
termino de ley presentar mis ALEGATOS DE CONCLUSION, para efectos
de que sean tenidos en cuenta en la Calificación del Mérito del Sumario
y los sustento de la siguiente manera:

HECHOS

1. La Señora ................., mediante denuncia, manifiesta que el

día ................ en las horas de la tarde su hija menor ........... fue
accedida carnalmente en forma violenta por el Señor ............

2. En declaración de .............., manifiesta que ella accedió en forma

voluntaria a la relación sexual y que el Señor ......................, no
ejerció ninguna clase de violencia.

3. En indagatoria el Señor ......................., manifiesta que el

día ......................... siendo las ........ aproximadamente, se
encontraba en su habitación, cuando golpeo a la
puerta ...................... y pregunto por ...., después de conversar por
algunos minutos y congraciarse con .............................., este le
propuso que hicieran el amor y ella accedió.

4. El Señor ..............................., desconocía en el momento de la

relación sexual la edad real de la menor, se entera días después de
los hechos ya que se presento a la Fiscalía por su propia voluntad a
la semana siguiente.

5. Con las pruebas recaudadas, la defensa del sindicado solicita la

preclusión de la investigación argumentando ERROR EN EL TIPO
PENAL, especialmente, error sobre uno cualquiera de los elementos
del tipo penal, y en el caso sub judice sería error en el Sujeto Pasivo.
6. En resolución del ........................ la Fiscalía ............. Seccional de la
Unidad de delitos Sexuales, no precluye la investigación toda vez que
 supuestamente el sindicado tenia idea de la edad aproximada
de .....................

7. La defensa del sindicado Repone y Apela la decisión de este

despacho al no precluir la investigación, ya que no se valoro, aprecio
y practico el acervo probatorio en su totalidad atentando de esta
manera contra los principios del debido proceso, investigación
integral e indubio pro reo.

8. El ............................ rindió ampliación de indagatoria mi defendido,

manifestando que el momento de los hechos objeto de investigación
desconocía la edad real de la menor ..................., además en la
misma diligencia se deja constancia por parte del Ministerio Público
que el Señor ............................ es una persona de extracción
campesina notable en su lenguaje y en su apariencia e incluso se
observa ingenuo completamente.

9. En ..........................., el suscrito solicita la Detención domiciliaria para

mi defendido de conformidad al artículo 396 del C. de P. P. (Ley 599
del 2000 artículos 38). , pero su Señoría nuevamente niega la
petición elevada por la defensa argumentando que por la naturaleza
y modalidad del hecho, infringió un bien jurídico tutelado por el
Estado, que causa un grave daño, alarma social y zozobra
ciudadana, además de que el sindicado tiene su domicilio en el
mismo lugar donde vive la ofendida.

ACERVO PROBATORIO

1. Denuncia presentada por la Señora .........................., de

fecha ....................... (Folios .............. del Cuaderno Original).

2. Diligencia de declaración de la menor ..................., de

fecha ...................... (Folio ...... del Cuaderno original).

3. Examen Sexológico del Instituto de Medicina Legal practicado

a .................................... de fecha .............................(Folio ...... del
C.O.).

4. Fotografía del Señor ............................................

5. Registro Civil de Nacimiento de ............................ (Folio ....... del

C.O.).

6. Valoración Psicológica practicado ...................... por el Cuerpo

Técnico de la fiscalía. (Folios ................. del C.O.).
7. Indagatoria del Señor ........................ (Folios .............. del C.O.).
8. Ampliación de declaración de la menor ........................ (Folio .........del
C. O.).

9. Declaración Extraprocesal de la compañera permanente del

Señor ......................... (Folio ...... del C.O.).

10. Declaración con presentación personal de la

Señora ...................................., donde se da por indemnizada
integralmente a ................................ (Folio .................del C.O.).

11. Firmas de vecinos y amigos del sindicado, quienes conocen

a .................................., y señalan que no representa peligro alguno
para la sociedad y que se trata de una persona honesta y
trabajadora.

12. Declaración de la Señora ..................... (Folios .................. del C.O.).

13. Dictamen del Instituto de Medicina Legal (Folio ....... del C.O.).

14. Ampliación de declaración de la Señora .........................

(Folios .................. del C. O.).

