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CURSO DIREITO
APOSTILA DE
PROCESSO CONSTITUCIONAL
Teoria e prática
Profª. Ms. Islane Archanjo
Governador Valadares.
APRESENTAÇÃO
Esta singela contribuição acadêmica nasceu do campo mais fértil que uma
professora - que encontrou com seu destino profissional em sala de aula - poderia
ter como fonte de inspiração: o diálogo com os alunos.
Espero que esta apostila possa lhes servir para atingir seus objetivos
acadêmicos e profissionais!
PARTE 1
AÇÕES CONSTITUCIONAIS
2. INCONSTITUCIONALIDADE
1
Texto complementar disponibilizado no portal do aluno. “Breves Considerações sobre o Direito
processual constitucional” de Francisco Wildo Lacerda Dantas.
O fundamento dessa inconstitucionalidade está ligado ao princípio da
supremacia da Constituição, ou seja, só devem existir no mundo jurídico as normas
que estejam de acordo com a Constituição.
Há uma norma constitucional de eficácia limitada2 que não foi regulamentada, ou seja,
existe um direito assegurado na Constituição, porém não é possível exercê-lo em virtude
da ausência de regulamentação.
Pode-se citar como exemplo o art. 7.º, XXVII, da CF/1988, que prevê a proteção dos
trabalhadores em face da automação, na forma da lei, mas, se essa proteção não se
formalizar por omissão do legislador em produzir a lei aí referida e necessária à plena
aplicação da norma, estar-se-á diante de uma omissão passível de interposição de uma
2
Relembrar a diferença entre norma constitucional de eficácia limitada e norma constitucional de
eficácia contida. A segunda nada obstante produza seus efeitos desde logo, independentemente de
regulamentação, pode, por expressa disposição constitucional, ter sua eficácia restringida por outras
normas, constitucionais ou infraconstitucionais. Portanto, tais normas constitucionais têm total eficácia
por si, contudo, por expressa disposição constitucional, pode, eventualmente, sofrer restrições por
outras normas.
Exemplo de norma constitucional de eficácia contida: art. 5º, XIII, da CF/88.
Ou seja, o dispositivo constitucional supramencionado, que estabelece o livre exercício de qualquer
trabalho, ofício ou profissão, tem aplicabilidade independentemente de norma infraconstitucional.
Todavia, eventual norma infraconstitucional pode estabelecer determinadas qualificações para o
exercício do trabalho, ofício ou profissão (como é o caso da aprovação no exame de ordem para o
exercício da advocacia, nos termos da Lei 8.906/1994), limitando, assim, a abrangência da norma
constitucional.
ação direta de inconstitucionalidade por omissão ou de um mandado de injunção (veja
quadro abaixo), visando obter do legislador a elaboração da lei em referência. Outros
exemplos da Constituição Federal vigente: arts. 7.º, IV e XXIII; 37, I e VII; 153, VII; 207,
§ 1.º, entre outros.
Nada impede que o Poder Judiciário o exerça excepcionalmente, desde que seja
acionado.
ANOTAÇÕES:
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Normas vigentes: Artigo 102, CF/88 e artigo 103, CF/88; Lei nº.: 9.868/99.
Objeto: Segundo Clemerson Merlin Cleve, podem ser objeto de uma ação direta de
inconstitucionalídade: as emendas constitucionais, atos normativos formalmente
legislativos (leis complementares, leis ordinárias, medidas provisórias, leis delegadas,
decretos legislativos etc.), tratados internacionais, desde que integrem o ordenamento
jurídico atual, leis distritais que tenham como tema matéria de competência estadual.
Ressalte-se que não cabe ADI de lei ou ato normativo anterior à Constituição, nem de lei
ou ato normativo municipal. Como a ação realiza controle repressivo de
constitucionalidade, projetos de leis e propostas de emendas não podem ser objeto da
ADI.
Por ausência de previsão constitucional, o Supremo Tribunal Federal não admite
ações diretas de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos municipais em face da
Constituição Federal (impossibilidade jurídica do pedido). Nesse caso, é possível o
controle difuso, podendo chegar via recursal ao Supremo Tribunal Federal (recurso
extraordinário), produzindo efeitos entre as partes.
Se uma lei municipal contrariar a Constituição Estadual é possível uma ADIn Genérica
estadual proposta no Tribunal de Justiça (art. 125, § 2.º, da CF/1988).
Legitimidade passiva: órgão ou autoridade que editou o ato que se pretende impugnar.
Crítica: Segundo Dimitri Dimoulis e Soraya Lunardi (2017), não há, formalmente,
legitimado passivo, mas o órgão responsável pela edição do ato pode se manifestar no
prazo de 30 (trinta) dias (veja art. 6º da Lei nº.: 9.868/99).
O Advogado-Geral da União: De acordo com os art. 103, § 3°, da CRFB/88, ele tem a
missão de fazer a defesa da norma impugnada: "Quando o Supremo Tribunal Federal
apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citará,
previamente, o Advogado-Geral da União, que defenderá o ato ou texto impugnado". Com
isso, pedimos a citação do AGU em sede de ADI.
Decorrido esse prazo, são ouvidos o Advogado Geral da União (AGU) e o Procurador
Geral da República (PGR) no prazo de 15 dias (art. 8º da Lei nº.: 9.868/99);
Ao AGU cabe defender os dispositivos impugnados (veja art. 103 §3º da CF/88) – é o
estabelecimento do contraditório que torna o processo mais jurídico e menos político.
Art 9º da Lei 9.868/99 – prazo para informações adicionais.
Quórum de instalação (deliberação): oito Ministros (dois terços dos membros – art. 22
da Lei 9.868/1999).
Se a p.i não preencher os requisitos pode ser indeferida liminarmente pelo relator.
Cumpre observar que a petição inicial deverá ser apresentada em duas vias, devendo
conter cópias da lei ou do ato normativo impugnado e dos documentos necessários para
comprovar a impugnação, nos termos do art. 3.º, parágrafo único, da Lei 9.868/1999. Se a
petição inicial for indeferida cabe agravo (art. 4.º, parágrafo único, da Lei 9.868/1999).
[Legitimidade ativa]
[Pessoas relacionadas no artigo 103 da Constituição Federal de 1988 e artigo 2.º da Lei
9.868/1999], por seu advogado inscrito na OAB/____ sob n.º____, que esta subscreve
(instrumento de mandato incluso [doc.____]), com endereço sito na (Rua____, n.º____,
Bairro____, [Cidade/Estado], CEP: ____), local indicado para receber intimações (art. 77, V,
do CPC/2015), vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento
no artigo 103, inciso (____), artigo 102, I, “a” e “p”, da Constituição Federal de 1988, artigos
2.º, inciso (____) e 10 da Lei 9.868/1999 e artigo 319 e seguintes do Código de Processo
Civil, propor a presente AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO
CAUTELAR em face de____ [Legitimidade passiva: órgão ou autoridade que editou o ato
que se pretende impugnar].
[Indicar que o autor da ação tem legitimidade ativa para propor a ADIn Genérica. Não
se esquecer de justificar a pertinência temática, se for o caso. Por exemplo:]
O autor da presente ação é Governador de Estado e, desse modo, nos termos do artigo
103, V, da Constituição Federal de 1988 e artigo 2.º, V, da Lei 9.868/1999 é parte legítima
para a propositura da ação direta de inconstitucionalidade, sendo considerado legitimado
especial.
Artigo____
Fato____
Doutrina____
Jurisprudência____
Conclusão____
VI – DA MEDIDA CAUTELAR
Em ação dessa natureza, pode a Corte conceder medida cautelar que assegure,
temporariamente, tal força e eficácia à futura decisão de mérito. Nesse sentido é a previsão
do artigo 102, I, alínea “p”, da Constituição Federal de 1988 e artigo 10 da Lei 9.868/1999.
Posto isso, requer o autor que o Supremo Tribunal Federal se digne determinar:
Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB.
ANOTAÇÕES:
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QUESTÃO:
DESAFIO
Normas vigentes: art. 102, I, “a” CF/88; art. 103, CF/88. Lei nº.: 9.868/99.
Objeto: O objeto da ADC é lei ou ato normativo primário federal, que pode ser
também analisado em sede de ADI, excluídos os de âmbito estadual. Destarte,
indispensável a demonstração do interesse de agir por meio de decisões que
apresentem as controvérsias judiciais acerca da constitucionalidade da norma.
A legitimidade ativa e a capacidade postulatória seguem as mesmas regras já
analisadas no capítulo da ADI.
OBS: A controvérsia judicial relevante (art. 14, III, da Lei 9.868/99): justifica-se pelo
fato de que todos os atos normativos possuírem presunção de constitucionalidade (sob
o ponto de vista formal, já que a norma é elaborada por autoridade competente, e sob o
ponto de vista material, já que a autoridade cria atos normativos legitimada pelo
princípio democrático).
Legitimidade ativa: art. 103 da CF/1988. A EC nº.: 45/04 modificou o art. 103 § 4º,
CF/88, e desde então, todos os legitimados para a ADI são legitimados para a
propositura da ADC.
Quórum de instalação: oito Ministros (dois terços dos membros – art. 22 da Lei
9.868/1999).
Efeitos: erga omnes, vinculante, de acordo com o art. 102, § 2.º, da CF/1988, e ex
tunc. Cumpre destacar que a decisão que declara a constitucionalidade ou a
inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo em ação direta ou em ação declaratória
é irrecorrível, ressalvada a interposição de embargos declaratórios, não podendo,
igualmente, ser objeto de ação rescisória (art. 26 da Lei 9.868/1999).
Cumpre observar que a petição inicial deverá ser apresentada em duas vias, devendo
conter cópias do ato normativo questionado e dos documentos necessários para
comprovar a procedência do pedido de declaração de constitucionalidade, nos termos
do art. 14, parágrafo único, da Lei 9.868/1999. Se a petição inicial for indeferida cabe
agravo (art. 15, parágrafo único, da Lei 9.868/1999).
(espaço de 5 linhas)
[Legitimidade ativa]
[Indicar que o autor da ação tem legitimidade ativa para propor a ação declaratória de
constitucionalidade. Não se esquecer de justificar a pertinência temática, se for o caso]
IV – DA CONSTITUCIONALIDADE DA NORMA
Em ação dessa natureza, pode a Corte conceder medida cautelar que assegure,
temporariamente, força e eficácia à futura decisão de mérito. Nesse sentido, é a previsão
do artigo 21 da Lei 9.868/1999.
Posto isso, requer o autor que o Supremo Tribunal Federal se digne determinar:
a) a concessão de medida cautelar com base no artigo 21 da Lei 9.868/1999, para que
sejam sobrestados os julgamentos dos processos que envolvam a aplicação do preceito
normativo objeto desta ação, assim como a suspensão dos efeitos de quaisquer decisões
que tenham afastado a sua aplicação, até o final julgamento do processo (cópias anexas
nos termos do artigo 14, parágrafo único, da Lei 9.868/1999);
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
DESAFIO
ANOTAÇÕES:
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Quórum de instalação: oito Ministros (dois terços dos membros – art. 22 da Lei
9.868/1999).
A Lei 12.063/2009 alterou a Lei 9.868/99 e inovou ao incluir e estabelecer no art. 12-F
a possibilidade de medida cautelar na ADIn PO (“Em caso de excepcional urgência e
relevância da matéria, o Tribunal, por decisão da maioria absoluta de seus membros,
observado o disposto no art. 22, poderá conceder medida cautelar, após a audiência dos
órgãos ou autoridades responsáveis pela omissão inconstitucional, que deverão
pronunciar-se no prazo de 5 (cinco) dias. § 1.º A medida cautelar poderá consistir na
suspensão da aplicação da lei ou do ato normativo questionado, no caso de omissão
parcial, bem como na suspensão de processos judiciais ou de procedimentos
administrativos, ou ainda em outra providência a ser fixada pelo Tribunal. § 2.º O relator,
julgando indispensável, ouvirá o Procurador-Geral da República, no prazo de 3 (três) dias.
§ 3.º No julgamento do pedido de medida cautelar, será facultada sustentação oral aos
representantes judiciais do requerente e das autoridades ou órgãos responsáveis pela
omissão inconstitucional, na forma estabelecida no Regimento do Tribunal.”).
Efeitos: o Supremo Tribunal Federal deverá dar ciência ao Poder competente para que
sejam tomadas as medidas necessárias e, em se tratando de órgão administrativo, para
fazê-lo em 30 dias (art. 103, § 2.º, da CF/1988). Destaque-se que o § 1.º do art. 12-H da
Lei 9.868/1999 estabelece que, em caso de omissão de órgão administrativo, as
providências deverão ser adotadas no prazo de trinta dias, “ou em prazo razoável a ser
estipulado excepcionalmente pelo Tribunal, tendo em vista as circunstâncias específicas
do caso e o interesse público envolvido”.
Cumpre observar que a petição inicial deverá ser apresentada em duas vias, devendo
conter cópias da lei ou do ato normativo impugnado e dos documentos necessários para
comprovar a impugnação, nos termos do art. 12- B, parágrafo único, da Lei 9.868/1999.
Se a petição inicial for indeferida cabe agravo (art. 12-C, parágrafo único, da Lei
9.868/1999).
[Legitimidade ativa]
[Indicar que o autor da ação tem legitimidade ativa para propor a ADIN por omissão
(artigo 103 da Constituição Federal de 1988 e artigo 12-A da Lei 9.868/1999)]
Artigo____
Fato____
Doutrina____
Jurisprudência____
Conclusão____
Em ação dessa natureza, pode a Corte conceder medida cautelar que assegure a
suspensão da aplicação da lei ou ato normativo questionado, no caso de omissão parcial,
bem como na suspensão de processos judiciais ou de procedimentos administrativos, ou
ainda em outra providência a ser fixada pelo Tribunal. Nesse sentido é a previsão do artigo
102, I, p, da Constituição Federal de 1988 e artigo 12-F da Lei 9.868/1999.
Posto isso, requer o autor que o Supremo Tribunal Federal se digne determinar:
b) a concessão de medida cautelar com base no artigo 12-F, § 1.º, da Lei 9.868/1999,
para suspender ou a providência a ser adotada (cópias anexas nos termos do artigo 12-B,
parágrafo único, da Lei 9.868/1999);
Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
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QUESTÃO:
Determinado partido político, que possui dois deputados federais e dois senadores em seus
quadros, preocupado com a efetiva regulamentação das normas constitucionais, com a
morosidade do Congresso Nacional e com a adequada proteção à saúde do trabalhador,
pretende ajuizar, em nome do partido, a medida judicial objetiva apropriada, visando à
regulamentação do art. 7º, inciso XXIII, da Constituição da República Federativa do Brasil de
1988. O partido informa, por fim, que não se pode compactuar com desrespeito à Constituição
da República por mais de 28 anos. Considerando a narrativa acima descrita, elabore a peça
processual judicial objetiva adequada.
Princípio da subsidiariedade: art. 4.º, § 1.º, da Lei 9.882/1999 (não se admite a ADPF
quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade).
Objeto: Diante do caráter residual da ADPF, podem ser objeto da ação: normas pré-
constitucionais, atos normativos secundários, leis distritais de natureza municipal e normas
municipais.
Normas vigentes: art. 102, § 1º, art. 103, § 1º e § 3º, da CF/88. Lei nº.: 9.882/99.
Saliente-se que a Lei 9.882/1999 regulamentou a ADPF prevista no art. 102, § 1.º, da
CF/1988.
Objetivo: evitar ou reparar lesão a preceito fundamental resultante de ato do Poder
Público (art. 1.º, caput, da Lei 9.882/1999). Caberá também quando for relevante o
fundamento da controvérsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou
municipal, incluídos os anteriores à Constituição (art. 1.º, parágrafo único, I, da Lei
9.882/1999). A ADIn 2.231-8/DF, em medida liminar, suspendeu em parte a aplicação desse
parágrafo único (ampliação da competência do Supremo Tribunal Federal por lei ordinária –
lei ou ato normativo municipal, e incluídos os anteriores à Constituição).
Legitimidade ativa: as mesmas pessoas legitimadas para propor a ADIn (art. 103, I a IX,
da CF/1988 e art. 2.º, I, da Lei 9.882/1999).
Cumpre observar que a petição inicial deverá ser apresentada em duas vias, devendo
conter cópias do ato questionado e dos documentos necessários para comprovar a
impugnação, nos termos do art. 3.º, parágrafo único, da Lei 9.882/1999.
Se a petição inicial for indeferida cabe agravo (art. 4.º, § 2.º, da Lei 9.882/1999).
O órgão responsável pelo ato impugnado pode se manifestar no prazo de 10 (dez) dias
(art. 6º da Lei 9882/99).
Quórum de instalação: oito Ministros (dois terços dos membros – art. 8.º da Lei
9.882/1999).
Importante salientar a fungibilidade da ADPF, uma vez que o STF já converteu ADPF em
ADIn (ADPF 72/QO/PA – ADIn 349-MC/DF).
(espaço de 5 linhas)
[Legitimidade ativa]
(Pessoas relacionadas no artigo 2.º, I, da Lei 9.882/1999 c/c artigo 103 da Constituição
Federal de 1988), por seu advogado inscrito na OAB/____ sob n.º ____, que esta
subscreve (instrumento de mandato incluso), com endereço na (Rua____, n.º ____,
Bairro____, [Cidade/Estado]), local indicado para receber intimações (artigo 106 do Código
de Processo Civil), vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com
fundamento no artigo 102, § 1.º, da Constituição Federal de 1988, artigo 1.º e ss. da Lei
9.882/1999 e artigo 319 e ss. do Código de Processo Civil, propor a presente ARGUIÇÃO
DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL COM PEDIDO DE LIMINAR em
face da____ [Legitimidade passiva: autoridade ou órgão que violou os seguintes preceitos
fundamentais (indicar quais foram os preceitos fundamentais da Constituição Federal que
foram vulnerados), conforme a seguir será demonstrado:
Nos termos do artigo 2.º, I, da Lei 9.882/1999, a legitimidade ativa para a propositura da
Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental recai sobre aqueles que têm o
direito de propor Ação Direita de Inconstitucionalidade, constantes no artigo 103 da
Constituição Federal.
[Indicar que o autor da ação tem legitimidade ativa para propor a Arguição de
Descumprimento de Preceito Fundamental. Não se esquecer de justificar a pertinência
temática, se for o caso]
Em ação dessa natureza, pode a Corte conceder medida liminar que assegure,
temporariamente, força e eficácia à futura decisão de mérito. Nesse sentido é a
determinação do artigo 5.º da Lei 9.882/1999.
Posto isso, requer o autor que o Supremo Tribunal Federal se digne determinar:
Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
ANOTAÇÕES:
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DESAFIO
PARTE II
REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS
1. HABEAS DATA
REGULAMENTAÇÃO
NATUREZA JURÍDICA
São exemplos, informações sobre a origem racial, ideológica, religiosa, política, filiação
partidária ou sindical, orientação sexual, regularidade fiscal, entre outros.
OBJETO
LEGITIMIDADE ATIVA
POLO PASSIVO
COMPETÊNCIA
OBSERVE:
O Superior Tribunal de Justiça sobre o tema editou a Súmula 2 “Não cabe habeas
data (Constituição Federal, art. 5.º, LXXII, a) se não houve recusa de informações por parte
da autoridade administrativa”.
“Habeas data – Natureza jurídica – Regime do poder visível como pressuposto da ordem
democrática – Jurisdição constitucional das liberdades – Serviço Nacional de Informações
(SNI) – Acesso não recusado aos registros estatais – Ausência do interesse de agir –
Recurso improvido. A Carta Federal, ao proclamar os direitos e deveres individuais e
coletivos, enunciou preceitos básicos, cuja compreensão é essencial à caracterização da
ordem democrática como um regime do poder visível. O modelo político-jurídico, plasmado
na nova ordem constitucional, rejeita o poder que oculta e o poder que se oculta. Com essa
vedação, pretendeu o constituinte tornar efetivamente legítima, em face dos destinatários do
poder, a prática das instituições do Estado. O habeas data configura remédio jurídico-
processual, de natureza constitucional, que se destina a garantir, em favor da pessoa
interessada, o exercício de pretensão jurídica discernível em seu tríplice aspecto: a) direito
de acesso aos registros; b) direito de retificação dos registros; e c) direito de
complementação dos registros. Trata-se de relevante instrumento de ativação da jurisdição
constitucional das liberdades, a qual representa, no plano institucional, a mais expressiva
reação jurídica do Estado às situações que lesem, efetiva ou potencialmente, os direitos
fundamentais da pessoa, quaisquer que sejam as dimensões em que estes se projetam. O
acesso ao habeas data pressupõe, dentre outras condições de admissibilidade, a existência
do interesse de agir. Ausente o interesse legitimador da ação, torna-se inviável o exercício
desse remédio constitucional. A prova do anterior indeferimento do pedido de informação de
dados pessoais, ou da omissão em atendê-lo, constitui requisito indispensável para que se
concretize o interesse de agir nohabeas data. Sem que se configure situação prévia de
pretensão resistida, há carência da ação constitucional do habeas data (STF, Recurso em
HD 22/DF, rel. Min. Marco Aurélio, rel. p/acórdão Min. Celso de Mello, j. 19.09.1991, DJ
01.09.1995).
I – DOS FATOS
Artigo____ [artigo 5.º, LXXII da Constituição Federal de 1988 e artigo 7.º da Lei
9.507/1997]
Fato____
Doutrina____
Jurisprudência____
Conclusão____
III – DO PEDIDO
Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
NOTE BEM
Artigo 5.º, LXXVII, da Constituição Federal de 1988: “São gratuitas as ações de habeas
corpus e habeas data, e, na forma da lei, os atos necessários ao exercício da cidadania;
(...)”. Vide ainda: Lei 9.265/1996.
DESAFIO
Tício, brasileiro, casado, engenheiro, na década de setenta, participou de movimentos políticos
que faziam oposição ao Governo então instituído. Por força de tais atividades, foi vigiado pelos
agentes estatais e, em diversas ocasiões, preso para averiguações. Seus movimentos foram
monitorados pelos órgãos de inteligência vinculados aos órgãos de Segurança do Estado,
organizados por agentes federais. Após longos anos, no ano de 2010, Tício requereu acesso à
sua ficha de informações pessoais, tendo o seu pedido indeferido, em todas as instâncias
administrativas. Esse foi o último ato praticado pelo Ministro de Estado da Defesa, que lastreou
seu ato decisório, na necessidade de preservação do sigilo das atividades do Estado, uma vez
que os arquivos públicos do período desejado estão indisponíveis para todos os cidadãos. Tício,
inconformado, procura aconselhamentos com seu sobrinho Caio, advogado, que propõe
apresentar ação judicial para acessar os dados do seu tio.
a) competência do Juízo;
b) legitimidade ativa e passiva;
c) fundamentos de mérito constitucionais e legais vinculados;
ANOTAÇÕES:
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2. MANDADO DE INJUNÇÃO
REGULAMENTAÇÃO
- Art. 5°, CRFBf88. LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta
de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à
cidadania.
- Lei nº.: 13.300/16.
NATUREZA JURÍDICA
O mandado de injunção foi uma grande aposta da constituinte de 1988 para curar a
doença da inefetividade das normas constitucionais que contagiou toda a história do
constitucionalismo brasileiro. As normas constitucionais de eficácia limitada dependentes
de regulamentação sempre estiveram presentes nas Constituições anteriores, que foram
sucessivamente revogadas sem que tivessem cumprido a promessa constitucional para a
sociedade brasileira.
MODALIDADES
Deverá ser impetrado por pessoa natural ou jurídica cujo direito fundamental esteja à
míngua de uma norma que o regulamente;
MANDADO DE INJUNÇÃO COLETIVO:
DA OMISSÃO NORMATIVA
POLO PASSIVO
O sujeito passivo da ação será a pessoa estatal que tenha o dever de elaborar a
norma regulamentadora e está em mora, seja autoridade, órgão ou entidade
responsável. Se a norma for de iniciativa privada (atenção com o art. 61, § 1° da
CRFB/88), a legitimidade passiva ad causam deverá ser preenchida por quem deveria
ter oferecido o projeto de lei e não o fez. O art. 4°, da Lei 13.300/16, ainda indica que a
petição inicial deverá preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual e
indicará, além do órgão impetrado, a pessoa jurídica que ele integra ou aquela a que
está vinculado.
1- CORRENTE NÃO-CONCRETISTA
2- CORRENTE CONCRETISTA
II – Quanto às pessoas atingidas pela decisão, a corrente concretista pode ser dividida
em:
a) Corrente concretista individual: a solução "criada" pelo Poder Judiciário para sanar
a omissão estatal valerá apenas para o autor do MI.
Ex: na corrente concretista intermediária individual, quando expirar o prazo, caso o
impetrado não edite a norma faltante, a decisão judicial garantirá o direito, liberdade ou
prerrogativa apenas ao impetrante.
b) Corrente concretista geral: a decisão que o Poder Judiciário der no mandado de
injunção terá efeitos erga omnes e valerá para todas as demais pessoas que estiverem
na mesma situação. Em outras palavras, o Judiciário irá "criar" uma saída que viabilize o
direito, liberdade ou prerrogativa e esta solução valerá para todos.
Ex: na corrente concretista intermediária geral, quando expirar o prazo assinalado pelo
órgão judiciário, se não houver o suprimento da mora, a decisão judicial irá garantir o
direito, liberdade ou prerrogativa com eficácia ultra partes ou erga omnes.
Em suma:
Desse modo, em regra, a Lei nº 13.300/2016 determina a adoção da corrente
concretista intermediária (art. 8º, I). Caso o prazo para a edição da norma já tenha sido
dado em outros mandados de injunção anteriormente propostos por outros autores, o
Poder Judiciário poderá veicular uma decisão concretista direta (art. 8º, parágrafo
único).
Veja o texto do art. 8º, que é o ponto mais importante da Lei nº 13.300/2016:
Art. 8º Reconhecido o estado de mora legislativa, será deferida a injunção para:
I - determinar prazo razoável para que o impetrado promova a edição da norma
regulamentadora;
II - estabelecer as condições em que se dará o exercício dos direitos, das
liberdades ou das prerrogativas reclamados ou, se for o caso, as condições em
que poderá o interessado promover ação própria visando a exercê-los, caso não
seja suprida a mora legislativa no prazo determinado.
Parágrafo único. Será dispensada a determinação a que se refere o inciso I do
caput quando comprovado que o impetrado deixou de atender, em mandado de
injunção anterior, ao prazo estabelecido para a edição da norma.
COMPETÊNCIA
Joana Augusta laborou, durante vinte e seis anos, como enfermeira do quadro do
hospital universitário ligado a determinada universidade federal, mantendo, no
desempenho de suas tarefas, em grande parte de sua carga horária de trabalho, contato
com agentes nocivos causadores de rnoléstias humanas bem como com materiais e
objetos contaminados. Em conversa com um colega, Joana obteve a informação de que,
em razão das atividades que ela desempenhava, poderia requerer aposentadoria
especial, com base no § 4' do art. 40 da Constituição Federal de 1988. A enfermeira,
então, requereu administrativamente sua aposentadoria especial, invocando como
fundamento de seu direito o referido dispositivo constitucional. No dia 30 de novembro
de 2008, Joana recebeu notificação de que seu pedido havia sido indeferido, tendo a
administração pública justificado o indeferimento com base na ausência de lei que
regulamente a contagem diferenciada do tempo de serviço dos servidores públicos para
fins de aposentadoria especial, ou seja, sem uma lei que estabeleça os critérios para a
contagem do tempo de serviço em atividades que possam ser prejudiciais à saúde dos
servidores públicos, a aposentadoria especial não poderia ser concedida. Nessa linha
de entendimento, Joana deveria continuar em atividade até que completasse o tempo
necessário para a aposentadoria por tempo de serviço. Inconformada, Joana procurou
escritório de advocacia, objetivando ingressar com ação para obter sua aposentadoria
especial. Em face dessa situação hipotética, na qualidade de advogado( a) contratado(
a) por Joana, redija a petição inicial da ação cabível para a defesa dos interesses de sua
cliente, atentando, necessariamente, para os seguintes aspectos:
a) competência do órgão julgador;
b) legitimidade ativa e passiva;
e) argumentos de mérito;
d) requisitos formais da peça judicial proposta.
II – DO DIREITO
Doutrina____
Jurisprudência____
Conclusão____
III – DO PEDIDO
Posto isso, requer o Impetrante que o Supremo Tribunal Federal se digne determinar:
Valor da causa
Dá-se à causa, para efeitos fiscais e de alçada, o valor de R$____ (valor por extenso).
Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
NOTE BEM
Obs.: Indicar a pessoa jurídica que a autoridade coatora integra à qual se acha
vinculada ou da qual exerce atribuições.
ANOTAÇÕES:
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3. AÇÃO POPULAR
REGULAMENTAÇÃO
- Art 5°, CRFB/88. LXXlll - qualquer cidadão é parte legítima para propor ação
popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o
Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio
histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e
do ônus da sucumbência.
- Lei n' 4.717/1965.
NATUREZA JURÍDICA
ESPÉCIES:
LEGITIMIDADE ATIVA
A propositura da ação é exclusiva do cidadão, que em regra geral é o brasileiro
nato ou naturalizado devidamente alistado, em gozo de seus direitos políticos.
Analfabetos, maiores de setenta anos e os que estão entre dezesseis a dezoito
(segundo parte da doutrina, dispensada a assistência), desde que devidamente
alistados, também poderão ajuizar a ação popular. Os inalistáveis (estrangeiros e
conscritos), os inalistados e as pessoas jurídicas, por conseguinte, não podem ajuizar a
ação. Os portugueses equiparados, desde que estejam devidamente alistados e se
houver reciprocidade com os brasileiros equiparados em Portugal, poderão também
apresentá-la. Destaque-se .que a prova da cidadania para ingresso em juízo será feita
mediante o título de eleitor, na forma do art. 1', § 3°, da Lei n' 4.717/65.
POLO PASSIVO
Os arts. 1' e 6' da Lei n' 4.717/1965 determinam que todas as pessoas jurídicas
de direito público ou privado, bem como pessoas naturais, beneficiárias diretas ou
indiretas da lesão ao direito de todos, deverão compor o polo passivo da ação popular,
ou seja, há um verdadeiro litisconsórcio passivo necessário.
Com isso, temos: a) pessoas públicas ou privadas e entidades mencionadas no
artigo 1° da Lei de ação popular; b) autoridades, funcionários ou administradores que
tiverem autorizadl1, aprovado, ratificado ou praticado o ato; c) aqueles que por omissão
tiverem dado oportunidade à lesão e os beneficiários do ato.
Atenção!
Todos os beneficiários do ato ou contrato impugnado são litisconsortes
necessários e a falta de citação é causa de nulidade absoluta do
processo;
A pessoa jurídica de direito público ou privado que figurar no polo passivo
poderá: (1) contestar a ação, se entender que o ato é lícito e que o pedido
não tem fundamento; (2) silenciar e atuar ao lado do autor. Se assim
optar, apesar de figurar no polo passivo irá atuar como espécie de
assistente simples do autor.
A GRATUIDADE
De acordo com a previsão constitucional, a ação popular será gratuita se
proposta de boa-fé (independente do êxito ou não na ação), sendo determinada a sua
condenação se tiver sido proposta de má-fé.
COMPETÊNCIA
A fixação da competência para julgamento da ação popular, na forma do art. 5°,
caput, da Lei nº 4.717/65 levará em consideração o local de origem do ato ou omissão a
serem impugnados. Normalmente, se o patrimônio lesado for da União, a competência
será da Justiça Federal, se estadual ou municipal, será da Justiça Estadual.
O art. 109, 1, da CRFB/88 dispõe que: compete à justiça federal julgar as aç5es
em que esteja no polo ativo ou passivo a União, suas autarquias, suas fundações
públicas e suas empresas públicas. As outras pessoas integrantes da administração
pública não deslocam competência para a justiça federal. Então, nas ações contra
estados, municípios e Sociedades de economia mista (mesmo que federal), a
competência é da justiça estadual.
OBSERVE:
A Declaração Universal dos Direitos Humanos estabelece a proteção da cultura em
seu Art. XXVII, onde se lê:
“1. Toda pessoa tem o direito de participar livremente da vida cultural da comunidade,
de fruir as artes e de participar do progresso científico e de seus benefícios. 2. Toda pessoa
tem direito à proteção dos interesses morais e materiais decorrentes de qualquer produção
científica, literária ou artística da qual seja autor.”
Destaque-se que, de regra, a ação popular deve ser proposta perante o juízo de
primeiro grau, não havendo competência originária de Tribunal para conhecê-la. São
consideradas exceções a previsão da alínea n do inciso I do art. 102 da CF/88 e as lides nas
quais se verifique conflito entre a União e Estado-membro. Nesses casos a competência
seria do Supremo Tribunal Federal: “Cabe ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar
ação popular em que os respectivos autores, com pretensão de resguardar o patrimônio
público roraimense, postulam a declaração da invalidade da Portaria 820/98, do Ministério
da Justiça. Também incumbe a esta Casa de Justiça apreciar todos os feitos processuais
intimamente relacionados com a demarcação da referida reserva indígena” (Rcl. 2.833, de
2005, e Rcl. 3.331, de 2006 – rel. Min. Carlos Britto).
Cumpre lembrar que nesse caso não há foro privilegiado para os chefes do Poder
Executivo ou qualquer outra autoridade.
“O art. 5º, LXXIII, da CF/88 e o art. 1º, § 3º, da lei 4.717/65 estabelecem que somente
o cidadão tem legitimidade ativa para propor ação popular. 4. Consideram-se cidadãos os
brasileiros natos ou naturalizados e os portugueses equiparados no pleno exercício dos
seus direitos políticos. 5. Tratando-se a legitimidade ativa de condição da ação e não
representação processual, afasta-se a aplicação dos arts. 13 e 284 do CPC, não sendo
possível permitir que a parte traga aos autos cópia do título eleitoral ou documento que a ele
corresponda. Correta extinção do feito sem julgamento do mérito. 6. Embargos de
declaração acolhidos, com efeitos modificativos, para negar provimento ao recurso especial”
(STJ, EDcl no REsp 5382/MG, rel. Min. Eliana Calmon, DJ 30.04.2007, p. 300).
Com relação às pessoas jurídicas, o Supremo Tribunal Federal editou a Súmula 365:
“Pessoa Jurídica não tem legitimidade para propor ação popular”.
DESAFIO
Esculápio da Silva, brasileiro, casado, engenheiro, domiciliado na capital do
Estado de WYK, é comunicado por amigos que a Administração do Estado está
providenciando um plano de obras custosas e pretendendo que elas sejam entregues,
independentemente de licitação, a empresas com vínculos pessoais com dirigentes do
seu partido político. Os valores correspondentes às obras são incluídos no orçamento,
observado o devido processo legislativo. Quando da realização das obras, aduz a
necessidade de urgência diante de evento artístico de grande repercussão a realizar-se
em aproximadamente um ano, o que inviabilizaria a realização de procedimento
licitatório e designa três empresas para repartir as verbas orçamentárias, cabendo a
cada uma realizar parte da obra preconizada. As empresas Mastodonte S.A., Mamute
5.A. e Dente de Sabre S.A. aceitam, de bom grado, o encargo e assinam os contratos
com a Administração. O valor das obras corresponde a um bilhão de reais.
Inconformado com esse fato, Esculápio da Silva, cidadão que gosta de participar
ativamente da defesa da Administração Pública e está em dia com seus direitos
políticos, procura orientação jurídica e, após, resolve ajuizar a competente ação.
Na qualidade de advogado, ANALISE:
a) competência do juízo;
b) legitimidade ativa e passiva;
c) fundamentos de mérito constitucionais e legais vinculados;
[Legitimidade ativa]
II – DO DIREITO
Artigo ____ [Artigos 2.º, 3.º ou 4.º da Lei 4.717/1965; demonstrar a ilegalidade e a
lesividade; violação dos princípios previstos no artigo 37 da Constituição Federal de 1988.
Falar da legitimação ativa e da necessidade de prova documental, inclusive do título de
eleitor – artigo 5.º, LXXIII, da Constituição Federal de 1988 e artigo 1.º, § 3.º, da Lei
4.717/1965. Se for o caso, falar da ordem para juntada de documentos que somente
possam ser obtidos com o réu – artigo 1.º, §§ 4.º, 5.º, 6.º e 7.º da Lei 4.717/1965).
Doutrina____
Jurisprudência____
Conclusão____
III – DA LIMINAR
IV – DO PEDIDO
b) determine a citação do(s) Impetrado(s) para contestar, sob pena de revelia (artigo
7.º, I, a, da Lei 4.717/1965).
c) determine a intimação do representante do Ministério Público (artigos 6.º, § 4.º e 7.º,
I, a, da Lei 4.717/1965).
d) determine a juntada dos seguintes documentos: (especificar). [Obs: pedido deve ser
feito apenas se houver necessidade de documentos que somente possam ser obtidos com
o impetrado]
V – PROVAS
Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
ANOTAÇÕES:
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REGULAMENTAÇÃO
Lei 7.347/85.
NATUREZA JURÍDICA
A ação civil pública é uma ação coletiva, de procedimento comum, que visa
defender interesses metaindividuais, segundo preceitua o art. 1°, da Lei 7.347/85:
Art. 1º Regem-se pelas disposições desta Lei, sem prejuízo da ação popular, as
ações de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados:
I - ao meio ambiente;
II - ao consumidor;
III - a bens e direitos de valor artístico, estético, histórico, turístico
e
paisagístico;
IV - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo;
V - por infração da ordem econômica;
VI- à ordem urbanística;
VII - à honra e à dignidade de grupos raciais, étnicos ou religiosos;
(Incluído pela Lei nº 12.966, de 2014).
VlII - ao patrimônio público e social. (Incluído pela Lei nº 13.004,
de
2014, que entra em vigor após decorridos 60 (sessenta) dias de
sua
publicação oficial - 25/6/2014).
DIREITOS DIFUSOS
São aqueles que se referem a grupos menos determinados de pessoas, entre as
quais inexiste um vínculo jurídico ou fático muito preciso, possuindo objeto indivisível
entre os membros da coletividade, compartilhável por número índeterminável de
pessoas.
A titularidade é de pessoas indeterminadas e indetermináveis, vez que não há
como determinar quem será beneficiado. Concerne a toda coletividade ou a parcelas
dela, que não são possíveis de identificar, tendo em vista que são unidas por uma
simples circunstância de fato ou contingencial extremamente mutável, o fato de
residirem em determinado local ou região.
São características desses direitos: a inexistência de vínculo jurídico definido
entre as partes; a impossibilidade de apropriação exclusiva e de quantificação da sua
fruição; a indivisibilidade do objeto; ausência de vinculação a órgãos ou instituições (são
fluidos na sociedade, estão distribuídos igualmente).
Exemplos apresentados pela doutrina relacionados ao meio ambiente: o direito
ao ar puro, à preservação das espécies animais, à limpeza das águas, dentre outros.
São conceituados pelo Código de Defesa do Consumidor como transindividuais
de natureza indivisível, de que seja titular um grupo, categoria ou classe de pessoas
ligadas entre si ou com a parte contrária por uma relação jurídica base.
Direitos Coletivos também são inerentes a pessoas indeterminadas a princípio, mas
determináveis, já que há uma relação jurídica que vincula os titula:-es do direito, sendo
possível determinar o grupo de pessoas, pelo fato de existir um vínculo mais sólido entre
elas. O objeto é indivisível, e isso porque satisfaz a todos ao mesmo tempo. Os coletivos
distinguem-se dos difusos, ambos indivisíveis, pela sua origem, na medida em que
nestes o vínculo relaciona-se a dados acidentais ou factuais, enquanto naqueles a
ligação dos integrantes do grupo da categoria ou classe decorre de uma relação jurídica.
São características desses direitos: o mínimo de organização em relação à
identificação da titularidade; interesses de grupos ou classes determinadas; vínculo
jurídico básico, comum a todos os integrantes do grupo. Exemplos trazidos pela
doutrina: membros de determinada categoria de trabalhadores, representada por certo
sindicato, no sentido de que não ocorra alteração da regulamentação da jornada de
trabalho ou do pagamento de horas diferenciadas.
LEGITIMIDADE ATIVA
Art. 5° Têm legitimidade para propor a ação principal e a ação cautelar:
I- o Ministério Público;
lI - a Defensoria Pública;
III - a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios;
IV - a autarquia, empresa pública, fundação ou sociedade de
economia mista;
V - a associação que, concomitantemente:
a) esteja constituída há pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei
civil;
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteção ao
patrimônio público e social, ao meio ambiente, ao consumidor, à
ordem econômica,
à livre concorrência, aos direitos de grupos raciais, étnicos ou
religiosos ou ao patrimônio artístico, estético, histórico, turístico
e paisagístico .
POLO PASSIVO
Aplicamos ao polo passivo da ACP, por analogia, os arts. 1° e 6º da Lei nº
4.717/1965. Os dispositivos determinam que todas as pessoas jurídicas de direito
público ou privado, bem como pessoas naturais, beneficiárias diretas ou indiretas da
lesão ao direito de todos, deverão figurar no polo passivo da ação, ou seja, há um
verdadeiro litisconsórcio passivo necessário.
Com isso, temos: a) pessoas públicas ou privadas e entidades mencionadas no
artigo 1° da Lei de Ação Popular; b) autoridades, funcionários ou administradores que
tiverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato; e) aqueles que por omissão
tiverem dado oportunidade à lesão e os beneficiários do ato.
Atenção! Todos os beneficiários do ato ou contrato impugnado são litisconsortes
necessários e a falta de citação é causa de nulidade absoluta do processo;
CONDENAÇÃO EM HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS E EM CUSTAS
PROCESSUAIS
Por força do art.12, da Lei +717/65, pede-se a condenação em honorários
advocatícios e em custas processuais na Ação Civil Pública.
COMPETÊNCIA
A fixação da competência para julgamento da ação civil pública (art. 2°, da Lei
7.347/85) é determinada em razão do local do dano e segue a regra da ação popular, ou
seja, será processada em primeira instância. Normalmente, se o patrimônio lesado for
da União, a competência será da Justiça Federal, se estadual ou municipal, será da
Justiça Estadual.
Não há prerrogativa de foro funcional na ACP.
O art. 109, 1, da CRFB/88 dispõe que: compete à justiça federal julgar as ações
em que esteja no polo ativo ou passivo a União, suas autarquias, suas fundações
públicas e suas empresas públicas. As outras pessoas integrantes da administração
pública não deslocam competência para a justiça federal. Então, nas ações contra
estados, municípios e Sociedades de economia mista (mesmo que federal), a
competência é da justiça estadual.
DESAFIO
Prefeito do Município de Harmonia, localizado no Estado da Alegria e candidato à
reeleição, determinou a instalação de outdoors nos edifícios históricos da cidade com o
símbolo da campanha eleitoral e ainda dispensou o procedimento licitatórío para
contratar a empresa "Rápido Expresso para colocação dos referidos outdoors. O chefe
do Executivo ainda admitiu, diretamente, no serviço público, sem concurso público,
Mévio, Caio e Tício, para ajudá-lo na campanha eleitoral. A "Associação' Força Contra a
Corrupção", em funcionamento há dois anos, procura o seu escritório de advocacia, por
meio de seu representante legal, Esculápio Neves, para fins de ajuizamento de uma
ação em face dos danos causados ao patrimônio público do Município de Harmonia.
A partir do caso concreto, IDENTIFIQUE, com fundamento legal: a) a legitimidade
ativa, b) a legitimidade passiva, c) os dispositivos constitucionais e legais violados pela
autoridade indicada na situação problema.
OBSERVE:
O art. 129, III, da CF/88 estabelece: “São funções institucionais do Ministério Público:
(…) III – promover o inquérito civil e a ação civil pública, para a proteção do patrimônio
público e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos”.
A ação civil pública (ACP) está disciplinada na Lei 7.347/1985 e tem por finalidade a
proteção do consumidor, do meio ambiente, dos bens e direitos de valor artístico, estético,
histórico, turístico e paisagístico, da ordem econômica e urbanística. Posteriormente,
outras leis ampliaram ou reforçaram seu âmbito de proteção: Lei 7.853/1989: pessoas
portadoras de deficiência (necessidades especiais); Lei 7.913/1989: investidores no
mercado mobiliário; Lei 8.069/1990: Estatuto da Criança e do Adolescente; Lei
8.078/1990: Código de Defesa do Consumidor; Lei 8.429/1992: contra a improbidade
administrativa, entre outras.
II – DO DIREITO
Artigo____
Fato____ [Demonstrar no caso concreto a lesão aos bens protegidos pela Lei
7.347/1985 meio ambiente, consumidor, entre outros – artigo 1.º]
Doutrina____
Jurisprudência____
Conclusão____
III – DA LIMINAR
O artigo 12 da Lei da Ação Civil Pública prevê que o juiz poderá conceder mandado
liminar com ou sem justificação prévia. [Se a ação civil pública tiver por fundamento a
defesa do consumidor, a previsão legal está no artigo 84, § 3.º, do Código de Defesa de
Consumidor.]
[Cumpre observar que se no polo passivo da demanda estiver uma pessoa jurídica de
direito público deve-se observar o disposto no artigo 2.º da Lei 8.437/1992 – "No mandado
de segurança coletivo e na ação civil pública, a liminar será concedida, quando cabível,
após a audiência do representante judicial da pessoa jurídica de direito público, que deverá
se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas."]
IV – DO PEDIDO
b) a concessão de medida liminar para que se suspendam [descrever o ato lesivo que
se pretende suspender – artigo 12 da Lei 7.347/1985];
c) a intimação do Ministério Público para oferecer parecer (artigo 5.º, § 1.º, da Lei
7.347/1985);
V – DAS PROVAS
Provará o alegado por todos os meios em direito admitidos, especialmente pelos
documentos ora juntados, oitiva de testemunhas e outras mais que se fizerem necessárias,
desde já requeridas.
Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB
ANOTAÇÕES:
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REFERÊNCIAS
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NERY JR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Código de Processo Civil
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_______. Manual funcional de direitos humanos para concursos. São Paulo: Ed.
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_______. Questões Comentadas dos Exames de OAB.– 2. ed. São Paulo: Ed.
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2011.
_______. Reta Final. Direito constitucional – Parte II. 5. ed. São Paulo: Ed. RT,
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SILVA, José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 14. ed. São
Paulo: Malheiros, 1997.
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