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El estado es una concepción idealista y que está compuesto por varias teorías las cuales
son:
La Teoría Teocrática, el cual nos dice que el estado es de origen divino y racionalista. El
estado es el resultado de las condiciones naturales de algunos individuos que sientes la
necesidad del Poder.
El estado como Realidad Social crea las Normas Jurídicas las cuales, tienen una naturaleza
fundamental en su calidad impero-atributiva, esto viene a determinar deberes y Concede
facultades a las personas que se relacionan en su propia obra o comportamiento, de lo
anterior se concluye que las personas tienen derechos que hacer velar ante otros sujeto y
obligaciones que cumplir frente al mismo individuo.
Las normas jurídicas son creadas por los hombres a través del proceso legislativo,
constituido por el congreso de la república de Guatemala que lo integran los Diputados
electos directamente por el pueblo.
Con respecto a derecho tenemos varias definiciones las cuales describiré a continuación:
Derecho Subjetivo: En la facultad que tiene todo individuo enel goce de determinados
derechos que la propia norma jurídica establece, como asímismo de exigir determinada
conducta de una o varios sujetos, para que cumplan con sus deberes Jurídicos.
Derecho de Pretensión: Este derecho es de carácter general, pero conforme los intereses
de las personas, puede hacerse valer por un individuo ante un órgano jurisdiccional, para
que por medio del Estado se establezca el cumplimiento de una obligación por un sujeto
pasivo.
Derecho Positivo: Es creado por el hombre o la sociedad y que tiene que ajustarse a la
realidad social y adaptarse a los diferentes cambios que pueda sufrir la sociales. Pero lo
fundamental de este derecho es, que la población debe cumplirlo y observarlo, puesto que
constituye la voluntad soberana de él o de la persona que tenga a su cargo el poder del
Estado.
Derecho Natural: Se manifiesta como normas de carácter ideal, aunque los autores creen
que tienen una naturaleza fundamentada en que es intrínsecamente justo, pero no puede
afirmarse tal calidad, si este derecho no se aplica en la práctica.
Definir algo consiste en distinguir unas realidades de otras mediante palabras, el resultado
de esta tarea es el concepto, y en el caso que nos ocupa, el concepto de Derecho. Dicho
concepto, sea cual fuere el que cada uno tenga, separa siempre las realidades jurídicas de
las que no los son. De las diversas orientaciones en pugna a la hora de definir el Derecho –y
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por lo tanto de conceder la condición de jurídicas a unas realidades u otras- aquí sólo se
abordarán, muy simplificadamente, iusnaturalismo, positivismo jurídico, realismo jurídico
y neoconstitucionalismo. Asimismo el iusnaturalismo tiene milenios, el positivismo dos
siglos, el realismo un siglo, el neoconstitucionalismo cincuenta años.
Iusnaturalismo
En esta exposición sólo se señalan los rasgos más generales de dos doctrinas que pueden
ser entendidas como iusnaturalistas. En primer lugar, la doctrina del Derecho romano
clásico, calificada por M. Villey como ilustración perfecta del iusnaturalismo aristotélico.
Desde este punto de vista, la tarea de la jurisdicción consiste en encontrar qué es lo justo
que ya está dado en la realidad social. Cabe calificar este planteamiento como iusnaturalista
porque el juez no se limita a aplicar una norma, sino que juzga conforme a unos principios
éticos para alcanzar una solución justa de la cual, no obstante, se puede extraer una regla
para aplicarla a casos futuros.
Positivismo
Por otra parte, para caracterizar el positivismo jurídico es habitual señalar que puede ser
entendido de tres maneras distintas: en primer lugar, en sentido metodológico, positivismo
significa conocimiento del Derecho sin juicios de valor. En segundo lugar cabe entender
también el positivismo jurídico como un conjunto de criterios que nos permite distinguir el
Derecho de otros órdenes normativos. Por último, es posible también entender el
positivismo como una ideología favorable a conceder valor moral al cumplimiento de la ley
bajo el supuesto de que hay una obligación incondicionada de obedecer las leyes.
Realismo
Los realistas (realismo jurídico), si bien tienen posiciones más radicalmente anti-
iusnaturalistas que el positivismo acerca no solo de la relación derecho-moral, sino también
de la concepción de los juicios de valor y de la interpretación, no son sino una variante del
positivismo. Barberis (2015) refiere “el realismo se acredito como la teoría del derecho
destinada a suplantar al positivismo” (pág. 19). Kelsen (1960) calificó el enfoque de su
Teoría pura como esencialmente realista. Sostienen que el Derecho no está conectado a la
moral. La oposición del realismo al iusnaturalismo es total: no solo el derecho natural, sino
la propia mora, como veremos, se resolverían en un conjunto de juicios de valor emotivos.
