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PERMANENTE
DE JUSTICIA R.N. N.° 392-2017
DE LA REPÚBLICA HUÁNUCO
1.1. La sentencia condenatoria yerra al consignar como prueba de cargo el Certificado médico legal
correspondiente a la supuesta agraviada, pues con el mismo se prueba, más bien, que no hubo
lesión sexual. Asimismo, resulta contradictorio con el informe psicológico de la referida menor.
1.2. El informe psicológico de la menor no cumple con el protocolo de ley para obtener un resultado
determinante, el análisis que hace es simple. En dicho informe no se señala cuál ha sido la
técnica psicológica empleada, por lo que el mismo pierde validez. Debe tenerse en cuenta que
las pericias por sí mismas no determinan la responsabilidad del agente, deben apoyarse en
otros elementos probatorios de cargo específicos, los cuales no se presentan en el presente
proceso.
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1.3. Durante la etapa de instrucción no tuvo conocimiento del proceso, de ahí que no haya podido
ejercer válida y oportunamente su derecho de defensa.
1.4. En el juicio oral su patrocinado ha negado haber agredido de cualquier modo a la agraviada,
adujo que se trataría de una confusión por haberla cubierto con una frazada mientras dormía, lo
cual la asustó. Una pericia psiquiátrica y psicológica podría haber coadyuvado a establecer su
inocencia.
1.5. No se ha valorado la declaración brindada por la agraviada en el juicio oral, quien en dicho acto,
de manera espontánea, se retractó, lo cual genera duda respecto a la verosimilitud de la
denuncia.
1.6. De la compulsa de pruebas recopiladas durante el proceso no se llega tener certeza de los
hechos que se imputa a su patrocinado. Corresponde que sea absuelto por aplicación del
principio del indubio pro reo.
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Fojas ciento setenta y tres a ciento setenta y ocho.
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CONSIDERANDO
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Conviene señalar que durante el juicio oral el representante del Ministerio Público solicitó la reconducción
del tipo penal invocado en el dictamen acusatorio de octubre del dos mil nuve. En efecto, primeramente el
hecho fue subsumido en el artículo ciento setenta y tres punto tres, de conformidad con la Ley número
veintiocho mil setecientos cuatro. Ya en el juicio oral, ante el conocido devenir del referido precepto
normativo, la Fiscalía solicitó la reconducción al artículo ciento setenta, siendo la misma declarada
procedente por el órgano jurisdiccional.
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Debe señalarse que la pena privativa de libertad fue replanteada en el juicio oral como producto de la
reconducción del tipo penal a la que se ha hecho mención. Inicialmente, en su dictamen acusatorio, el
Ministerio Público había solicitado para el encausado la pena privativa de libertad de veinticinco años.
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1.1. La materialidad del delito se acredita con lo siguiente: i) el Certificado médico legal número
cero cero cero quinientos noventa y seis, de fojas trece, correspondiente a la menor agraviada,
el cual concluye: “Himen virginal, ano: no lesión, piel: no lesión”, debe tenerse en cuenta que la
imputación es a título de tentativa, conforme la versión que brindara la agraviada a nivel
preliminar; ii) la Partida de nacimiento, de fojas cincuenta y uno, acredita el parentesco de la
agraviada con el acusado y, asimismo, describe que nació el diez de agosto de mil novecientos
noventa, por lo que a la fecha de los hechos tenía dieciséis años; y iii) el informe psicológico
número sesenta y dos-cero siete, de foja diecisiete, en el que se concluye que la agraviada
presenta problemas relacionados con abuso sexual, caso incestuoso.
1.2. En torno a la responsabilidad penal del encausado Gamarra Hilario se cuenta con lo siguiente:
i) la manifestación de la agraviada, de fojas cuatro a cinco, en la cual detalló las circunstancias
y el modo en que se produjeron los hechos, los cuales coinciden con los términos fácticos de la
acusación fiscal; ii) reiteración de la sindicación contra el encausado por la agraviada el ser
examinada por la médico legista, como se puede apreciar en el Certificado médico legal número
cero cero cero quinientos noventa y seis-DCL; iii) reiteración de lo sucedido al psicólogo del
MINDIS, conforme se advierte del respectivo Informe psicológico; y iv) la manifestación de
Judith Mery Campos Toledo, prima de la agraviada.