15. Ampliación de Indagatoria de fecha .................... (Folio ................del

C.O.).

16. Anexo certificación del Personero Municipal de ................., que da fe

que es una persona trabajadora, responsable, honesta y de sanas
costumbres.

CONSIDERACIONES DE LA DEFENSA Y ALEGATOS

La defensa nuevamente reitera que se ha violado un principio general

del Procedimiento Penal reglado por el Artículo 333 del C. de P. P. (Ley
600 del 2000 artículos 20), que establece la Investigación integral. El
funcionario tiene la obligación de Investigar tanto lo favorable como lo
desfavorable a los intereses del sindicado y de las demás partes.

En el caso que nos ocupa las solicitudes de la defensa no han sido

caprichosas y que mejor demostración que las pruebas que reposan en el
proceso en especial la ampliación de indagatoria de mi defendido,
prueba que no se ha valorado y apreciado, ya que antes de decidir el
recurso de reposición y la solicitud de la detención domiciliaria debía
haberla tenido en cuenta, no se explica el suscrito como un funcionario
se mantiene en una posición intransigente, sin aceptar los argumentos en
derecho que ha planteado la defensa, si bien es cierto se ha cometido un
hecho reprochable, pero antes de que la Justicia ejerza su rigor debe
analizar en su totalidad las circunstancias de los sujetos, el tiempo,
modo, lugar de la ejecución del hecho y los efectos en la esfera social, el
Fiscal o el Juez no se puede limitar a declarar la falta del sindicado
basado en determinados hechos y en consecuencia, dictar decisiones
injustas, sino que debe ejercer toda su competencia de oficio, para
exigir la práctica de pruebas que considere necesarias, y haga uso de
sus amplios poderes de verificación oficiosa con que cuenta en el
ámbito probatorio que el legislador les ha otorgado para que la
investigación sea un éxito en el Proceso indistintamente favorable o no
al sindicado, sino como la materialización de una de sus funciones
constitucionales.

En el caso sub judice, con la ampliación de indagatoria se da la plena

prueba que exige el artículo 36 del Código de Procedimiento Penal (Ley
600 del 2000 artículo 39) y a la vez requerida por este despacho para
dar por precluida la investigación, ya que el ................... rindió ampliación
de indagatoria mi defendido, manifestando que en el momento de los
hechos objeto de investigación desconocía la edad real de la
menor ..........................., además en la misma diligencia se deja
constancia por parte del Ministerio Público que el
Señor .............................. es una persona de extracción campesina
notable en su lenguaje y en su apariencia e incluso se observa ingenuo
completamente.

Podemos concluir con las pruebas que reposan en el expediente como

la ampliación indagatoria de ..........................., las declaraciones
de ........................, y los dictámenes de medicina legal, que nos
encontraríamos frente a un error que la doctrina a denominado ERROR
EN EL TIPO PENAL, especialmente, error sobre uno cualquiera de los
elementos del tipo penal, que el caso sub judice sería error en el Sujeto
Pasivo en cuanto a la edad de la menor, ya que el procesado no tenia
conocimiento de la edad real de la menor al momento del ayuntamiento
sexual, ya que otra cosa era la convicción que tenía el procesado, y
otra cundo se entera de la verdadera edad de la menor o edad
aproximada bien sea por los medios probatorios como el registro civil de
nacimiento o por comentarios de terceras personas.

Para terminar la Doctrina se inclina por esta interpretación en los

siguientes términos:
".......La Ley no puede erigir en materia de exigencia conductas o actos
de imposible cumplimiento, si así lo hiciera sería lógico concluir que la
Ley no tiene otro fin que el de la burla, lo que sería presuponer el
absurdo........"

SOLICITUDES DE LA DEFENSA
De lo brevemente expuesto solicito a este despacho que al momento de
CALIFICAR EL MERITO DEL SUMARIO, se declare la PRECLUSION
DE LA INVESTIGACION, se archive el proceso y se ordene la Libertad
inmediata del Señor .........................., recluido en la Cárcel Nacional
Modelo.

Recibo notificaciones personales en mi oficina ubicada en la

Avenida .................... Oficina ....... Teléfonos ......... de ..........

Cordialmente,

..............................................
C. C. ............ de ...................
T. P. No............. del C. S. De la J.