Neoconstitucionalismo
Antes de terminar esta sección hay que señalar algunos intentos de superar la dicotomía
entre iusnaturalismo y iuspositivismo. Los autores que siguen el primero de los
planteamientos insisten hoy en la existencia de un orden objetivo de valores morales que el
Derecho positivo debería respetar para ser justo, pero no concluyen de esa tesis que la falta
de atención a tales valores por parte del Derecho positivo signifique la invalidez de éste.
Aceptan tales autores, cuyo planteamiento se denomina iusnaturalismo axiológico, que no
hay más Derecho que el Derecho positivo.
"La Ciencia Jurídica tiene una base por excelencia en la justicia, el derecho, y las virtudes
que la regulan. Justicia (virtud y esencia) y derecho (hechos, normas, existencia) son
nociones que están desde que el Derecho como Ente (ciencia o disciplina jurídica) ) pudo
haber nacido, y no hay más diferencia entre ellos en el sentido de que ambos (justicia y
derecho) forman un solo Ente, indivisible y ontológico, "Derecho".
Ahora bien, haciendo una evaluación impecable de la Naturaleza Ontológica del Derecho,
resulta necesario y a la vez complejo el poder determinar aquello que pueda ser llamado
"Esencia del Derecho", en latín "essentia iuris", esto es, la unidad primordial del Derecho,
el núcleo central o básico, el quid, el meollo profundo sin el cual el Derecho no podría ser
lo que es.
A través de una prudente investigación y búsqueda de tal essentia iuris, ha sido posible
determinar que efectivamente existe una noción universal en donde se engloban todas las
manifestaciones de lo jurídico que supone una base indiscutible del sentido ontológico del
Derecho.
Este principio esencial, el cual abarca dentro de sí todos los derechos que han habido y son
en el mundo, se llama "Justicia".
Cuando las distintas formas de Justicia cumplen su objeto, dando a cada uno –personas,
familias, sociedades intermedias y comunidad política- lo que le es debido, su derecho,
todos los sectores del Estado cumplen su misión y están orgánica y jerárquicamente
ubicados en el cuerpo social y, por eso mismo, se logra el bien de la comunidad: el Bien
Común.
El orden logrado por la Justicia, el orden justo de la sociedad y el bien común son lo
mismo, son denominaciones distintas que indican una misma realidad: el orden logrado en
la sociedad para conseguir su fin, el mismo fin que ostenta el Derecho como disciplina
jurídica.
El termino fuente se toma el origen de algo, en otras palabra no da la idea del nacimiento de
las cosas o de la propia ciencia.
Cuando nos referimos a las fuentes del derecho, tenemos que aceptar que consiste en la
manifestación de las normas jurídicas o su origen.
Derecho como Norma Jurídica que regula la conducta individual y social de los habitantes
de un determinado Estado, en otras palabras, el derecho positivo.
Fuentes, que en nuestro país las propias leyes constitucionales y ordniarias, determinan los
requisitos formarles para darle validez a toda manifestación del derecho.
Las fuentes del derecho son un criterio de determinación del sistema jurídico de un país
considerado según tenga antecedentes de:
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El derecho escrito, por ejemplo el derecho romano, las constituciones de las polis
griegas o los estados europeos.
El derecho anglosajón, basado en la jurisprudencia o conjunto de sentencias
precedentes (Common law).
El derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo por
defender la existencia de unas reglas universales o derechos del hombre inalienables
e innatos desde su misma existencia.
Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creación,
modificación o extinción de normas jurídicas. A veces, también, se entiende por tales a los
órganos de los cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurídico (conocidos
como órganos normativos o facultades normativas), y a los factores históricos que inciden
en la creación del derecho. De las fuentes del derecho se desprenden, respectivamente, las
nociones de fuentes materiales (o fuentes en sentido material), fuentes formales (o fuentes
en sentido formal) y fuentes históricas.
CONCEPTOS DE FUENTES
Las fuentes del Derecho, son todo tipo de norma, escrita o no, que determina que tan
vinculado se encuentra el comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de un Estado
o comunidad, estableciendo reglas para la organización social y particular y las
prescripciones para la resolución de conflictos. En general, cuando se habla de fuentes del
derecho, se refiere a todas aquellas reglas que integran el marco normativo, que imponen
conductas positivas o negativas (de hacer o no hacer) a los habitantes de un Estado.
El conjunto de las fuentes del Derecho es muy heterogéneo. La jerarquía de las fuentes hace
que en la llamada pirámide normativa, la cúspide de nuestro Derecho se encuentre ocupada
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por la Constitución, como norma de normas. Bajo ella, rigen las normas que cuentan con
carácter de ley formal, mientras que en la base de dicha pirámide hallamos los reglamentos.
La Ley
Una de las fundamentales fuentes del Derecho, puesto que en ella se basa el ordenamiento
jurídico de un país, o al menos así lo es en los países cuyos sistemas jurídicos descienden
del Derecho Romano. En sentido amplio, la Ley es toda norma jurídica de origen estatal, de
forma escrita y solemne. En sentido restringido, se entiende como el mandato de carácter
general que emana de un órgano del Estado (Poder Legislativo) a través del proceso
establecido en la Constitución.