1.3. Si bien la agraviada en el juicio oral se retractó y señaló que la denuncia es mentira; dicha
retractación debe ser tomada con las reservas del caso, en primer lugar, porque se trata de un
delito en el que el agente se ha prevalido de su posición de dominio al ser su padre biológico,
se facilitó la realización del evento delictivo, el dominio se ha visto reflejado en su ilícito
proceder porque, como se indica en la doctrina, en estos casos no es necesario advertir un
continuo despliegue de la fuerza física –referido a la violencia material que exige el tipo penal–
ni menos una continuada resistencia de la víctima, debe considerarse la relación de
subordinación que tiene la agraviada con el encausado, además que se ha verificado o puesto
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1.4. En el presente caso existe ausencia de incredibilidad subjetiva por cuanto no existen razones
plausibles para inferir que la agraviada prestó su declaración inculpatoria motivada por razones
ajenas a la verdad; contrariamente, la menor ha indicado que en un primer momento no le contó
a su mamá porque tenía miedo, porque no deseaba que se peleen, ello conforme al relato que
aparece consignado en el Informe psicológico, de fojas diecisiete, siendo además que en la
referida evaluación señaló que la relación con su progenitor siempre fue buena, observó que
era una persona correcta y que se encuentra sorprendida de lo que ha hecho su padre.
Asimismo, existen datos periféricos como sucede con lo declarado por Mery Campos Toledo,
prima de la agraviada y con lo señalado por el propio encausado quien al ser examinado por el
Colegiado señaló que tiene cinco hijas mujeres y como la cama de la menor estaba al costado
de su cama y al salir al baño la vio con la luz de la calle que estaba destapada y ahí la tapo con
la frazada, que por eso se asustó.
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3.1. Los criterios y fundamentos de la valoración de la prueba penal tienen como base
normativa, en primer lugar, el artículo dos, numeral veinticuatro, literal d, de la Constitución,
que consagra la presunción de inocencia; y, en segundo lugar, el artículo doscientos
ochenta y tres del Código de Procedimientos Penales, que dispone que los hechos y las
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pruebas que los abonen serán apreciados por los jueces con criterio de conciencia .
3.2. La apreciación de la prueba se realiza sobre la base de una actividad probatoria concreta
–nadie puede ser condenado sin pruebas y que estas sean de cargo–, jurídicamente
correcta –las pruebas han de ser practicadas con todas y cada una de las garantías que le
son propias y legalmente exigibles–, se ha de llevar a cabo con arreglo a las normas de la
lógica, máximas de la experiencia –determinadas desde parámetros objetivos– o de la sana
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crítica, razonándola debidamente .
3.3. La libre apreciación razonada de la prueba, que es el sustento del artículo doscientos
ochenta y tres del Código de Procedimientos Penales, reconoce al Juez la potestad de
otorgar el mismo el valor correspondiente a las pruebas, sin directivas legales que lo
predeterminen. Desde esa perspectiva, es de afirmar que el derecho a la presunción de
inocencia exige sobre el particular que las pruebas de cargo, que justifiquen una condena,
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además deben ser suficientes .
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Acuerdo plenario número dos-dos mil cinco-CJ/ciento dieciséis, de fecha treinta de septiembre de dos mil
cinco, fundamento jurídico sexto.
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Acuerdo plenario número dos-dos mil cinco-CJ/ciento dieciséis, de fecha treinta de septiembre de dos mil
cinco, fundamento jurídico sexto.
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Acuerdo plenario número dos-dos mil cinco-CJ/ciento dieciséis, de fecha treinta de septiembre de dos mil
cinco, fundamento jurídico séptimo.
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3.4. En el presente caso, analizados los fundamentos del recurso de nulidad, la sentencia
impugnada y otros actuados, se advierte que la presunción de inocencia de encausado
Gamarra Hilario se ha desvirtuado legítimamente.
3.5. En efecto, no solo la sindicación de la agraviada ha sido persistente –al haber expresado el
relato incriminador contra su padre biológico, consistente en dos violaciones sexuales
tentadas, en su manifestación brindada en sede preliminar con presencia del representante
del Ministerio Público7, en la diligencia correspondiente a su examen médico según se
observa en el Certificado médico número cero cero cero quinientos noventa y seis-DCLS8, y
en su evaluación psicológica ante el psicólogo del MIMDES9–, sino que también es sólida,
uniforme y coherente. Asimismo, existen elementos probatorios periféricos que la refrendan
–como sucede, entre otros, con i) la declaración a nivel de juicio oral de la testigo Judith
Mery Campos Toledo10, en la cual refiere que su prima (la menor agraviada) le comentó
que su papá había intentado abusar de ella en dos oportunidades, y se ratifica respecto a
su declaración brindada a nivel policial11, en la misma que ya había indicado conocer de los
hechos porque su prima se los contó; ii) el Informe psicológico número sesenta y dos-cero
siete12, en el cual se da cuenta de que la menor agraviada presenta problemas relacionados
con abuso sexual, caso incestuoso, ha sido sometida a situaciones traumáticas que han
afectado su estado psicológico, que tiene reacción a estrés agudo, razón por la cual se
sugiere para ella, entre otros, psicoterapia en un centro de salud y apoyo familiar; y iii) la
propia declaración del encausado Gamarra Hilario, en tanto que manifiesta que la
agraviada se habría confundido pues su cama estaba cerca a la de ella y que un día la
cubrió con una frazada mientras dormía, lo cual, indica, la asustó, tal extremo de su
declaración, a la luz de la prueba de cargo existente en autos, da cuenta más bien de un
indicio de oportunidad para la comisión del delito–. Por otro lado –tal y como se sostiene en
7
Fojas cuatro a cinco.
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Foja trece.
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Fojas diecisiete a dieciocho.
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Fojas trescientos siete a trescientos nueve.
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Fojas veintisiete a veintiocho.
12
Fojas diecisiete a dieciocho.
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3.6. En cuanto a la retractación de la agraviada en el juicio oral, ya ello fue atendido con
suficiencia y la debida justificación por el ad quo en la sentencia impugnada, aplicando el
Acuerdo Plenario número uno-dos mil once/CJ-ciento dieciséis, el cual, entre otros
problemas, abordó específicamente el relativo a la valoración de la prueba en delitos
sexuales en supuestos de retractación del testimonio. A lo cual cabe adicionar que –de
conformidad con el fundamento jurídico diez del Acuerdo Plenario número dos-dos mil
cinco-CJ-ciento dieciséis– el cambio de versión de la parte agraviada no la inhabilita para
su apreciación judicial, de modo que el órgano jurisdiccional puede optar por la que
considere adecuada, para lo cual debe atender, entre otros, a si el relato incriminador
primigenio se encuentra rodeado de suficientes corroboraciones periféricas; lo cual sucede
en el presente caso.
3.7. Respecto a que el Informe psicológico de la menor no cumple con el respectivo protocolo
de ley, que el análisis que hace es simple y que no se señala cuál ha sido la técnica
psicológica empleada, por lo que el mismo pierde validez. Sobre el particular, debe
expresarse que el referido Informe psicológico13 presenta una estructura básica (datos de
filiación, motivo de consulta, historia personal y familiar, procedimiento diagnóstico,
descripción de la persona, análisis, conclusiones y recomendaciones) a partir de la cual es
posible el entendimiento de su contenido. Asimismo, en cuanto a la técnica psicológica
empleada, en el ítem denominado procedimiento diagnóstico de dicho Informe se indica
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Fojas diecisiete a dieciocho.
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que se empleó, entre otros, la observación clínica psicológica. Por lo demás, debe
indicarse, en primer lugar, que el referido Informe psicológico fue ratificado en sede de
instrucción14 y oralizado en la sesión de audiencia de juzgamiento del día cuatro de octubre
del dos mil dieciséis15, estadio en el cual la defensa técnica tuvo la oportunidad de justificar
ampliamente su cuestionamiento al referido Informe Psicológico. Y, en segundo lugar, debe
precisarse que el mismo no es el único medio probatorio de cargo existente en autos.
3.8. En lo concerniente a que el encausado no tuvo conocimiento del proceso durante su etapa
de instrucción, de ahí que no haya podido ejercer válida y oportunamente su derecho de
defensa. Al respecto, debe señalarse que de los actuados se verifica que en el respectivo
auto de apertura de instrucción al encausado Gamarra Hilario se le dictó mandato de
detención16 y que mediante resolución de nueve de abril del dos mil ocho17 se tuvo que
reiterar los oficios correspondientes para su ubicación y captura; por lo que no resulta de
recibo el indicado agravio. Finalmente, la realización de una pericia psicológica o
psiquiátrica al encausado en los términos expuestos por el impugnante no resultaría
significativa para establecer su inocencia en virtud al caudal probatorio de cargo existente
en autos y al que ya se ha hecho referencia; el cual para esta Sala Suprema es suficiente
para generar certeza y, consecuentemente, desvirtúa su presunción de inocencia.
DECISIÓN
Por ello, los integrantes de la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
República:
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Fojas ciento cuarenta y siete.
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Fojas trescientos quince a trescientos dieciocho.
16
Fojas treinta y cuatro a treinta y seis.
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Foja setenta y ocho.
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C., y que le impuso, como tal, la pena privativa de libertad de diez años; con lo demás que
contiene.
II. MANDARON: se transcriba la presente Ejecutoria al Tribunal de origen. Hágase saber.
S. S.
PRADO SALDARRIAGA
SALAS ARENAS
NEYRA FLORES
SEQUEIROS VARGAS
IASV/JIQA
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