Caracteres de la Ley
De acuerdo al doctrinario Luis María Olaso S. J., podemos dividir los caracteres de la Ley
como fuente del Derecho en dos ámbitos: el ámbito externo y el interno. Externamente, la
Ley es general y abstracta, por lo que no se dicta para casos particulares sino que su
aplicación es para cada caso que entre dentro de los supuestos de hecho que establece.
La Costumbre
Podemos decir que la costumbre como fuente del derecho son aquellos usos o prácticas
populares que posee una sociedad y que adquieren un valor o categoría jurídica. Esta
definición se refiere a los hábitos adquiridos por el hombre hasta tal punto de realizar actos
de forma mecánica.
Elementos de la Costumbre
Este elemento debe ser de carácter general, es decir, extenso, realizado por muchas
personas. Constante en la sociedad, por lo que no puede ser un solo acto. Uniforme, es
decir, que no sea interrumpido por prácticas contrarias, y notorio. Por elemento interno
podemos entender a la convicción vigente de la sociedad de que esta práctica repetida de
forma constante es jurídicamente obligatoria y como consecuencia de ello se considere que
su cumplimiento puede ser coactivamente reclamado.
La Jurisprudencia
La Doctrina
La doctrina se define como el conjunto de estudios de carácter científico que los juristas
realizan acerca del Derecho, ya sea para interpretar las normas, criticarlas o proponer
nuevas normas. Esta desempeña un papel fundamental como fuente del Derecho en cuanto
a la elaboración, desarrollo y reforma del mismo. Esto debido a las enseñanzas que forman
a los futuros juristas, que serán posibles legisladores.
La Equidad
Una de las fuentes del derecho indirectas, se entienden como aquellas ideas de carácter
fundamental que establecen la organización jurídica de un Estado. Estas dan sentido a las
normas jurídicas que existen en una sociedad; son los enunciados generales a los que se les
da la tarea de resolver un conjunto de problemas particulares.
CLASES DE FUENTES
El término fuente del derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el
conjunto de reglas jurídicas aplicables hoy por las personas.
Como regla general las principales fuentes del Derecho, fueron La Religión y Las
Costumbres, de ahí emanó la moral que fuese tratada y estudiada por la Ética como ciencia
y luego por el Derecho. Los más antiguos escritos religiosos en los que se plasmó moral y
regularon la conducta del humano fueron todos los documentos que conforman hoy La
Biblia y El Código de Hammurabi.
En los países con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son tanto textos como
tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos. Sin embargo, otras fuentes son
a veces admitidas según la materia, tales como la costumbre, los principios generales del
derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por la doctrina de juristas
especializados, profesores, abogados, magistrados, etc.) o unos principios de derecho
natural, universales, escritos en la naturaleza y costumbres de los seres vivos y el ser mismo
de las cosas.
Las fuentes del derecho son un criterio de determinación del sistema jurídico de un país
considerado según tenga antecedentes de:
Carné: 19-018-0241
El derecho escrito, por ejemplo el derecho romano, las constituciones de las polis
griegas o los estados europeos.
El derecho anglosajón, basado en la jurisprudencia o conjunto de sentencias
precedentes (Common law).
El derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo por
defender la existencia de unas reglas universales o derechos del hombre inalienables
e innatos desde su misma existencia.
Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creación,
modificación o extinción de normas jurídicas. A veces, también, se entiende por tales a los
órganos de los cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurídico (conocidos
como órganos normativos o facultades normativas), y a los factores históricos que inciden
en la creación del derecho. De las fuentes del derecho se desprenden, respectivamente, las
nociones de fuentes materiales (o fuentes en sentido material), fuentes formales (o fuentes
en sentido formal) y fuentes históricas.
Fuentes materiales. Se refiere a los poderes, instituciones, o grupos sociales que están
autorizados para crear leyes que reconocen o extinguen derechos o normas jurídicas en los
distintos ámbitos.
Fuentes formales. Lugares donde están recogidas las normas: la legislación, la doctrina,
principios generales del derecho, tratados internacionales, la jurisprudencia y la costumbre.
Pueden ser tanto las que tienen vigencia actual como las que la han tenido. Son los procesos
de creación de las normas jurídicas.
Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad normativa y
creadora, según R. Castro. Esta se jacta por ser derecho vinculante y aplicable.
Influye insoslayablemente a esta acepción la Teoría de la Institución, la cual califica
como imprescindible a las fuentes formales en el proceso de acción de los entes
sociales organizados (instituciones). Dentro de ésta se puede distinguir:
Por su orientación:
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Fuentes originarias. Las que crean derecho ex nihilo (de la nada), sin un
sistema jurídico precedente. Característico de los procesos revolucionarios.
Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los métodos
procedimentales establecidos en un régimen jurídico preexistente.
Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorización del
derecho, donde nos encontramos: