Derecho Romano - Ximena Pulgar - Tomas de Tezanos Pinto

Tomás De Tezanos Pinto
DERECHO ROMANO
APUNTES DE LAS CLASES DE LA

PROFESORA XIMENA PULGAR
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Unidad I: Derecho de Familia
Introducción
El Digesto señala que la “causa de la constitución de todo derecho es el hombre”, en otras

palabras se hace referencia a que todo derecho ha sido creado por él y, por ello, gira en
torno a éste mismo.
En Roma se distingue entre:
1. Sujeto de derecho: Aquel que actúa en la vida jurídica o, dicho de otro modo,
aquel que es titular de derechos y obligaciones.
2. Persona: No todo ser humano era persona en el sentido de sujeto de derecho, ya
que para serlo se debía cumplir con dos requisitos: capacidad y existencia. Los
romanos diferenciaron las personas de las cosas (Ej.: los esclavos que, sin
embargo, podían celebrar contratos).
3. Hombre: Individuo de la especie humana.
Requisitos para ser persona
Existencia: Para que ésta fuera efectiva se requería:
1. Nacimiento (desprendimiento absoluto del vientre materno).

2. Tener forma humana (requisito introducido por los sabinos; tenía que poseer
rostro humano).
3. Haber estado viva al menos un instante (los proculeyanos decían que el recién
nacido debía llorar y los sabinos que tenía que moverse).
4. Nasciturus: Corresponde al concebido no nacido. En Roma el aborto se
sancionaba y existían los derechos eventuales del que estaba por nacer (Ej.: el
derecho a alimentos del que estaba en el vientre. Hoy consagrados en el art. 77 del
Código Civil). Se designaba un curator ventris (aquel que velaba por los derechos
del que estaba por nacer). La institución del nasciturus está recogida, actualmente
en nuestro Código Civil en el art. 74.
Capacidad: Era de dos tipos:

1. Jurídica: Aptitud de una persona para ser titular de derechos y obligaciones. Las
condiciones para poseerla eran: ser libre, pertenecer a una familia y tener la
condición de ciudadano romano. Ej.: El pater era plenamente capaz. Corresponde
a la que hoy llamamos capacidad de goce.
2. De obra: Capacidad de realizar actos que generen consecuencias de derecho o, en
otras palabras, facultad de producir efectos jurídicos por la sola manifestación
de voluntad. Ej.: La mujer romana poseía capacidad de obrar limitada, pues
requería de un tutor. En la época de Augusto, con el ius liberorum, se eliminó a
dicho tutor. Corresponde a la que hoy llamamos capacidad de ejercicio.
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La familia romana
Formaban una familia todos los sometidos a la potestas (poder) de un pater. Como se
puede notar, la sociedad romana era patriarcal (daba suma importancia al padre de familia).
La familia estaba compuesta por:
a. El pater: Dotado de:
1. Manus potestas (poder que ejercía sobre la mujer y sus bienes).

2. Patria potestas (poder que ejercía sobre el hijo y sus bienes).
3. Dominica potestas (poder que ejercía sobre los esclavos).
b. La mater familia.
c. Los hijos (podían ser legítimos, esto es nacidos dentro del matrimonio o adoptados).
d. Los esclavos (son tratados como cosas).
Formas de ingresar en la familia
Manus potestas
En primer lugar se debe tener claro que la mujer se podía ingresar a una familia:
a. Cum manu (celebrando alguna de las ceremonias que acompañan al matrimonio).
b. Sine manu (sin efectuar las ceremonias que acompañaban al matrimonio).
Ceremonias de un matrimonio cum manu
La manus se adquiere en virtud de ciertas ceremonias que acompañan al matrimonio y se

subdividen en tres:
a. Coemptio: Consistía en una compra simulada que hacía el marido sobre su mujer,
mediante una acción llamada mancipatio, a través de la cual la mujer se entrega al
marido.
b. Confarreatio: En ella, los contrayentes consumían un pan sagrado (llamado
ferrus) ante un determinado número de testigos. En esta ceremonia participaba el
pontifex maximus.
c. Usus: La mujer entraba bajo la potestad del marido por el sólo hecho de vivir
durante un año en el domicilio conyugal (la mujer no podía ausentarse de la casa
del marido por más de tres noches seguidas, lo que se llamaba el trinoptio).
Variantes del ingreso ala familia en la mujer
a. Si la mujer era sui-iuris/cum-manu traspasaba todos sus bienes a la potestad de su

marido y se convertía en alienis-iuris (se produce capitis diminutio mínima).
b. Si la mujer era alienis iuris/cum-manu sencillamente se producía un cambio de una
familia a otra y la mujer pasaba a ser pariente de su marido y luego de sus hijos.
c. Si la mujer era sui-iuris/sine-manu mantiene su condición anterior (no entra bajo la
potestad de un pater).
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d. Si la mujer era alienis-iuris/sine-manu mantiene su vínculo con la familia de origen
(no adquiere parentesco con su nuevo marido).
Formas de poner fin al manus o manus potestas
a. Por muerte del pater: Su mujer pasa a ser sui-iurius (por lo general, la mujer no
pasaba mucho tiempo viuda).
b. Por ceremonia contraria: Si se realizó una Confarreatio, se lleva a cabo una
Disfarratio (frente a los mismos representantes; el pan se tira al suelo). Si se efectuó
la Coemptio, se celebra la Remancipatio (venta de la potestad de una mujer a un
tercero).
Otros modos de ingresar en la familia
a. Adopción: Acto jurídico en virtud del cual un hijo de familia pasa a formar parte
de otra familia.
b. Adrogatio: Acto jurídico ante los comicios curiados, en virtud del cual un pater
se pone bajo la potestad de otro, por ejemplo, porque tenía muchas deudas (se
produce capitis diminutio mínima).
La patria potestas
Sobre su hijo el pater:

 Tiene poder sobre sus bienes (casi todo lo que el hijo adquiere forma parte del
patrimonio del pater, salvo contadas excepciones).
 Puede venderlo, abandonarlo e, incluso, matarlo.
 Los hijos pueden celebrar contratos (capacidad jurídica), siempre y cuando, estén
representados por el pater.
Término de la patria potestad
Por emancipación: Cuando un pater pone fin a su potestad (el hijo pasa a ser sui-iuris).
Por muerte del pater: Los hombres adquirían la condición de pater.
Las personas dependientes
Definición: Las personas dependientes son los hijos o esclavos, que podrán realizar actos
jurídicos siempre que éstos no afecten el patrimonio del pater.
¿De qué forma podía un pater verse obligado por una persona dependiente?
 El pretor distingue según lo que obligue:
a. Delito: El pater puede realizar una acción noxal (expulsar al hijo o esclavo de la
familia) o pagar una multa (generalmente, el doble de lo debido).
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b. Contrato: Se aplican acciones de cualidad agregada (aquellas que buscan que
pague quien puede hacerlo; el pater).
Así mismo, el pretor hizo responsable al pater de las deudas contraídas por el
dependiente en las llamadas actionis adienticias qualitatis que son las siguientes:
1. Actio quod iussu: El pater autoriza a un tercero para que celebre un contrato con
alguno de sus dependientes (el pater responde ilimitadamente).
2. Actio institoria: El pater nombra a un dependiente como administrador de sus
negocios terrestres. Si incurre en alguna falta, el pater responde ilimitadamente a
todo lo que deba dar o hacer en razón de la buena fe.
3. Actio exercitoria: El pater designa a un dependiente como administrador de sus
negocios marítimos. Si incurre en alguna falta , el pater responde ilimitadamente a
todo lo que deba dar o hacer en razón de la buena fe
4. Actio de peculio
a. Profecticio: Conjunto de bienes que el pater entrega a un dependiente para que
los administre (el pater responde hasta el monto de lo adeudado).
b. Castrense: Conjunto de bienes que el hijo adquiere con su sueldo como soldado.
El hijo forma un patrimonio propio y tiene derecho a dejar testamento (si no lo hay
los bienes son del pater).
c. Cuasicastrense: Conjunto de bienes adquiridos por el hijo con el sueldo que
adquiere como funcionario público (en este caso el hijo adquiere el patrimonio de
dichos bienes).
d. Adventicio o Bona materna: La madre o abuela entrega los bienes al hijo (éste
pasa a ser dueño de dichos bienes; el pater sólo puede administrarlos).
El parentesco
Definición: Vínculo jurídico entre dos sujetos dependientes de sus relaciones familiares.
Modos de parentesco
1. Agnación: Vínculo que une a todos los que están bajo la potestad de un mismo
pater o lo estarían si éste hubiese fallecido.
2. Gentilidad: Situación de parentesco que se da entre aquellos que descienden de
los antiguos clanes de Roma (gens; por ejemplo, la dinastía Julio-Claudia).
3. Cognación: Tipo de parentesco por consanguineidad (relación de sangre entre dos
o más personas).
4. Afinidad: Tipo de parentesco que se da entre un cónyuge y los parientes
consanguíneos del otro. Ej.: la suegra o el cuñado entre otros.
El parentesco se mide a través de:
1. Línea: Se divide en:
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a. Recta: Cuando las personas descienden unas de otras. Pueden ser
ascendientes (padres, abuelos, bisabuelos) o descendientes (hijos, nietos,
bisnietos).
b. Colateral: Cuando las personas no descienden unas de otras, pero tienen un
tronco común. Ej.: tíos, primos entre otros.
2. Grado: Corresponde a la distancia de un pariente con otro en el árbol genealógico.

Ej.: hay primos de cuarto grado, quinto, sexto etc.
¿Por qué fue importante para los romanos estudiar el parentesco?
 Para determinar la herencia.

 Por razones matrimoniales (no podían contraer nupcias los parientes agnaticios
y cognaticios en toda línea recta y colateral, hasta cuarto grado inclusive. A los
parientes por afinidad también se les prohibía contraer nupcias en toda línea
recta).
El matrimonio
Modestino lo define como: “unión de varón y mujer y consorcio de toda la vida;

comunicación de derecho divino y humano”
Otra definición es: “convivencia monogámica y estable entre un hombre y una mujer”
En Roma es uno sólo, pero puede ser de dos tipos (cum manu o sine manu).
Requisitos para contraer matrimonio
 Se debía contar con la mayoría de edad (14 para los hombres, 12 para las mujeres).
 Era necesario ser ciudadano romano, ya que sólo ellos podían contraer iustas
nupcias (conubium).
 Debe existir consentimiento inicial y permanente de los contrayentes. El pater
debía aceptar el matrimonio (si uno o ambos contrayentes eran alienis-iuris). En la
época de Augusto, ante una negativa injustificada del pater se podía recurrir a un
magistrado.
 Diversidad de sexo (debe existir un hombre y una mujer; no hay matrimonio
homosexual).
 Aptitud para la procreación.
Elementos del matrimonio
1. Afectio maritalis: Es la parte esencial del matrimonio, ya que es la intención de

los cónyuges de vivir juntos. Los juristas reconocen como expresión de ese
consentimiento los siguientes hechos:
a. Juramento ante los censores
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b. Ritos nupciales como la deductio in domus (acompañamiento de la mujer al
domicilio del marido).
c. Participación pública de la mujer en la dignidad y condición social de su
marido.
d. Constitución de la dote
2. Nupciae: Se relaciona con el velo rojo que ocupaba la mujer durante el matrimonio
y que simbolizaba su ingreso a la familia.
3. Sponsalia: Corresponde a la promesa de celebrar matrimonio (era un hecho
social).
4. Juramento ante los dioses (Júpiter).
Impedimentos para contraer matrimonio
 Parentesco agnaticio y cognaticio en toda la línea recta y la colateral hasta el

cuarto grado.
 Parentesco por afinidad (Ej.: están prohibidos los matrimonios entre la suegra y el
yerno) en toda la línea recta.
 Impedimento al tutor y su pupila.
 No puede casarse un gobernador con mujer oriunda de la provincia.
 La mujer no puede contraer matrimonio hasta transcurridos diez meses desde la
muerte de su anterior marido.
Legislación matrimonial de Augusto
Disolución del matrimonio
 Muerte de alguno de los cónyuges.

 Divorcio: Debe manifestarse la cesación de la intención de permanecer como
marido y mujer.
 Repudium: Uno de los cónyuges decide poner término al matrimonio.
Otras convivencias no matrimoniales
a. Concubinato (unión estable de un hombre con una mujer libre sin la afectio
maritales; es una unión de hecho).
b. Contubernio (unión de esclavos).
La dote
Definición: Cantidad determinada de bienes que la mujer o un tercero, entregan al

pater para cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio. Se le dio
distintas definiciones de acuerdo al período histórico:
Derecho Arcaico: Era el conjunto de bienes que se le otorgaban a la mujer para

compensar la pérdida de sus derechos sucesorios cuando contraía matrimonio cum-
manu.
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Derecho Clásico: Era el conjunto de bienes que la mujer, su padre u otra persona
relacionada a ella, aportaban al matrimonio para hacer frente a las necesidades que la vida
en común supone. Una vez que terminaba el matrimonio restituir los bienes de la mujer
para asegurar su subsistencia (se tiende a proteger a la figura femenina).
Formas de constituir la dote
a. Datio dotis: Es la entrega real, material e inmediata de todos los bienes al marido.
b. Promissio dotis: Promesa bilateral de constitución de dote (se hace por medio de
un contrato).
c. Dictio dotis: Declaración unilateral del constituyente de querer formar la dote.
Clases de dote
a. Profecticia: La dote es entregada por el pater de la mujer.

b. Adventicia: La dote es entregada por la mater.
c. Recepticia: La dote se entrega bajo la condición de que vuelva al constituyente
una vez terminado el matrimonio (cualquiera sea su causa).
La dote durante el matrimonio
Durante el matrimonio la dote pertenecía al marido, quien era dueño de los bienes. Sin
embargo, fue restringido por la Lex iulia de fundo dotalis:
a. Se prohíbe que el marido enajene los fundos en suelo itálico sin la autorización de
la mujer.
b. Se prohíbe que el marido enajene esclavos dotales sin la autorización de la mujer.
c. No puede el marido cambiar el destino ni el cultivo del fundo dotal sin la
autorización de la mujer.
Acciones de restitución de la dote
Si el matrimonio se disolvía por muerte de la mujer por lo general el marido retiene la

dote (excepto en el caso que se haya acordado dote recepticia). Si el matrimonio concluía
por la muerte del marido o por divorcio la mujer dispone de:
a. Actio Ex stipulatio: Era de derecho estricto y procedía sólo si se había estipulado

previamente. En caso de que se cumpliera la condición antes señalada, el marido
debía restituir exactamente lo que estaba acordado previamente.
b. Actio Rei uxoriae: Fue creada por el pretor en la época clásica. Corresponde a una
acción de buena fe, en la que se estableció el derecho de la mujer a exigir la
restitución de la dote. ¿En qué consistió lo instituido por el pretor?
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1. El marido restituye los bienes fungibles en 3 cuotas anuales y los no fungibles
inmediatamente.
2. Retención a favor del marido: por adulterio de la mujer (el marido retiene ½ de
la dote y un 1/6 adicional por cada hijo).
3. Beneficio de competencia: El marido restituye sólo lo que buenamente pueda.
4. En el Derecho Justinianeo se constituye la dote como una hipoteca legal (obligación
jurídica) sobre los bienes del pater. En esta época se fusionó la actio ex stipulatio
con la actio rei uxoriae dándose paso a la actio dotis.
5. Edicto de Alterutro (Justiniano): La mujer debe elegir entre la restitución de los
bienes o mantener su legado.
La tutela
Definición: Medidas para proteger a ciertos individuos que por su edad, sexo, condición
mental u otras, no pueden administrar libremente lo suyo.
Diferencias entre la patria potestas y la tutela
1. La potestas no tiene un límite de edad, mientras que la tutela sí (se ejerce hasta que,
el que está bajo ella, cumpla los 14 años).
2. La potestas se ejerce sobre los bienes y las personas y la tutela solamente sobre los
bienes.
a. Sobre un impúber
Definición: Poder y potestad que se ejerce sobre una persona libre; dada y permitida por el
derecho civil, con el fin de cuidar a quien, por causa de su edad, no puede defenderse
por si mismo.
Tipos de tutela
a. Testamentaria: El tutor o tutores de los hijos impúberes o menores de edad son

designados en el testamento hecho por el pater.
b. Legítima: A falta de testamento, la ley de las XII tablas suple el silencio del pater
dejando como tutor al pariente agnaticio de grado más próximo.
c. Dativa, Magistradual o Atiliana: El pretor puede designar a cualquier
ciudadano romano en caso de no haber pariente agnaticio (la tutela se transforma
en una carga pública).
Obligaciones antes de ejercer
1. Prestar garantías al pupilo de no disminuir su patrimonio. Esto se hacía

mediante juramento del tutor ante el pretor.
2. Establecer ante escribano (suerte de notario) cuál es el patrimonio del pupilo.
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Obligaciones en el ejercicio
a. Negotiorum gestio: Los actos y contratos son celebrados por el tutor. Los efectos
de estos actos radican en su propio patrimonio (se da una representación imperfecta;
está condición se da entre los 0-7 años).
b. Auctoritas interpositio: Quien celebra los actos y contratos es el propio pupilo,

pero necesita la autorización del tutor para que tengan validez (está condición se
da entre los7-14 años).
Responsabilidad del tutor
1. Invertir el dinero del pupilo.

2. Liquidar los bienes de difícil o cuantiosa mantención.
3. No enajenar, gravar o entregar en arrendamiento los bienes inmuebles del
pupilo sin autorización del pretor.
Acciones en contra del tutor
1. Accusatio suspecti tutoris: Busca destituir al tutor por mala administración.
2. Actio rationibus distrahendis: Ocurre cuando el tutor ha “omitido cuentas” o, dicho

de otro modo, cuando ha mal administrado los fondos. El tutor debe responder con el
doble de la malversación.
3. Actio tutela: Es una acción infamante (el tutor bajaba de centuria) y de buena fe (se
debe dar o hacer todo lo que sea necesario en razón de ella). Tiene las siguientes
características:
a. Directa: Buscaba proteger al pupilo frente al tutor.
b. Contraria: Buscaba proteger al tutor.
b. Sobre la mujer
La mujer, por su debilidad, estaba sometida a la tutela perpetua. Esta concepción

cambia durante la época de Augusto al otorgárseles el ius-liberorum a las mujeres.
Tipos de tutela
a. Testamentaria: En muchos testamentos, el pater, daba la opción a la mujer de elegir

al tutor.
b. Legitima: A falta de testamento, la ley de las XII tablas suple el silencio del pater
dejando como tutor al pariente agnaticio de grado más próximo.
c. Dativa: El pretor puede designar a cualquier ciudadano romano en caso de no haber
pariente agnaticio (la tutela se transforma en una carga pública).
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d. Coemptio tutelae: Cuando la mujer quería cambiar de tutor, contraía matrimonio
cum manu o se divorciaba, quedaba como tutor el pariente agnaticio de grado
más próximo.
e. Ius liberorum: Están exentas de tutela las mujeres ingenuas con tres hijos y
libertas con cuatro.
La curatela
a. Sobre el loco furioso
Cuando una persona entraba al estado de demencia notoria; se designaba al pariente

agnado de grado más próximo como curador (a falta de curador legítimo el magistrado
debía designar uno). El curador tenía a su cargo los negocios jurídicos del demente a
través de un cuasicontrato llamado gestión de negocios (lo hacía responsable ante alguna
falta).
b. Sobre el pródigo
Se denomina pródigo o disipador a aquella persona que malgastaba el dinero heredado

de sus ascendientes agnaticios. El magistrado ponía al pródigo bajo interdicción para
evitar esta situación.
c. Sobre el menor de 25 años
La Lex Laetoria: sancionó el delito de aquellos que, con dolo, defraudaban a un menor
de 25 años (aprovechándose de su inexperiencia). Para evitar que se pudiera impugnar
el negocio celebrado por el menor se requería la presencia del curador (mayor de 25).
El pretor concedió una exceptio legis laetoriae (acción que se aplica a un menor ha
resultado engañado en un negocio). También, el magistrado, decretó la restitutio in
integrum (se podía alegar engaño sin necesidad de probarlo).
Unidad II: Fuentes del Derecho
Las clasificaremos en dos:
1. Sustanciales: Son todas aquellas corrientes filosóficas, políticas, económicas y

religiosas que inciden en la formación de una norma jurídica.
2. Formales: Se relacionan con la forma en que se expresa una norma jurídica.
Según Gayo: “El derecho del pueblo romano se funda en las leyes, plebiscitos,
senadoconsultos, constituciones de los príncipes, en los edictos que emiten quienes tienen
derecho y en las respuestas de los prudentes”.
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Gayo fue el autor de un Manual de Derecho conocido como “Las Institutas”.
1. Derecho Arcaico
Fuente del Derecho: las mores maiorum.
 Corresponden a las costumbres de los antepasados.

 Su conocimiento estaba en manos del colegio de los pontífices que eran patricios.
 Las normas en este período no estaban escritas.
 El que conocía la ley estaba relacionado con los dioses.
Antecedentes de la época
 Como los pontífices eran los únicos que conocían la ley, se generó inseguridad
jurídica entre los plebeyos. Al no existir certeza jurídica, le fue encargada, al
colegio de los decenviros (10 miembros), la redacción de un documento que
pusiera los mores maiorum por escrito. Tras un arduo trabajo apareció la Ley de
las XII Tablas que fue expuesta en el foro.
 La Ley de las XII Tablas separó el ius (lo jurídico) del fas (fundamento del ius:
lo religioso). Además, reivindicó a los patricios y permitió que cualquiera
pudiese conocer e interpretar la ley, en otras palabras, pasó a ser de conocimiento
público.
 Las XII Tablas consagraron la paz, la seguridad y la igualdad.
 Los actos jurídicos en este tiempo se caracterizaron por ser muy rigurosos y
formalistas. Por ejemplo: el que usaba mal un término podía perder un juicio.
 Entre las formalidades, existía un contrato (la estipulación) que se realizaba frente a
frente, pues en este período adquiere gran importancia el valor de la palabra
empeñada.
 Los romanos consideraban los deberes como un oficio (Ej.: “De la Amistad” de
Cicerón, postula que la amistad es un deber).
2. Derecho Clásico
Fuente del Derecho: La ley, los plebiscitos, los senadoconsultos, el edicto del pretor y la
jurisprudencia doctrinaria.
a. La ley
Definiciones de ley
“Declaración de potestad que vincula al que la da con aquel que la acepta” 1
1 Análisis de la definición
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Capitón la define como: “El mandato general del pueblo o de la plebe dictado por el
magistrado”.
La ley puede clasificarse en:
a) Ley pública: Aquella que rige a todos.

b) Ley privada: Aquella que rige a los particulares (Ej.: contratos).
Las Leyes Rogatae: Es una propuesta (ruego) que hace el magistrado ante el comicio.
Proceso de formación de la Ley
1. El pretor propone una ley al senado.

2. Luego, el pretor propone la ley a los comicios.
3. Los comicios aprueban o rechazan (no hace modificaciones). Se votaba por
medio de tres tablillas (UR: aprueba; A: no aprueba; N: no tiene claro)
4. De entre las 193 centurias, las 5 primeras aprueban o rechazan una ley (el
censor determina a qué clase un individuo pertenece). Lo anterior se traduce en que
las clases con mayor riqueza tenían más influencia.
La ley posee la siguiente estructura:
1. Praescritio: Corresponde al encabezado de la ley. Lleva el nombre del magistrado

que la creó entre otros elementos.
2. Rogatio: Hace referencia a lo que pide el magistrado.
3. Senactio: Hay que asegurarse que la ley que se va a promulgar no se oponga a otra
ya existente. Ej.: La ley “X” permite una conducta y la ley “B” la prohíbe”.
Ulpiano divide la ley en:
1. Perfectas: Establecen la nulidad del acto que contraviene lo dispuesto en la ley.

Ej.: Lex Aelia Sentia. Consagra que el esclavo manumitido no podía ser menor de
30 años.
2. Menos que perfectas: Establecen una sanción distinta de la nulidad que la
contraviene. Ej.: Lex Furia Testamentaria. Regula los legados. Se puede heredar
dinero a los no herederos hasta 1000 ases. Si eso se contraviene hay una multa que
corresponde al cuádruple de la suma.
3. Imperfectas: No se establece sanción alguna cuando se contravienen. Ej.: Lex
Cincia. Establece que no se pueden establecer donaciones entre los conyugues. Si
no hay sanción y lo anterior se quiere denunciar, el juez debe determinarla.
“Declaración de potestad”: Porque es hecha por un magistrado.
“que vincula al que la da con aquel que la acepta”: Sólo se aplica la ley si la persona lo acepta, para ello hay
que ser ciudadano romano.
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b. Los plebiscitos
 En un primer momento fueron sólo aplicables para los plebeyos.

 Luego, obligan a los patricios con previa aprobación del senado (Lex Horatia).
 Finalmente, fueron válidos para todos (patricios y plebeyos) mediante la Lex
Hortensia.
c. Los senadoconsultos
Definición: “Es lo que el senado autoriza y establece; tiene fuerza de ley, por más que en
este punto hay discusiones” (Gayo).
En la época republicana sólo tienen valor por la auctoritas (por la sabiduría) de quienes
los emiten.
Augusto otorga valor legislativo a sus acuerdos.
Composición de un senadoconsulto
 Se iniciaba con el nombre del magistrado que consultaba.

 Se ordenaban en capítulos y terminaban con la expresión: censuerunt (decisión
senatorial).
 Se designan según el contenido, o con el nombre del proponente.
 Desde Adriano el texto era el discurso del príncipe (princeps orationis) y el
senado sólo aclamaba la voluntad del emperador.
d. Edicto de los magistrados
Primero, hay que entender que todos los magistrados tienen ius edicendi (facultad para
dictar edictos).
Los edictos se clasifican en:
a) Edicto pretor.
b) Edicto de los ediles curúles.
a) Edicto pretor
Era un programa de soluciones jurídicas para un caso en particular. El edicto pretor se

clasifica en cuatro:
1. Edicto traslaticio: Se trasladan las fórmulas de un edicto realizado por un

pretor anterior.
2. Edicto nuevo: El pretor propone nuevas fórmulas para resolver un caso.
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3. Edicto repentino: Aquel creado por el pretor en el ejercicio de sus funciones
(contiene soluciones nuevas).
4. Edicto perpetuo: Cesa la actividad del magistrado como creador de edictos
(creado por el magistrado Salvio Juliano durante la administración de Adriano).
 El edicto pretor contenía acciones procesales (fórmulas) y excepciones procesales

(defensas).
 Si no existía una fórmula para resolver un caso particular, el pretor pedía a los
juristas que redactaran una nueva solución.
 El pretor no dictaba sentencia, sino que fijaba la cuestión de derecho. El juez era
el encargado de dictar sentencia.
 El juez creaba el derecho, en cambio, el pretor era designado por los comicios
para administrar la justicia (tenía potestas).
 El juez podía excusarse de dictar sentencia, pero para ello debía realizar un
juramento especial.
 En el año 242 a. C. se crea el cargo de pretor peregrino. Este magistrado debía
crear un edicto que contemplara diferentes soluciones para los casos que enfrentaran
a ciudadanos romanos y peregrinos (extranjeros).
b) Edicto de los ediles curules
Los ediles son una suerte de alcaldes que poseen la jurisdicción de los mercados
(intervienen en las compraventas de esclavos y animales que se celebran en ellos). Además,
se ocupan del aseo y ornato de la ciudad y de detectar el vicio oculto en la cosa (cuando el
comprador adquiere un producto sin saber que éste era defectuoso). Los ediles crean dos
tipos de acciones:
a. Redhibitoria (dejar sin efecto un contrato).

b. Quanti minoris (se pide una rebaja proporcional en el precio).
La jurisprudencia
1. Jurisprudencia pontifical
Los pontífices, miembros de un antiguo e importante colegio sacerdotal, hacían de jueces

y conocían las mores maiorum (costumbres). Cuando un ciudadano quería saber la
posible opinión de un juez frente a un problema jurídico, consultaba al colegio pontifical (la
respuesta solía ser emitida en estilo oracular)
2. Jurisprudencia laica o republicana
 Cualquiera interesado en el Derecho puede estudiar la ley.

 Se estudia la filosofía aristotélica para redactar ciertas disposiciones (de aquí
se adquiere el espíritu clasificador. Ej.: “los bienes se clasifican en corporales e
incorporales”; como dice nuestro Código Civil actual).
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 Aparece la Ley de las XVII que recoge los mores maiorum.
¿Cómo actúan los juristas en este tiempo?
Actúan a través de:
a. Respondere (los jueces son interrogados y encargan al pretor que busque soluciones
para cada caso).
b. Cabere (se evitan los conflictos a través de esquemas jurídicos).
c. Agere (actúan/litigan).
3. Jurisprudencia clásica (culmina con Augusto)
 Durante este período los juristas se caracterizaron por tener la intención de trabajar
hasta las últimas consecuencias.
 Se llevó a cabo una extensa producción de obras jurídicas.
4. Jurisprudencia clásica-alta
Surgen importantes escuelas de juristas (allí se reunían los juristas con sus discípulos).
Las más importantes fueron:
1. Escuela de Labeón
2. Escuela de Capitión
3. Escuela Sabiniana
4. Escuela Proculeyana
El ius respondendi ex autoritas princeps es un privilegio y derecho que concede Augusto

a emitir pareceres que poseen el mismo valor que si los pronunciara el príncipe.
5. Géneros jurídicos literarios
 Responsas: Tanto orales como escritas.

 Quaestiones: Casos hipotéticos con fines didácticos.
 Digestos: Tratados completos de derecho civil.
 Monografías: Tratados sobre una institución concreta.
 Comentarios: A leyes, obras de juristas, senadoconsultos, edictos.
 Destacan las Institutas de Gayo (sistema innovador; divide la materia en
personas, cosas y acciones).
Jurisprudencia clásica-tardía
 Los juristas trabajan en un consejo imperial (son remunerados por el emperador).

 Comienza a generarse un miedo en los juristas por dictar algo diferente al parecer
del emperador (pierden libertad).
16
Jurisprudencia post-clásica
 Las muertes de Paulo y Ulpiano cierran el ciclo creativo de la jurisprudencia

clásica y abren el período post-clásico, etapa que se caracteriza por reemplazar la
producción culta del derecho por las fuentes imperativas emanadas de la
potestas del emperador (pasan a ser una suerte de emperadores “absolutistas”).
 El edicto perpetuo, dictado durante la administración de Adriano, cesa la actividad
del magistrado como creador de edictos.
Vulgarización del Derecho Romano
 El derecho entra en decadencia.

 Derecho tardío occidental, que involuciona hacia concepciones primitivas a causa
del agotamiento de la tradición jurisprudencial.
 Es un derecho más cercano a la consuetudo (costumbres).
 El derecho romano fue aplicado, por los habitantes de las provincias, sin la técnica
y perfección que caracterizaba al derecho romano clásico.
Constituciones Imperiales
Definición: Manifestaciones de la voluntad del emperador. Se clasifican en:
a. Rescriptos: Contestaciones del emperador sobre materias jurídicas. Se responden

en el mismo documento en el que se pregunta si se trata de hombres comunes. Se
hacen epístolas en el caso en el que la pregunta la haga un senador u hombre
distinguido.
b. Edictos: Son diferentes a los que dicta el pretor, los ediles curules y cualquier
otro tipo de edicto. Son:
1. Locales (Ej.: Edicto de Vespasiano)

2. Generales (Ej.: Edicto de Caracalla)
c. Mandatos: Normas de carácter administrativo (Ej.: X es nombrado gobernador de

Hispania).
d. Decretos: Sentencias judiciales dictadas por el emperador en única o última instancia.
Algunos Códigos destacados
 Codex Gregoriano: Fue una recopilación privada. Es del siglo III d. C.

 Codex Hermogeniano: Fue una recopilación privada. Esta fechada en el siglo XIV
d. C.
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 Codigo Teodociano: Fue una recopilación oficial, que fue dividida en 16 libros.
Data del año 438 d. C.
 Código de Justiniano.
Obra de Justiniano
Con Justiniano aparece el Corpus Iuris Civilis que está compuesto por:
a. Digesto (recopilación de toda la jurisprudencia desde el siglo II a C. hasta el siglo

III d. C.).
b. Institutas (Manual de Derecho).
c. Novenas (nuevas constituciones imperiales)
Teoría de los status (Ayudantía Nathalie)
Definición: Es la situación o posición jurídica ocupada por una persona. Los status se
clasifican en tres:
a. Status libertatis (de acuerdo con la libertad).

b. Status civitae (de acuerdo con la ubicación dentro de la ciudad).
c. Status familiae (de acuerdo con la ubicación dentro de la familia).
Status libertatis
Definición: Es la máxima división de los hombres. Pretende determinar si éstos son libres
o esclavos.
Los libres se dividen en:
a. Ingenuos (aquellos nacidos libres).

b. Libertos (adquieren la libertad por manumisión).
El esclavo se define como: un hombre que por una iusta causa está privado de libertad y
debe servir a un hombre libre. Florentino nos da una definición de esclavitud, inspirada en
el estoicismo: “Institución del derecho de gentes por la que alguien se encuentra sometido
a un dominio ajeno”.
1. ¿Cómo se llega a ser esclavo?

2. ¿Cuál es la condición jurídica del esclavo?
3. ¿Cómo se cesa de ser esclavo?
¿Cómo se llega a ser esclavo?
Una famosa frase dice: “los esclavos nacen o se hacen”.

Principio del “favor libertatis”: Basta con que la mujer haya sido libre, aunque sea un
momento en el embarazo, para que su hijo fuera libre.
18
Una persona se hace esclava:
1. Por ius gentium.

2. Por ius civilis.
Por ius gentium
 Los aprehendidos (capturados) en una guerra de acuerdo a derecho, o aquellos

atrapados en una guerra sin declaración formal.
 Si un romano caía en las manos de un enemigo y lograba huir, recuperaba todos sus
derechos en Roma.
Por ius civile
Se hacían esclavos:
1. Los que rehusaban inscribirse en el censo o la leva (lista del ejército).

2. Los condenados a penas infamantes (Ej.: a luchar como gladiadores en el circo
romano).
3. La mujer libre que mantenía relaciones ilícitas con un esclavo ajeno; que tras la
tercera advertencia del dominus que ellas debían cesar, no cumplía.
Estas causas fueron derogadas en la época de Justiniano, siendo reducidas a dos:
1. Hombre libre de 20 años que en caso de conveniencia (acuerdo) con otro se

hace vender por el último a un tercero como esclavo, para luego declarar su
verdadero status y defraudar al comprador en el precio pagado.
2. Por ingratitud de un liberto respecto de su patrón.
¿Cuál es la condición jurídica del esclavo?
En principio el esclavo no tiene condición de derecho, no puede celebrar por sí actos

jurídicos. Es cosa (res), por lo que queda sujeto a la propiedad de su amo. El esclavo tenía
capacidad de actuar por su dominus en los actos cuyo objeto era hacerle adquirir
bienes o convertirlo en acreedor, pero no en aquellos casos que le hacía perder bienes
o convertirlo en deudor.
Desde el punto de vista penal era capaz de tal modo que su dominus respondía por los
delitos cometidos por su esclavo. El dominus podía abonar la pena o recurrir al
abandono noxal.
¿Cómo se cesa de ser esclavo?
La situación del esclavo cesa por ser la voluntad de la ley o por la del dominus que la
manumite.
19
a. Por la ley: Muchas veces se podía disponer la libertad de un esclavo, por ejemplo:
por haber prestado un servicio importante al populus. También, hubo normas más
genéricas, como el Edicto de Claudio, que otorgaba la libertad al esclavo
abandonado por su dueño.
b. Voluntad del dominus: En el derecho clásico había tres clases de manumisiones
solemnes:
1. Por vindicta: En este caso el amo concurría con el esclavo delante del
magistrado debiendo estar presente un tercero que representaba al esclavo (que
no podía actuar en justicia). Luego, el tercero afirmaba solemnemente que el
esclavo era un hombre libre y, ante el silencio del dominus, el pretor lo declaraba
como tal.
2. Por el censo: Consistía en permitir al esclavo inscribirse en el censo.
3. Por testamento: El amo podía acordar en éste la libertad de su esclavo (forma

directa), o bien por medio de un legado o fideicomiso (forma indirecta). En el
Bajo Imperio, con Constantino, se admitió una nueva forma de conceder la libertad
influida por el cristianismo (manumisión en la Iglesia).
Aparte de las formas solemnes, se podía otorgar la libertad a través de medios

informales o no solemnes:
a. Inter-amicos: El dominus manifestaba delante de sus amigos la libertad de su

esclavo.
b. Per mesa: El dominus invitaba al esclavo a compartir la mesa.
c. Per epistolam: Se le mandaba una carta al esclavo en la que se le comunicaba su
libertad. El esclavo estaba manumitido pero para el ius civilis no era libre por no
cumplir con los ritos respectivos. Así las cosas, el dominus podía pedir una
revindicatio para que le restituyeran al esclavo. El pretor le entregó defensas al
demandado (esclavo).
Lex Aelia Sentia: Limitó la posibilidad de manumitir por la vindictia estableciendo los
siguientes requisitos:
1. El dominus tuviera por lo menos 20 años.

2. Que el manumitido tuviera por lo menos 30 años.
3. No se podía manumitir a esclavos condenados a penas infames.
Lex Furia Caninia: Limitó el número de esclavos manumitidos por testamento:
Los libres
Se dividen:
a. Ingenuos: Aquellos que han nacido libres y lo continúan siendo.
20
b. Libertos: Si bien son libres, antes fueron esclavos y luego manumitidos. Se
dividen en:
1. Libertos ciudadanos romanos: Fueron aquellos manumitidos por formas solemnes,

habiéndose respetado las disposiciones de la Lex Aelia Sentia. Se caracterizaban por
tener:
a. Ius suffagi (derecho al sufragio),

b. Ius commerci (posibilidad de poder efectuar todos los actos y negocios jurídicos
del ius civile).
c. Ius connubi (derecho a matrimonio, posibilidad de contraer iustas nuptiae).
d. No poseían ius honorum (posibilidad de poder acceder a las magistraturas).
2. Libertos latino-junianos: Fueron aquellos manumitidos de modo no solemne, los que

no cumplieron la edad de 30 años de edad o aquellos que fueron manumitidos por un
dominus que sólo tenía sobre ellos el dominio bonitario. Poseen sólo ius commerci,
careciendo del ius honorum, del ius suffragi y del ius connubi.
3. Libertos dedicticios: Corresponden a los esclavos por penas infamantes que

hubieran sido manumitidos.
Status civitatis (Ayudantía Nathalie)
Definición: Posición jurídica que ocupa un hombre libre dentro de la civita. Se clasifica
en:
1. Ciudadanos romanos.
2. Latinos.
3. Peregrinos.
Los ciudadanos romanos
 Era ciudadano romano por nacimiento aquel concebido por padres romanos
unidos en iustae nuptiae.
 Por la manumisión a través de los medios solemnes y cumplimientos de los
requisitos de la Lex Aelia Sentia.
 Por concesiones especiales.
 La condición jurídica de los ciudadanos romanos representa la plenitud de
prerrogativas.
Perdida de la ciudadanía
21
}
 Sufrir una capitis diminutio media y máxima.
 Condena política.
Los latinos
 Son aquellos que están por debajo de la categoría de ciudadano romano, pero en
grado preferente a la de los peregrinos (extranjeros). Se subdividen:
a. Latinos veteres: Pueblo que había apoyado a Roma.

b. Latinos coloniari: Pueblo colonizado por lo romanos.
c. Latinos iuniani: Libertos manumitidos de manera irregular.
Los peregrinos
 Eran aquellos pueblos pertenecientes a otras comunidades que mantenían

relaciones con Roma. Se les debía asegurar ciertos derechos o garantías.
Status Familiae
Desde el punto de vista el estado familiar las personas se dividían en sui iuris y alieni iuris.
a. Sui iuris: Aquel que no era dependiente de otro. Tiene patrimonio, es libre,
ciudadano romano y posee capacidad jurídica y de obra plenas.
b. Alieni iuris: Son quienes no pueden actuar por si mismos, pues están sometidos a
la dependencia de otro.
La capitis diminutio
Definición: Es la pérdida de los status. Los romanos establecían tres clases:
a. Capitis diminutio máxima: Cuando alguien perdía la libertad.

b. Capitis diminutio media: Cuando alguien perdía la ciudadanía (status civitae).
c. Capitis diminutio minima: Cuando alguien perdía su posición dentro de la
familia o abandona la familia.
Modos de entrar en la familia
Filiación: Los hijos podían ser:
a. Legítimos: Los que nacían dentro del matrimonio y reconocido por ambos
padres.
b. Naturales: Los que nacían fuera del matrimonio, pero reconocidos por uno ambos
padres.
22
c. Ilegítimos: Los que nacían fuera del matrimonio, pero no eran reconocidos por uno
o ambos padres.
Adrogación: Se produce cuando entran en la familia extraños. Si se trata de un sui iuris/

pater familia (se entra por adrogación). Si se trata de un alienis iuris que pasa a estar sujeto
a la patria potestad de un pater (se trata de una adopción). La adrogación produce la capitis
diminutio mínima del adrogado que resultará, entonces, alienis iuris.
Adopción: Se produce cuando un alienis iuri cambia de familia.
Conventio in manu: Cambio de status por el cual, dada ciertas condiciones, la mujer al
casarse con un pater familia o un filii familia queda sujeta al poder jurídico (llamado
manus) del pater familia.
Unidad III: Procedimiento Formulario2
1. Procedimiento Declarativo
Primera editio actionis: El demandante le da a conocer al demandado de manera

informal y extraprocesal la fórmula y los instrumentos en que se fundará en el juicio.
In ius vocatio: Citación formal del demandante al demandado (no se puede hacer en la
casa de éste último) para comparecer ante el magistrado. El actor pone la mano en el
hombro del demandado y le pronuncia las palabras formales “in ius te voco” (en derecho te
cito). El demandado frente a la citación puede:
a. Concurrir con el demandante ante el magistrado.

b. Otorgar un “vindex” que garantice su comparecencia posterior.
c. Si niega a comparecer por ocultamiento doloso (se esconde en alguna parte de
Roma para evitar asistir) o ausencia (no se encuentra en Roma) el pretor decreta
una “misio in bona” (embargo de los bienes).
a. Etapa In Iure
Presentes ambas partes ante el magistrado puede suceder:
1. Que la litis contestatio se produzca el mismo día de la comparecencia

2. Que la litis contestatio no se produzca el mismo día. En este caso:
a. El demandante unilateralmente fija el día y hora de la nueva audiencia.

b. Se celebra un “vadimonium” que se caracteriza por:
2
El principio de bilateralidad de la audiencia consiste en el derecho de las partes a conocer la existencia del
procedimiento y ser oídas.
23
1. Garantizar la comparecencia del demandado.

2. La celebración de una estipulación (acuerdo) por parte de ambos, en el que el
demandado se compromete a asistir a la nueva audiencia y al pago de cierta
cantidad de dinero como multa en el caso de no concurrir.
Puede ocurrir que el demandante no tenga claro a quién debe demandar. Para verificar
aquello y aclarar ciertos hechos, el actor puede formular al citado ciertas preguntas que
se conocen como las interrogationes in iure. Por ejemplo:
Cayo: ¿Eres hijo de mi deudor Lucio?

Sempronio: Si lo soy
Presente ambas partes ante el pretor el actor debe:

1. Exponer su pretensión.
2. Describir la acción que intenta contra el demandado.
3. Proponer el uso de alguna fórmula.
Una vez que el actor solicita una fórmula al pretor, éste puede: “dare et denegare
actionis” (“dar o denegar la acción”).
En el caso en que conceda la acción
1. Si la fórmula está prevista, la otorga.

2. Si no está en el edicto, la crea.
3. Se produce una segunda editio actionis (dentro del proceso).
En el caso en el que deniegue la acción
1. El edicto lo advierte (Ej.: Cuando In Iure se ha deferido el juramento al

demandante y éste aseguró que la acción carecía de fundamento).
2. El demandante no logra convencer al pretor sobre la equidad de otorgar una
acción in factum.
3. El pretor concluye In Iure que la acción carece de fundamento, es ilícita o que
adolece de defectos procesales como falta de capacidad para ser parte del juicio
(Ej: el esclavo Estico no puede participar en un juicio).
Concedida la acción el demandado tiene las siguientes opciones:
a. Confessio in iure.
b. Excepciones procesales.
c. Iusurandum in iure.
d. Transactio.
e. Indefesio.
24
a. Confessio in iure
Definición: Consiste en el reconocimiento por parte del demandado de las pretensiones

del actor (Ej.: Reconozco que te debo 100 mil sestercios).
Requisitos
1. Que se realice personalmente no por su representante.

2. Ante el actor o su representante.
3. En la etapa In Iure. Si se presta en la etapa Apud Iudicem constituye un medio de
prueba más.
4. Debe ser expresa, el mero silencio no es suficiente (en Derecho “el que calla nada
dice”).
Su valor
En el caso de una acción personal cuya pretensión es una cantidad de dinero constituye
un título ejecutivo (pro iudicato3) que permite el ejercicio de la acción ejecutiva.
En los otros casos relativos a derechos reales o cuando la pretensión de una acción
personal consiste en una cosa cierta se otorga una acción que persigue determinar sólo
el valor del asunto litigioso ya que el fundamento de la pretensión fue ya reconocido.
b. Excepciones procesales
El demandado puede rechazar la pretensión del demandante:
a. Simplemente negándola.
b. Alegando hechos en su defensa a través de excepciones procesales.
Excepción (Exceptio): Es el medio de defensa del demandado. Pueden ser de dos tipos:
1. Dilatorias o temporales: Aquellas que tienen un plazo para interponerse. Ej.: La

excepción de plazo pendiente. Ej.: “A” me iba a pagar en 30 días, sin embargo, “B” lo
demandó a los 15 días. “A” va a interponer una excepción dilatoria, ya que todavía no
se ha cumplido el plazo acordado.
2. Perentorias o perpetuas: Aquellas que no tienen un plazo para su oposición. Ej.: La

excepción de pago (se puede interponer en cualquier momento).
c. Iusurandum In iure:
Generalmente se presta cuando una de las partes para resolver el asunto controvertido
3
Es un título ejecutivo distinto de la sentencia.
25
desafía a la otra a jurar sobre la pretensión ofreciendo estar a lo jurado. Ocurre
cuando:
 Las partes carecen de medios de prueba.
 Se trata de reclamaciones de deudas de dinero (derecho estricto).
El actor desafía al demandado a que jure por alguna divinidad (generalmente Júpiter)
que la acción es infundada.
El demandado puede:
a. Jurar (se deniega la acción al actor).
b. Negase (pierde el juicio).
c. Deferir el juramento al actor:
1. Si el actor se niega a jurar, el pretor le deniega la acción.
2. Si jura, el actor obtiene una acción in factum destinada a conseguir lo mismo
que originariamente quería.
d. Transactio
Definición: Constituyen una serie de actos jurídicos destinados a poner término a una
controversia de resultado incierto o a un estado jurídico dudoso antes de la dictación de la
sentencia. Consiste en:
1. Una o ambas partes renuncian a la acción que consideraban propia.

2. Atribución unilateral o bilateral de una cosa o de un derecho.
3. Pena para el caso de incumplimiento.
*Sus efectos producen ope exceptionis o exceptio pacti (excepción de pacto).
e. Indefensus
 Ocurre cuando el demandado toma una actitud pasiva, (ni acepta ni rechaza la
pretensión del demandante), el pretor decreta una “missio in bona”, para lograr
que el reus tome una actitud.
 No existe proceso en rebeldía.
La litis contestatio (siempre se celebra al final de la etapa In iure)
Una vez planteado el asunto debatido y, de acuerdo los litigantes sobre los términos de la
fórmula, se produce la litis contestatio, ceremonia en la cual el actor entrega al reus una
copia de la fórmula o se le dicta y éste la acepta. Constituye un verdadero contrato
procesal.
26
Efectos de la litis contestatio
a. Extintivo o consuntivo.
b. Novatorio.
c. Fijador.
a. Efecto Extintivo o Consuntivo: Implica la extinción de la acción. Se consume la

acción entablada. Opera de la siguiente manera:
1. Si se trata de acciones civiles y personales en un juicio legítimo (relacionado al

derecho quiritario) se extinguen Ipso iure. En la práctica si el demandante vuelve
a intentar la acción, el pretor la deniega, pues ya está extinta.
2. Si se trata de acciones civiles reales o personales o cualquier acción entablada
en un procedimiento basado en el imperio del pretor, el efecto opera Ope
exceptionis, pues se concede la acción al demandante pero se otorga al reus la
exceptio de cosa deducida en juicio que ataca la acción y la extingue.
b. Efecto Novatorio: Implica que la obligación es sustituida por una nueva que
asumen las partes y que consiste en acatar la sentencia del juez.
c. Efecto Fijador:
 Por la litis contestatio queda determinada la existencia de un pleito y su

contenido.
 Las acciones intransmisibles se hacen transmisibles (se podrán entablar acciones
contra los herederos, por ejemplo).
 Se fijan los plazos dentro de lo cuales debe dictarse sentencia.
Otros efectos
Efecto de caducidad
 A partir de la litis contestatio comienzan a correr los siguientes plazos:
1. 18 meses en juicios legítimos.
2. 1 año en juicios basados en el imperio del pretor.
Efecto de prescripción
 Quedan determinadas las partes el juez y el contenido del juicio.
 Se interrumpe la “usucapio” (prescripción, que es un modo de adquirir el dominio).
 Transforma al poseedor de “buena fe” en poseedor de “mala fe”.
Efecto de transmisibilidad
 Las obligaciones se transmiten a los herederos.
b. Etapa Apud Iudicem
27
 Las partes se ponen de acuerdo en la persona del juez.

 En esta etapa procesal se alegan los hechos en que se basan las pretensiones y se
produce la prueba.
 Si una de las partes no se presenta sin dar excusa razonable, el juez puede dictar
sentencia a favor de la parte presente.
 Exposición de los hechos.
 Se presentan las pruebas.
Principios que informan la prueba
1. La prueba recae sobre hechos.

2. Incumbe probar a quien alega un hecho.
3. Rige el principio de la libre apreciación de la prueba por parte del juez (no
existen reglas que indiquen el valor que debe poseer una prueba).
Medios de prueba
1. Confesión (acto de parte)

2. Testigos (son terceros que declaran lo que han visto u oído. Se dividen en
presenciales o de oídas)
3. Documentos (Existieron pocos. Por ejemplo: un testamento)
4. Inspección personal del Tribunal (El tribunal toma conocimiento de los hechos y
las causas).
5. Informe de peritos (Son realizados por expertos en un arte o ciencia. Ej.: el
medico, la partera, el contador, el agrimensor, un jurista etc.)
Apreciación de los medios de prueba
 Según la libre valoración que haga el juez.

 Es un sistema que combina la lógica y experiencia de vida aplicada a determinar
el grado de verosimilitud que pueda establecer cada medio de prueba.
La sentencia
 Es la opinión emitida por el juez luego de conocer el asunto que establece un

derecho en favor de una de las partes.
 El juez debe resolver el conflicto a menos que jure que no le parece clara o
“líquida” la decisión, caso en el que se remite la causa al pretor (el juez puede
excusarse de dictar sentencia).
 El juez está obligado a atenerse a los términos de la fórmula.
 Plurispetitio (es un vicio que comete el juez al pedir al demandado más de lo que
se debe).
 “Acciones de buena fe” (en este caso, el juez exige una suma justa, ni más ni
menos de lo que se debe).
28
La sentencia es oral y puede ser:
a. Condenatoria: Si acoge la pretensión del demandante y se rechaza las excepciones

del demandado. Siempre es equivalente a una suma fija de dinero.
b. Absolutoria: Si se rechaza la pretensión del demandante y acoge las excepciones
del reus.
Efectos de la sentencia
La sentencia produce los siguientes efectos:

1. Desasimiento del tribunal.
2. Efecto de cosa juzgada.
Desasimiento del tribunal: Ocurre cuando el juez pierde injerencia en el caso una vez
que ha sido dictada la sentencia (deja de conocer la causa).
Efecto de cosa juzgada: Significa que la sentencia produce efecto de verdad

indiscutible e inamovible. En otras palabras, lo dictado por el juez constituye una verdad
inamovible. Se manifiesta procesalmente a través de:
a. Vía acción: Se relaciona la actio iudicati con la cual se inicia el procedimiento

ejecutivo.
b. Vía excepción : Puede interponerse la exceptio de rei iudicata si se cumplen

los siguientes requisitos:
1. Identidad legal de partes.

2. Identidad de causa u objeto de pedir.
Remedios contra la sentencia
En contra de la sentencia no cabe apelación, sin embargo, se puede privar de efectos a

través de:
1. Alegación de nulidad en el procedimiento ejecutivo.

2. Concesión de una Restitutio in integrum.
3. Acción de indemnización de perjuicios en contra del juez que ha hecho suya la litis.
4. Intercessio.
2. Procedimiento Ejecutivo
Si han transcurridos 30 días desde que la sentencia fue dictada en un procedimiento

declarativo (o desde que la obligación se ha hecho exigible) sin que se haya cumplido lo
estipulado en éste, surge la acción ejecutiva (actio iudicati), que tiene por objeto hacer
efectivo lo resuelto por la sentencia.
29
El pretor concede la actio iudicati al ejecutante (demandante), quien debe contar con un
título ejecutivo (antecedente en el cual consta la existencia de un derecho).
Elementos
1. Sentencia dictada en un procedimiento declarativo.

2. Existencia de un título pro iudicato (distintos de una sentencia) tal como:
a. Confessio in iure.
b. Crédito del fiador que pagó (tercero que se obliga a pagar lo mismo que el deudor
principal. Existe lo que se llama un “beneficio de ejecución”, pues sólo si el
deudor principal no paga lo hará el fiador).
3. Editio actionis (citación informal y extraprocesal).

4. In ius vocatio (citación formal)
a. Etapa In Iure
1. El ejecutante solicita al pretor la acción ejecutiva.

2. El magistrado la otorgará luego de examinar el título ejecutivo.
3. El demandado, en esta etapa, tiene las siguientes alternativas:
a. Pagar: Termina el juicio.
b. Alegar la nulidad de la sentencia: Se puede reclamar cuando ha existido un

vicio en el procedimiento anterior. En este caso el procedimiento se transforma
en declarativo y si no se logra probar en la etapa Apud Iudicem la nulidad
alegada, la sentencia condenatoria equivale al doble de lo que originalmente se
debía.
c. Cessio Bonorum: Consiste en el abandono voluntario de todos los bienes por

parte del deudor a favor de los acreedores antes del juicio ejecutivo, mediante
una declaración “In iure”.
 El pretor acepta y decreta “missio in bona” (embargo de bienes)
 Esta cesión tiene las siguientes ventajas:
1. La persona se libera del apremio personal (cárcel).

2. Evita la infamia.
3. El deudor no puede ser demandado por ninguno de los acreedores existentes
al momento de la cesión.
4. Goza del beneficio de competencia, lo que implica que en el futuro, si es
demandado, sólo es condenado a pagar lo que buenamente pueda.
d. Ejecución patrimonial bonorum venditio: Se trata de una ejecución universal

que afecta a todo el patrimonio del deudor. A ella son llamados todos los
acreedores del deudor.
30
La Bonorum venditio: Este procedimiento se encuentra en el edicto del pretor. Las

etapas son las siguientes:
1. Missio in bona: El pretor ordena el embargo de todo el patrimonio del deudor y

entrega de su tenencia y administración al acreedor que solicitó la ejecución.
2. Proscriptio bonorum: El remate del patrimonio se anuncia por medio de unos

carteles (como medida de publicidad). El decreto que ordena la “missio in bona”
establece un período de 30 días que busca convocar a todos los acreedores del
ejecutado. Pasado dicho plazo, el deudor cae en infamia.
3. Nombramiento de un curator bonorum
 Solicitado por la mayoría de los acreedores.

 Para facilitar la administración de los bienes el pretor nombra un curador de
bienes.
 La mayoría de los acreedores deben designar un magister bonorum, encargado de
conducir la pública subasta. Éste deberá:
a. Proponer las condiciones de la subasta conforme a la Lex bonorum
vendendorum.
b. Las bases, una vez aprobadas por el pretor, deben ser difundidas.
4. Bonorum venditio: Es el acto mediante el cual tiene lugar la pública subasta,

que recae sobre el patrimonio íntegro del ejecutado.
5. Bonorum emptor: Aquel que compra el patrimonio íntegro del ejecutado.
El bonorum emptor
 Es un verdadero sucesor a título universal del fallido.

 Respecto de:
1. Las cosas corporales de las que era dueño el fallido ahora el bonorum. emptor
adquiere la propiedad pretoria (posesión civil).
2. Lo créditos que eran del ejecutado es posible exigirlos mediante acciones
pretorias tales como:
-Acción Rutiliana (con transposición de personas. Fue creada por el pretor Rutilio Rufo)
-Acción Serviana (ficticia, mediante ella el deudor puede exigir que se pague lo que se le
debía al deudor)
El deudor (ejecutado) que es reemplazado por un bonorum emptor
 Goza del beneficio de competencia por 1 año.

 A los acreedores les paga íntegramente el “magister bonorun”.
31
 Para el derecho civil la condición de los acreedores es igual.
 Para el derecho pretorio existen algunos créditos que gozan de preferencia para el
pago. Ej.: A los que tienen un crédito se les paga primero. Los créditos avalistas se
pagan al último.
La Distractio bonorum
 No se remata todo el patrimonio del deudor.

 Consiste en la venta de bienes singulares y necesarios para satisfacer a los
acreedores.
 Opera respecto de:
1. Senadores y miembros de la familia senatorial.
2. Impúberes.
3. Locos furiosos.
Unidad IV: La Fórmula
Definiciones
“Consiste en la descripción de una hipótesis a cuya prueba posterior se subordina la

consecuencia alternativa de condenar o absolver al demandado” (Profesor Alejandro
Guzmán Brito).
“Orden emanada del magistrado y dirigida al juez, donde se le entregan las instrucciones
para condenar o absolver al demandado”.
“Instrucción entregada al juez en que se indica en que caso condenar y en que otro
absolver”.
“Tablilla de madera encerada remitida al juez”.
Función de la Fórmula
 Encauzar las alegaciones de las partes dirigidas de cualquier manera ante el

pretor hacia un lenguaje típico y técnico.
 Delimitar los términos sustanciales y pertinentes de la controversia.
 El edicto contiene un modelo abstracto de la fórmula, pero que se hace concreto
en cada caso en particular.
Partes de la fórmula
32
Una fórmula puede estar compuesta por las siguientes partes o cláusulas:
Datio iudicis: Se refiere a la designación del juez o de un tribunal colegiado de

recuperatores que deben fallar el caso. Por ejemplo:
“Ticio sea juez”
“Sean Cayo, Mevio y Sempronio recuperatores”
Intentio: Describe la hipótesis afirmada por el demandante “la cosa acerca de la cual se
litiga” (Gayo). Por ejemplo:
“Si resulta que N.N. debe dar a A.A. diez mil sestercios, asunto por el cual se litiga”
“Todo lo que por esta causa debe dar o hacer según la buena fe”
La Intentio se divide en:
1. In rem o In personam
In rem: Se refiere a un derecho real. Ej.: “Si resulta que el esclavo Estico es de
propiedad de A. A.”
In personam: Se refiere a un derecho personal. Ej.: “Si resulta a que N.N. deber dar a
A. A. diez mil sestercios”
2. In ius o In factum
In ius
 Describe una hipótesis de derecho.

 Puede ser in rem o in personam.
 Una acción de buena fe siempre es in ius.
In factum
 Describe una hipótesis de hecho.

 Una intentio in factum es siempre in personam.
 A través de estas acciones el pretor puede proteger ciertos hechos no
contemplados por el derecho quiritario.
 Ej.: “Si A.A. resulta haber depositado una mesa de plata en manos de N.N. y no
haber sido devuelta por dolo malo de N.N.”
3. Certa o incerta
Certa: Cuando recae sobre un objeto que podrá ser:
33
 Determinado en cuanto a su cualidad y cantidad.

 Cierta cantidad de dinero.
 Ser cantidad determinada de cosas pertenecientes a un género.
 Ser una cosa específica.
Incerta: Se refiere a un objeto indeterminado en cantidad o cualidad. Por ejemplo: “Todo

cuanto resulte debe dar o hacer”, “Cuanta parte en el fundo de que se trata resulte ser
de A.A”
La Intentio Incerta está presente en:
a. Acciones de buena fe
b. Actio ex stipulatio
c. Acciones divisoria
d. Vindicatio incertae partes
e. Acciones in personam e in ius
f. Acción real
Praeiudicia
 Sólo tiene intentio.

 Es una declaración no conducente a una condena con el fin de preparar un juicio.
 Por ejemplo, destinada a determinar el monto de una dote.
Demostratio
 Sólo la llevan las fórmulas in ius e in personam con intentio incerta.

 Esta cláusula siempre precede a la intentio.
 Constituye en el fundamento de la pretensión. Ej.: “Si resulta que A.A. vendió
un mesa de plata, asunto por el que se litiga, condena juez a todo lo que N.N
deba dar o hacer según la buena fe”
Condemnatio
 Es la cláusula dirigida al juez y contiene la orden de condenar o absolver según

si la intentio ha resultado probada o no.
 La sentencia condenatoria siempre es equivalente a una suma fija de dinero.
Puede ser:
Certa: Si aparece fijada la suma de dinero.
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Incerta: Si no aparece fijada la suma de dinero. Esta puede ser a su vez:
Tasada: Si aparece la forma de calcularla. Ej.: “Tanto cuanto valga la cosa”.
Infinita: No se fija una suma específica de dinero. Ej.: “Condena juez a todo lo que se
deba dar o hacer según la buena fe “.
Cláusula arbitraria
Permite excepcionalmente al juez y, aunque se pruebe la intentio, dictar sentencia

absolutoria si el demandado restituye al actor la cosa de que se trata. El demandante
obtiene la cosa y el demandado evita ser condenado por la valoración que haga el
demandante. Ej.: “A menos que ante tu mandato restituya”.
Adiudicatio
 Se ordena al juez en las acciones divisorias, atribuir partes de una comunidad a

cada comunero y terminar con el estado de indivisión.
 También le permite constituir derechos reales como usufructos o servidumbres.
Son acciones divisorias:
a. Actio finium regundorum
b. Actio comuni dividendo
c. Actio familiae ercircunsdae
Ej.: “Adjudica juez”.
Praescriptio
 Esta cláusula va escrita antes de toda la fórmula, incluida la designación del juez
 En la época de Gayo las praescriptio cedían en beneficio del actor y su función era
la de permitir a éste el poder reentablar la acción cuanta veces resultara necesario y
así evitar que el efecto consuntivo de la litis contestatio la extinguiera la primera
vez.
 Esta cláusula se hace necesaria cuando la prestación esta dividida en cuotas. Ej.:
“Que se litigue acerca de este asunto”, “Que se litigue por el asunto del cual su
plazo ha vencido”
Exceptio4
 Son los medios de defensa del demandado.

 Pueden ser:
a. Dilatorias o temporales: Aquellas que tienen plazo para poder ser interpuestas.
Ej.: “excepción de plazo pendiente”.
4
Una buena forma de hacer efectivo, en la práctica, el cumplimiento de las leyes rogatae o senadoconsultos
era a través de excepciones. Ejemplo: “ La exceptio senadoconsulto Veleyano”.
35
b. Perentorias o perpetuas: Aquellas que no tienen plazo para su oposición.
Ej.: “excepción de pago”.
c. Exceptio dolo: Se opone en contra del autor del acto doloso y es general, puede
interponerse cuando no hay otra exceptio típica que alegar. Ej.: “Si en este asunto
nada ha sido hecho ni se haga con dolo malo de A. A.”
d. Exeptio metus: Tiene por objeto defenderse de las consecuencias del

cumplimiento de un acto realizado por coacción del demandante. Ej.: “Si en
este asunto nada ha sido hecho por causa de miedo”. Puede oponerse en contra
del autor del metus y también contra cualquier tercero que se aprovechó de
ello. Procede de la siguiente manera
1. Replicatio del demandante.

2. Duplicatio del demandado.
3. Triplicatio del demandante.
Clases de Acciones
Concepto
 Se solicitan al magistrado.
 En el Procedimiento formulario la acción se materializa en la fórmula.
 Las acciones pueden clasificarse en :
Acciones civiles y pretorias
a. Acciones civiles
 Son aquellas fundadas en el derecho quiritario.
 Siempre tienen una intentio in ius.
 Pueden ser In rem. Ej.: "Si resulta que A.A. es dueño del esclavo Estico según el
derecho de los quirites" o In personam: Se expresa a través del verbo "oportere"
(debe dar).
Acciones pretorias
 Aquellas creadas por el pretor.

 Se clasifican en:
1. In factum: En la intentio se describe una hipótesis de hecho. Protege situaciones
no previstas.
2. Ficticias: Aparece en la intentio una ficción, es decir, el magistrado ordena al
juez que suponga cierta calidad jurídica a una persona que en realidad no la
tiene o que la tenga para ciertos fines con el objeto de poder ejercer cierta acción
36
civil.
3. Con transposición de personas: El pretor modifica la fórmula de la acción básica
colocando como demandante o demandado en la condemnatio a un sujeto
distinto del que aparece en la intentio. Se utilizan especialmente en las:
Acciones Adienticias Qualitatis (principio de representación procesal)
a. Acción institoria
b. Acción exercitoria
c. Acción quod iussus
d. Acción tributoria
e. Acción de peculio
f. Acción rutiliana: La realiza el bonorum emptor. Ej.: Ticio sea juez: Si resulta que
NN deber dar a AA cien sestercios. Condena juez a NN a pagar a Sempronio
bonorum emptor, cien sestercios y si no resulta así, absuelve.
Acciones reales y personales
Acciones reales
Aquellas que se refieren a un derecho real.

En estas acciones aparece sólo el demandante en la intentio.
Son abstractas porque en la fórmula no va indicada la causa.
Ejemplos: “Si resulta que A.A. es dueño quiritario del fundo Corneliano”, “Si resulta que
A.A. tiene derecho a usar y disfrutar el fundo Corneliano...”, “Si resulta no ser ius para
N.N. usar y disfrutar el fundo por el cual se litiga contra la voluntad de A.A...”
Acciones personales
Aquellas que se refieren a un derecho personal.

Aparece el demandante y demandado en la intentio.
Ejemplos: “Si resulta que N.N. deber dar a A.A. 10 mil sestercios...”, “Si resulta que A.A.
ha entregado en comodato la cosa a cerca de la cual se litiga a N.N. y no haber sido
devuelta a A.A...”, “Todo lo que por esta causa N.N. debe dar o hacer a A.A. según la
buena fe...”
Las acciones personales se dividen en tres:
1. Acciones de derecho estricto: Aquellas en las el juez debe ceñirse estrictamente a

los términos de la fórmula (requieren de una condición cierta).
2. Acciones de buena fe: Aquellas en las que se permite al juez actuar con mayores
facultades. Ej.: “Todo cuanto N.N. deba dar o hacer a A.A. según la buena fe”. Son
acciones personales e in ius, tales como:
a. Actio empti.
37
b. Actio venditi.
c. Actio mandati.
d. Actio pro socio.
e. Actio tutela.
f. Actio depositi.
 Se asimilan a estas la actio rei uxoriae y la actio fiduciae.

 Es beneficioso distinguir entre la “exceptio doli” y la “pluris petitio” (acciones de
mala fe) y la compensación que busca reparar el daño causado por dichas acciones.
3. Acciones penales
 Aquellas que tiene su origen en un delito. Se exige una pena para el delincuente,
generalmente, equivalente a un múltiplo del valor de la cosa.
 Son acumulables.
 Son intransmisibles pasivamente.
 Puede existir una pluralidad de demandados A cada uno se le exige la pena
completa.
 Las acciones penales pueden clasificarse en noxales y populares:
a. Noxales
 Cuando el delito fue cometido por un esclavo o hijo de familia, estos por ser
alieni iuris o dependientes del pater no responden, pero el pater si lo hace.
 La acción penal no se dirige en contra del autor del delito, sino en contra de su amo
o pater, pero agregando una cláusula noxal en la condemnatio en virtud de la
cual o paga la pena o abandona al escalvo o al hijo de familia en noxa. Ej.: “O
pagar la pena o entregar a Estico o Lucio Ticio (hijo) en noxa”.
 El pater cumple eligiendo la prestación con la que se libera (pagando la pena o
entregando en noxa)
b. Populares
 Algunas acciones penales se conceden a cualquiera del pueblo en el sólo interés
de la comunidad. La pena impuesta al autor del delito favorece al actor. Por
ejemplo:
a. Actio sepulcri violati.
b. Actio de positi et suspensi.
c. Actio de albo corrupto.
Acciones reipersecutorias
 Aquellas que tienen una causa civil. Pueden ser im rem (acción reivindicatoria)
o in personam (condictio certa).
 Se exige con ellas reintegrar al patrimonio lo que falta y no un castigo.
 No son acumulables, es decir no se pueden intentar varias acciones
reipersecutorias pues, al intentarse la primera de ellas por el efecto consuntivo de
la litis contestatio, se extinguen las otras.
38
 Son activa y pasivamente transmisibles.
Acciones perpetuas y temporales
a. Acciones perpetuas: Son aquellas que no se extinguen por el mero

transcurso del tiempo. Son acciones civiles reipersecutorias o penales.
b. Acciones temporales: Son aquellas que se dan para ser ejercidas dentro de un
año. Son acciones pretorias.
Acciones arbitrarias
 Son aquellas que llevan “cláusula arbitraria” (“A menos que ante tu mandato
restituya”)
 Son acciones arbitrarias todas las acciones reales y sólo algunas personales como:
a. Actio de dolo.
b. Actio quod metus causa.
c. Actio aquae pluviae arcendae.
d. Actio redhibiotoria.
Acciones divisorias
 Aquellas destinadas a partir o dividir una cosa o un conjunto de cosas comunes

proindiviso. Estas son:
a. Actio communi dividendo.
b. Actio familiae ercirscunsdae.
c. Actio finiun regundorum.
Ejemplo
“Supuesto que Lucio y Cayo y Seyo para la división de lo común de ellos y por si algún
daño haya sido dado o hecho en lo común o por este asunto algo o bien faltare a alguno de
ellos o bien hubiere llegado a alguno de ellos, pidieron serles dado un juez cuanto deba ser
adjudicado a Lucio, Ticio y Seyo adjudícalo juez a Lucio, Cayo y Seyo y todo cuanto por
este asunto uno deba dar o hacer o prestar a favor del otro acerca de eso juez, condena a
uno a favor del otro; si no resulta absuelve”.
Tipos de Procesos Privados (Ayudantía Nathalie)
A grandes rasgos se pueden clasificar en:
a) Ordinario
b) Extraordinario
No obstante, en términos más precisos, podemos clasificar el procedimiento privado

romano en tres (según el período histórico que vive Roma):
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1. Legis Actiones.
2. Procedimiento Formulario.
3. Cognitio Extraodinem.
Procedimiento Ordinario
Se caracteriza por tener dos etapas, una In iure (realizada ante el magistrado; en ella se
fija la controversia) y otra Apud iudicem (efectuada ante un juez que conoce los hechos y
dicta sentencia). La diferencia del procedimiento ordinario con el extraordinario, es que en
éste último se cuenta con la presencia de un representante del Estado, quien actúa durante
todo el juicio.
Magistrados del procedimiento ordinario
Durante la monarquía etrusca el magistrado era el rey, quien actuaba aconsejado por el
colegio de los pontífices. En la etapa republicana tal calidad pasó a manos de los cónsules,
quienes ejercían la jurisdicción rotativamente durante un mes. El recargo de trabajo que
vino sobre los cónsules, como consecuencia de la expansión romana, hizo que en el año
367 a. C. se creara un nuevo magistrado: el pretor, quien era una suerte de colega menor
de los cónsules y se encargaba de la jurisdicción contenciosa (aquella que presenta un
conflicto entre las partes). La jurisdicción no contenciosa, en cambio, continuó siendo tarea
de los cónsules. Ese mismo año aparecieron en Roma los ediles curules (encargados de la
jurisdicción en materia comercial).
En el año 242 a. C., nace el cargo de pretor peregrino, magistrado que se encargaba de
resolver los casos que enfrentaban a peregrinos con sus pares y a peregrinos con
ciudadanos romanos (el pretor peregrino se distinguió del pretor urbano que era aquel
que veía los asuntos relativos a la ciudad).
Jueces del procedimiento ordinario
Una vez que el magistrado ha conocido de una litis y se ha fijado ante él la cuestión
controvertida, se envía a los litigantes ante el juez que, normalmente, es un ciudadano
privado cuya misión es recibir la prueba, ponderarla y dictar sentencia. Para
determinados asuntos, se crearon en Roma, tribunales permanentes.
Tipos de tribunales permanentes
a. Iudex unux
Era común que se recurriera a este tribunal. En el, los litigantes se ponían de acuerdo en la
persona del juez libremente o lo escogían a través de una lista denominada album
iudicum, de ella, el demandante iba citando nombres hasta que el demandado convenía en
40
uno. A veces, este tribunal tomaba el nombre de arbitrer (la importancia de dicha
denominación, guarda relación con las legis actio per arbitrive postulationem).
b. Los recuperatores
Formaban un tribunal comprendido por 3 o 5 miembros elegidos por un sorteo

realizado a partir del album iudicum. Las partes podían recusar (rechazar) a cualquiera de
ellos si es que no les parecía adecuado para desempeñarse en el cargo.
c. Los decenviri stilitibus iudicandis
Formaban, a diferencia de los anteriores, un tribunal permanente. A comienzos del

imperio, este tribunal se incorpora al de los centunviros; desapareciendo su individualidad
propia.
d. Los centunviri
Constituyen un tribunal permanente compuesto por 100 miembros en un comienzo,

luego aumentan a 105 y llega a contar con más de 180 durante la administración del
emperador Trajano. Este tribunal, fue presidido por un pretor y funcionaba segmentado
en secciones.
Las Legis Actiones
Es el procedimiento judicial más antiguo de la historia de Roma. Su origen está en los

mores maiorum (costumbres de los antepasados). Se les denomina Legis Actiones, puesto
que corresponden a las acciones que contempla y aprueba la ley; todas ellas, salvo una,
están reglamentadas en la Ley de las XII Tablas. Estos procedimientos se dividen en
cinco: tres declarativos (se establece un derecho) y dos ejecutivos (se hace efectivo un
derecho que no se ha cumplido):
1. Legis actio per sacramentum.

2. Legis actio per iudicis arbitrive postulationem.
3. Legis actio per condictionem (regulada por las leyes Silia y Calpurnia).
4. Legis actio per manus inectionem.
5. Legis actio pignoris capionem.
Las primeras tres constituyen un procedimiento declarativo y las dos últimas un

procedimiento ejecutivo. Para actuar en un juicio no hay otro modo que el empleo de estos
medios legales.
Caracteres comunes de las Legis Actiones

41
 Su práctica es un privilegio de los ciudadanos romanos.
 Pueden usarse en la sola ciudad de Roma y dentro de un millar de su perímetro.
 Su aplicación cabe exclusivamente para impetrar (apelar) a la protección de
situaciones reconocidas por el derecho quiritario.
 Constituyen procedimientos estrictamente formalistas y orales. Es indispensable
pronunciar correctamente las palabras prescritas y no otras, pues de lo contrario,
se podía perder el pleito.
 Los juicios declarativos siguen siempre las etapas In iure y Apud iudicem. En los
juicios ejecutivos, en cambio, puede ocurrir que se desarrolle sólo la primera de
las dos etapas.
 En la fase In iure es necesario celebrar los ritos de las legis actiones en presencia del
pretor.
 Ambos litigantes deben pronunciar las palabras solemnes o rituales.
 El demandante cita al demandado por medio de la palabras solemnes: “in ius te
voco” (“en derecho te cito”).
 Durante el proceso no se admite el procedimiento en rebeldía (que el demandado no
comparezca). Por este motivo, fue necesario establecer ciertos requisitos que obligaran
al demandado a comparecer.
Actitudes del demandado
 El demandante puede llevarlo a la fuerza.

 Si el demandado es viejo o está enfermo se le debe proporcionar un jumento (un
burro para que se pueda transportar).
 Puede otorgar un “vindex” o fiador que garantice su comparecencia.
Modos de defensa del demandado
 Puede pedir al magistrado que deniegue la acción al demandante.

 Una vez condenado, puede iniciar una “acción de repetición” contra el demandante
que lo ha vencido.
Etapa In iure
Se cierra con la litis contestatio: llamado de las partes para que como testigos recuerden
lo que han establecido ante el magistrado, para que luego pueda celebrarse la fase Apud
iudicem.
Etapa Apud iudicem5
5
El demandante, en caso de haber ganado el pleito, obtiene un título ejecutivo, que le permitirá iniciar un
procedimiento ejecutivo en el caso de que no se haya cumplido la sentencia del procedimiento declarativo.
Contra la sentencia no cabe apelación pero si existen los llamados “remedios” en contra de ella.
42
Características
 Una vez designado el juez, los litigantes deben comparecer ante él (inicio de la
etapa apud iudicem).
 El juez, recibe y valora las pruebas, para luego dictar sentencia.
 Si una de las partes no comparece hasta antes del medio día de la fecha fijada, sin
una excusa razonable, el juez dictará sentencia a favor de la parte presente.
 No está sujeta a las formalidades legales de la etapa ante el magistrado, es decir, los
litigantes y el juez están exentos de expresarse en términos preestablecidos.
Partes que conforman la etapa
1. Breve exposición de los argumentos de cada parte.

2. Se procede a tomar las pruebas.
3. Se dicta sentencia.
Remedios en contra de la sentencia
1. Alegación de nulidad.
2. Restitutio in integrum.
3. Acción de repetición.
4. Interssesio.
Diferentes tipos de Legis Actiones
1. Legis actio per sacramentum
Es el procedimiento declarativo general. Puede ser de dos maneras:
a. In rem6
 Busca establecer el poder que una persona tiene sobre una cosa o, dicho de otro
modo, permite establecer la existencia de un derecho real sobre una cosa.
¿Cómo opera?
Ambos litigantes en presencia del magistrado afirman, simultáneamente, su derecho

sobre la cosa que debe estar presente o si ello no es posible algo que la represente (una
teja si se trata de una casa o un terrón de barro si lo que está en juego es un predio).
6
Las dos partes en litigio deberán pronunciar exactamente las mismas palabras y realizar los mismos gestos,
pues si una erra perderá el juicio.
Sacramentum: Apuesta de dinero de 50 ases si la cosa vale hasta 1000 y de 500 si su valor es superior a
1000. Debe pagarse al erario (tesoro público).
43
Posteriormente, ambas partes hacen el gesto de tocarla y pronuncian las palabras
solemnes.
Ejemplo
“Digo que este esclavo es mío de acuerdo con el derecho de los quirites; de acuerdo con su
causa así como lo he dicho lo reivindico de ti”. Luego, ambos tocan la cosa con una varilla
(fetusca). Posteriormente, el magistrado ordena a los litigantes soltar la cosa. Una vez que
esto ocurre, uno de los litigantes afirma: “pido que digas por qué causa has reivindicado” y
el otro responde: “yo cree el derecho a reivindicar”. Dicho esto, se produce el
“sacramentum”. En este contexto, el demandante afirma: “Como tú has reivindicado sin
causa el derecho sobre la cosa te desafío a una apuesta sacramental”. El demandado le
responde: “y yo a ti”. Planteadas así las cosas, el pretor pronuncia la palabra “dico” y
atribuye, a una de las partes, la posesión provisoria de la cosa en litigio (Ésta última
deberá otorgar fiadores a la otra para que aseguren la restitución de la cosa y sus frutos. Si
no le es posible cumplir con dicho requisito se ofrecerá la posesión provisoria a la otra parte
bajo las mismas condiciones.
Se produce la litis contestatio (llamamiento como testigos) y a los 30 días vuelven las
partes ante el magistrado para designar al juez. El día subsiguiente se presentan ante él,
quien, una vez que ha visto las pruebas dicta sentencia, declarando que el
“sacramentum” de una de las partes es “iustum” y el de la otra “iniustum”. Si es
declarado iustum el sacramentum de quien tenía la posesión provisoria, se
transformará en propietario y quedarán libres sus fiadores (la otra parte deberá el
sacramentum al erario). Así mismo, si es declarado iniustum el sacramentum de quien no
tenía la posesión provisoria, el poseedor deberá el sacramentum al erario (si no lo paga,
el vencedor inicia una acción ejecutiva en contra de sus fiadores)
b. In personam
 Es muy similar a la otra, pero la diferencia está en que en este caso se busca exigir
algo de alguien (se pretende establecer un derecho personal).
Ejemplo
Etapa In iure
 El demandante y el demandado van ante el pretor.

 Demandante: “Digo que debes pagarme 100.000 sestercios”
 Demandado: “No te debo”
 Demandante: “Te desafío a una apuesta sacramental”
 Se produce la “litis contestatio” (llamamiento de las partes como testigos)
Etapa Apud iudicem
 Luego de 30 días se designa un juez (valora las pruebas y dicta sentencia).
44
 Si esa sentencia no se cumple el demandante puede iniciar el procedimiento
ejecutivo en contra del demandado.
2. Legis actio per iudicis arbitrive postulationem
Características
 Es especial para los casos de:

a. División de comunidades o fijación de linderos.
b. División de la herencia.
c. Fijación de deslindes.
d. Créditos o dinero acordados en una “stipulatio” (contrato verbal)
 Evita el “sacramentum”.
 Se designa un juez árbitro (por petición del demandante al magistrado).
3. Legis actio per condictionem (regulada por las leyes Silia y Calpurnia)
 Es un procedimiento especial que evita el sacramentum.

 Exige el cumplimiento de obligaciones de:
a. Una suma de dinero.
b. Una res certa.
c.
4. Legis actio per manus inectionem
 Es el procedimiento ejecutivo en general.

 Para iniciar un procedimiento ejecutivo se requiere de un título ejecutivo
(antecedente que la ley considera que no admite dudas sobre la existencia de un
crédito).
 Pasados 30 días de dictada la sentencia en un juicio declarativo, sin que el
deudor haya pagado, el acreedor lleva por la fuerza al deudor ante el
magistrado. Allí pronuncia las solemnidades de la “manus inectionem” (la que
corresponde a esta acción de la ley) y se apodera de la persona del deudor.
Ejemplo
Ejecutante: “puesto que fuiste condenado a pagarme “X” y no lo has hecho, procedo a
apoderarme de ti”.
El demandado puede:
1. Pagar y quedar libre.

2. Hacer intervenir un “vindex” que ocupe su lugar jurídico. Éste alega que la acción
ejecutiva intentada por el acreedor es injusta (El procedimiento ejecutivo se
45
transforma en declarativo). Si no se prueba la injusticia, el “vindex” es obligado
a pagar el doble de la suma debida.
3. Si el deudor no puede hacer ninguna de las dos cosas, el pretor pronuncia la
palabra “adicco” y entrega la persona del deudor al acreedor que lo mantiene
en prisión durante 60 días. Cumplido el plazo, si el deudor o alguien por él
(durante las tres veces que es llevado al mercado) no paga; o no se llega a una
transacción, el acreedor lo puede matar o vender como esclavo.
5. Legis actio pignoris capionem.
 Es un procedimiento excepcional.
 Consiste en que el acreedor se apodera de una cosa mueble del deudor
extrajudicialmente.
 Se da en los siguientes casos:
a. Crédito de los soldados en contra de los que deben dar dinero para que ellos
puedan adquirir alimentos o caballos.
b. Créditos de los publicanos en contra de los que deben pagar impuestos.
Unidad V: Derecho Sucesorio
Definición: “Conjunto de normas jurídicas que regulan el destino que ha de darse a las
relaciones jurídicas de que era titular una persona después de su muerte”.
Definición: “La totalidad de las relaciones jurídicas de las que es parte el sujeto al
momento de su muerte” (Profesora Ximena Pulgar).
La palabra sucesión proviene del latín “succesio” y del verbo “succedere” que quiere
decir: “llegar a ocupar el lugar jurídico de”
Características del Derecho Sucesorio
 Estudia la herencia (activos y pasivos), es decir, los derechos y obligaciones que se

transmiten del causante al heredero.
 Se debe tener claro que la herencia es una “universalidad jurídica”, es decir, un
conjunto de derechos y obligaciones.
 La sucesión tiene su origen en un hecho de la naturaleza: la muerte (hecho futuro y
cierto) de un sui iuris o de hijo de familia que produce efectos jurídicos. El efecto
que se produce con la muerte sui iuris es que una o varias personas (herederos) pasan
a ocupar el lugar jurídico del causante.
 La herencia la determina la ley y el causante. Los romanos, sin embargo, establecieron
la libertad al momento de testar, dicho de otro modo, en Roma el testador dispone
libremente de su patrimonio para dejarlo a sus herederos. En nuestro país, el redactor
del Código Civil (Andrés Bello) no siguió este principio.
46
 Es preciso insistir en que, con la muerte de un sui iuris o hijo de familia (que deja
testamento en virtud de un peculio castrense o cuasicastrense) una o varias personas
pasan a ocupar su lugar jurídico.
 Es importante saber que en materia sucesoria existen dos tipos de actos:
a. Actos entre vivos.

b. Disposiciones “mortis causa”.
 Justiniano crea el llamado “beneficio de inventario” que consiste en que sólo se

responde con aquellos bienes inventariados (designados previamente). Con respecto
a lo anterior se establece la obligación del causante de aceptar este régimen.
Analicemos las siguientes situaciones
Lucio pide prestado a Caya 500 mil sestercios. A los pocos días Lucio muere y deja su
patrimonio a Caya (en este caso se extingue la deuda).
Julio le presta 4 mil sestercios a Lucio. Al poco tiempo Lucio muere y deja 4 mil sestercios
a Caya. En este caso Julio debe ir y cobrar los 4 mil sestercios a Caya.
Una primera aproximación hacia lo que son los legados
 Se establecen en el testamento y buscan beneficiar a una persona determinada.

 El legatario sólo recibe derechos, pero no adquiere obligaciones. Éste tiene la
facultad de exigir del heredero el cumplimiento del legado.
La legítima
Hubo un tiempo en el que muchos herederos evadían las herencias porque estaban muy
gravadas con deudas. Esto produjo un gran problema, pues los acreedores al momento de
cobrar no sabían con quien tenían que ir. El pretor protegió a los herederos a través de la
denominada “legítima”, que buscó que se aceptaran las herencias que estaban muy
gravadas por causa de deudas o legados, estableciendo que una cuarta parte de ella debía
libre de deudas, es decir, asegurada para el heredero. El resto de las deudas debían ser
asumidas.
De la intrasmisibilidad de ciertos derechos y obligaciones
Hay ciertos derechos y obligaciones que son intransmisibles a la muerte de una

persona. Por ejemplo, los derechos reales de: usufructo (uso y goce) concedido sobre
una cosa, el uso y el uso y habitación. Como buen ejemplo de ciertas obligaciones que no
se pueden trasmitir a los herederos destacan los contratos “intuito personae” (Lucio hace
una sociedad con Caya, pero estipula que no desea que ésta continúe si ella muere).
47
Requisitos para testar
 Muerte de un sui iuris.

 Muerte de un hijo que mantiene un peculio castrense o cuasicastrence.
 Existencia de un heredero cierto (debidamente individualizado). Ej.: “Sea Julio mi
heredero”.
 Delación (llamamiento de los herederos).
 Adquisición de los herederos supone aceptar o repudiar la herencia o bien
aceptarla forzadamente.
Instituciones según el derecho civil y el derecho pretorio
Derecho civil Derecho pretorio

Hereditas (Herencia) Bonorum possessio (Herencia)
Heres (heredero) Bonorum possessor (heredero)
Da importancia al vínculo agnaticio Da importancia al vínculo cognaticio
Ipso Iure (se adquiere de inmediato, “de Solicitud
pleno derecho”).
La herencia está protegida por “actio La herencia está protegida por el
hereditatis petitio”. “interdicto quórum bonorum”.
Herencia puede ser: Herencia puede ser:

-Abintestato/ intestada/ sinetabulas. -Abintestato/ intestada/ sinetabulas.
-Testamentaria/ secundum tabulas -Testamentaria/ secundum tabulas
-Contra testamento/ contra tabulas -Contra testamento/ contra tabulas
Legislación relacionada con materia sucesoria
Leyes matrimoniales de Augusto
 Buscaron fortalecer la institución del matrimonio.

 Para ser heredero se necesita ser capaz.
 Retoman el ya instituido “ius liberorum” (favorece, en materia sucesoria, a aquellas
mujeres que han tenido un determinado número de hijos).
 Establecen la obligatoriedad de contraer matrimonio y de tener hijos (había
sanciones para aquellos que no cumplieran con este requisito).
 Consagran el “ius capiendi” (no se pueden adquirir por herencia los bienes de
“bona caduca”, es decir, aquellos que deben destinarse exclusivamente al
príncipe).
Aportes de Justiniano en materia sucesoria
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 Establece ciertas sanciones por conductas inmorales tales como: matar al
causante, ser una mujer casada sin la aprobación del pater y, en general, toda
persona considerada indigna de heredar.
Algunos datos relevantes que se deben saber
 El hijo ajeno puede ser heredero, ya que adquiere la herencia su pater.

 El esclavo manumitido por testamento, tiene la capacidad de heredar.
 El esclavo ajeno puede heredar, en tal caso, los bienes van para su dueño.
 El niño que está por nacer también hereda.
 En Roma hay ciertas “personas torpes” (meretrices y actrices) que si se les dejaba
herencia se deducía inmediatamente que el testador padecía de locura.
 El amante puede heredar siempre que sea sui iuris o un esclavo o esclava
manumitida.
Clases de sucesión
 Sucesión abintestato o intestato, también llamada sine tabulas (sin tablas):

Aquella en la que no existe testamento.
 Sucesión testamentaria o secundum tabulas: Aquella en la que el causante ha
dejado testamento.
 Sucesión contra testamento o contra tabulas (sucesión forzosa).
 Sucesión legítima: Se produce cuando concurre cualquiera de los siguientes
requisitos:
a. No existe testamento.
b. El testamento existente, pero es inválido porque adolece de ciertos defectos,
tales como la falta de alguna solemnidad o bien que se ha dejado como
sucesora a una diosa.
c. El testamento es válido pero ineficaz (Ej.: Los herederos han premuerto al
testador o han repudiado la herencia cuando se les ha permitido).
La delación
Definición: “Llamamiento que se hace de los herederos a recibir la herencia en orden de

prelación” (Profesora Ximena Pulgar). Este llamado varía según la época de la historia que
está viviendo Roma y el tipo de derecho del que se trate.
Cretio: Tiempo fijado para que se repudie o acepte la herencia, que involucra una
ceremonia de carácter formal.
En derecho civil
En un primer momento, la Ley de las XII Tablas llamaba:
49
1. Inicialmente se llamaba a los “heredes suis”.
¿Quiénes son?
 Son aquellos sujetos a un vínculo agnaticio directo con el pater de modo que a su
muerte quedan en calidad de sui iuris.
 Entre ellos no se distingue ni edad ni sexo.
 El descendiente que se encuentra “in útero” (en el útero) se considera ya nacido.
 Si son varios se divide la herencia “per cápita” (entre los familiares directos), o
bien “por stirpe” (derecho de representación, ocurre en el caso en que el “cabeza
de familia” muere o se emancipa).
 Adquieren la herencia “ipso iure” (de pleno derecho, son herederos necesarios y
no pueden repudiarla).
 A las mujeres sui iuris nunca se les aplica este orden.
2. En segundo lugar es llamado el pariente agnaticio de grado más próximo.
¿Quiénes son?
 Son aquellos que en un momento determinado estuvieron sujetos a un mismo
vínculo agnaticio, o lo estarían si el pater estuviese vivo.
 Entre ellos no se distingue ni edad ni sexo. Sin embargo encontramos aquí una
excepción consagrada en la “Lex Voconia” que estableció que aquellos herederos
que poseían un vínculo consanguíneo podían ser de cualquier sexo, adicionalmente,
dispuso que si se trataba de herederos agnados, éstos sólo podrían ser varones. Por
último, cabe mencionar que estipuló que las personas que estaban en el primer lugar
del censo, no podían instituir herederos a las mujeres.
 El descendiente que se encuentra “in útero” (en el útero) se considera ya nacido.
 El pariente más próximo excluye al más lejano.
 Si son varios agnados del mismo grado se divide la herencia “per cápita”, pero
jamás se hará “per stirpe”.
 Adquieren la herencia por aceptación (herederos voluntarios).
 Importante: Cuando uno de los parientes llamados a la sucesión del difunto muere
antes de aceptarla o la repudia no se llama al que sigue en grado de parentesco.
 A las mujeres sui iuris se les aplica este orden.
3. En tercer lugar el derecho civil mandaba a llamar a los gentiles (descendientes de

las antiguas “gens” o familias honorables de Roma. En caso de no existir gentiles
la herencia queda abierta a que alguien pueda adquirirla por usucapión).
En derecho pretorio
En el Edicto del pretor se estableció un plazo de cien días para pedir la Bonorum
possessio (Herencia).
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El pretor detecta un problema: no entiende por qué un hijo adoptado tiene derecho a
recibir herencia y un hijo de sangre no, por lo que suma a la herencia a los hijos
cognados pre- emancipados con la condición de que colacionaran sus bienes a través de
la “collatio bonorum” (es una acto que consiste en que el hijo cognado pre-emancipado
debe unir su patrimonio al del pater para así poder tomar parte en la Herencia). Dicho esto
el panorama es el siguiente:
1. En primer lugar eran llamados los “unde liberi”: Son los hijos cognados pre-
emancipados que salen de la familia antes de la muerte del pater (al momento de su
muerte sólo heredan aquellos con vínculos directos).
¿Quiénes son?
 Entre ellos no se distingue ni edad ni sexo.
 El descendiente “in utero” (en el útero) se considera ya nacido.
 Importante: Deben solicitar expresamente la Bonorum possessio. Son sucesores
pretorios voluntarios.
 Si son varios se divide la herencia “per cápita” o “por stirpe” (derecho de
representación).
2. En segundo lugar eran llamados los “unde legitimi” (el pretor se remite a la Ley
de las XVII Tablas y descarta a los heredes sui y a los gentiles, eligiendo en
lugar de cualquiera de ellos al pariente agnaticio de grado más próximo).
3. En tercer lugar, si llegase a no existe el pariente agnaticio de grado más próximo, se

llama al orden de los cognados hasta el 6º grado (se denomina a estos individuos
“unde cognati”).
4. En cuarto lugar es llamada la “unde vir et uxor” (mujer casada sine manu. Si no
existe cognado hasta 6° grado, se llama a la mujer viuda o al hombre viudo).
Disposiciones que deben considerarse
Cláusula Juliana: Dispuso que para ser parte de la herencia del pater el hijo cognado
pre emancipado, podrá hacerlo sólo en el caso de que éste colacione sus bienes con la
herencia total para que ésta luego sea dividida entre todos los herederos. La herencia se
reparte entre él y su familia. Aquí es necesario distinguir:
 Antes de la Cláusula Juliana todos heredan 1/4 (los nietos heredan en bloque).
 Después de la Cláusula Juliana todos heredan 1/3 (los nietos heredan una vez que
muere el padre).
*La Cláusula se creó porque el pater debe heredar a sus hijos y no a sus nietos.
Senadoconsulto Tertuliano: Estableció que la madre ocupaba el mismo lugar jurídico

que la hermana agnada de su hijo y sus descendientes.
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Senadoconsulto Orficiano: Estipuló que en la herencia del hijo, la madre tiene
preferencia a todos los agnados inclusive consanguíneos.
Derecho Justinianeo
 En las Novelas de Justiniano (118 y 127) se estableció lo siguiente:

1. En primer lugar se llama a los descendientes.
¿Quiénes son?
 Para el caso de ellos se distingue ni edad ni sexo
 Si son varios se divide la herencia “per cápita” o “por stirpe” (derecho de
representación).
2. En segundo lugar se llama a los ascendientes y hermanos germanos.
¿Quiénes son?
 Ascendientes de ambos sexos tanto de línea paterna como materna.
 El más próximo excluye al más remoto.
 Si concurren ascendientes de ambas líneas la herencia se divide por mitades, una
para cada línea y si hay más de un ascendiente de igual grado la parte de su línea se
divide por cabeza.
 Si concurren ascendientes y hermanos o hermanas germanos, concurren todos
por cabeza.
 Si sólo hay hermanos suceden tanto “per cápita” o “por stirpe”.
3. En tercer lugar se llama hermanos de un sólo vínculo (suceden “por stirpe”).
4. En cuarto lugar se llama a los cognados colaterales.
¿Quiénes son?
 El más próximo excluye al más remoto.

 Suceden sólo “per cápita”.
5. En quinto lugar se llama “unde vir et uxor” (mujer casada sine manu. Si no existe
cognado hasta 6° grado, se llama a la mujer viuda o al hombre viudo).
Sucesión testamentaria
Testamento: Acto jurídico unilateral, solemne, revocable (es irrevocable una vez que
muere el causante), personalísimo (indelegable), que contiene esencialmente la institución
de heredero, y que tiene efecto a la muerte del causante.
Otras instituciones del testamento
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 Legado
 Manumisión
 Designación de un tutor o curador
 Fideicomicios
Clases de testamento
a. Derecho Arcaico
1. In Procinctu: Aquel otorgado ante las unidades militares, previa partida a la

guerra.
2. Per Colatii Comitii: Otorgado ante los comicios por curia, el problema era que
éstos se reunían dos veces al año (25 de marzo y 25 de mayo).
b. Derecho Clásico
1. Per aes et libram (“Por el as y la balanza”, nombre otorgado en honor a la diosa de

la justicia): Era un ritual, una ceremonia que se realizaba ante el “mancipi dans”,
quien daba, por ejemplo, un esclavo al “mancipi acippens”, el que a su vez
entregaba una cantidad de metal equivalente al objeto que estaba recibiendo.
Luego, ambas cosas se ponían en una balanza, donde el “libre pens” las pesaba
y determinaba su valor. Todo este rito se hacía ante 5 testigos que debían ser
púberes. Esta ceremonia se llamó “Mancipatio” y pasó con el tiempo de ser una
compraventa a un modo de adquirir el dominio.
La Mancipatio en materia testamentaria
En este caso, el “mancipi dans” pasa a ser el testador. La Mancipatio se convierte en una
entrega formal que hace el “dans” de la totalidad de sus bienes al “familiae emptor”
para que se los entregue a sus herederos (es una institución de buena fe). Luego de esto,
se escriben unas tablas en las que consta el nombre de él o los herederos. El testamento
podrá ser:
a. Abierto (Los testigos conocen él o los nombres de los herederos)

b. Cerrado (Los testigos no conocen él o los nombres de los herederos)
Finalmente, aparece la figura del “bonorum familiae albaecea”, quien será el ejecutor de
la voluntad del testador.
Problema derivado de la Mancipatio
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Lucio establece: “Sea Ticio mi heredero”. Sus otros hijos se indignan, pues les llegó poco y
nada de la herencia de su padre. Camino a la Mancipatio, Lucio tiene un “accidente” y
muere con las tablas en la mano. Lo anterior permite que los hijos excluidos hereden. Ante
la situación antes descrita, el pretor, va a establecer que estará a favor del testador
siempre y cuando el testamento lleve al menos el sello de siete testigos. Antes de
Antonino Caracalla se entrega testamento “sine re” (provisoriamente), cuando éste asume
se otorga “cum re” (definitivamente).
La Institución de heredero
Definición: Es una disposición esencialmente testamentaria, ya que sin ella no se puede

otorgar testamento.
En un primer momento debía encabezar el testamento, hacerse en términos formales, en

latín y de manera explícita.
Pude instituirse uno o varios herederos (en cuotas iguales). Ej.: “Sean Ticio y
Sempronio mis herederos”. También se puede adjudicar una cuota a un heredero en
particular o bien, decretar la existencia de un heredero residual.
Con posterioridad se pudo hacer la institución de heredero en griego y sin que estuviera en
el encabezado.
La institución de heredero no puede estar sometida a plazo. Ej.: “Sea Ticio mi heredero
hasta el 30 de mayo”. Tampoco se puede sujetar esta institución a una condición. Ej.:
“Sean Paulo y Julio mi heredero si el 4 de mayo llueve”. Excepcionalmente, se podía
establecer la condición en la que se adquiría la herencia.
Disposiciones testamentarias
Vulgar: Se nombra un sustituto para el heredero instituido, en el caso en el que éste no

quiera o no pueda adquirir la herencia, de manera tal, que el segundo instituido será
heredero, sólo para el caso antes señalado. Ej.: “Sea Ticio mi heredero, si éste no puede o
no quiere recibir la herencia, sea Sempronio mi heredero”.
Pupilar: Se establece en un testamento en el que el pater designa heredero a su hijo

impúber y si éste no llega a la pubertad se instituye a otro heredero. Ej.: “Si mi hijo no
llega a la pubertad, sea Lucio mi heredero”.
Cuasipupilar: Es el caso en el que el pater designa heredero a un hijo demente y le

nombra un sustituto para el evento en que muera.
Los legados
Definición: Disposiciones mortis causa, testamentarias, en virtud de las cuales se otorga un

derecho a una persona, sin conferirle el título de heredero.
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Legatario: Individuo asignado mortis causa y a título personal, quien no tiene más
derechos y obligaciones que los que expresamente se le han conferido. Son designados en
el testamento y pueden exigir de los herederos que cumplan con el legado.
Tipos de Legados
a. Vindicatorio (se entrega un derecho real).

b. Damnatorio (se relaciona a un derecho personal).
c. Sinendi Modo (se relaciona a un derecho personal).
d. Per Praeceptionem (se establece por anticipación).
Unidad VI: Derechos reales
Derechos reales Derechos personales

 Es aquel derecho que se ejerce  Es aquel derecho para exigir algo
sobre una cosa, sin respecto a de alguien.
determinada persona.  Tanto el sujeto activo (acreedor,
 Hay un sujeto activo determinado con la facultad de exigir), como el
y un sujeto pasivo indeterminado, pasivo (o deudor, con la obligación
pues son todas las personas las de cumplir) están determinados
llamadas a respetar, amparar y (estamos en el plano de la relación
reconocer el derecho que se tiene jurídica).
sobre una determinada cosa.  Surgen en virtud de las fuentes de
 Surgen a través de los modos de las obligaciones (contratos, la ley,
adquirir el dominio. los cuasicontratos etc.).
 Se adquieren de manera taxativa  Se adquieren de infinitas maneras.
(solamente en razón de lo
establecido en la ley).
Clasificación de las cosas
Definición: Todo aquello que puede ser capturado o aprehendido como unidad. Las
cosas pueden estar dentro o fuera del comercio humano (dentro del tráfico jurídico). Las
cosas se clasifican en:
Fuera del Comercio
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a. Cosas divini iuris
1. Sacrae: Aquellas destinadas al culto de los dioses mayores: Ej.: un templo o, un
altar.
2. Religiosae: Aquellas destinadas al culto de los dioses menores. Ej.: Las tumbas
3. Santae: Aquellas consagradas al culto divino. Ej.: El cáliz en una Iglesia católica.
En la época romana, las murallas y puertas de la ciudad
b. Cosas comune omnium: Aquellas que, por derecho natural, son comunes a todos
los hombres, como el aire o el alta mar.
Dentro del Comercio
a. Cosas humani iuris

1. Res nullius: Aquellas cosas que nunca han tenido dueño, como los peces del mar o
los animales que se casan, las aves y la isla que nace en medio del mar.
2. Res derelictae: Aquellas que habiendo tenido dueño han sido abandonadas y
adquiridas por otro (el primer ocupante). Ej.: Alguien deja un periódico en el
asiento del Metro y llega otra persona y se lo apropia.
3. Res hostiles: Aquellas cosas singulares que estando en posesión de enemigos de
Roma, son capturadas por los romanos como botín de guerra. Ej.: un escudo o una
espada.
Otras clasificaciones
Res Públicas
Definición: Aquellas que pertenecen al pueblo romano. Están protegidos por interdictos.
Aquellas destinadas al uso público como las vías o calles los puentes, las plazas los foros
baños o termas. El mar, sus costas por “ius gentium”. Algunas están en el patrimonio del
pueblo como los esclavos del “populus romanus” o botín de guerra.
Res Privadas
Definición: Aquellas que pertenecen a un hombre determinado o singular. Se clasifican

en:
a. Mancipi y Nec mancipi

b. Corporales e Incorporales
c. Muebles e Inmuebles, las cuales se subdividen en:
1. Muebles semovientes/ inanimados.
2. Inmuebles por naturaleza/ adherencia / destinación.
d. Fungibles y No fungibles.
e. Específicas y Genéricas.
f. Consumibles y No consumibles.
56
g. Divisibles y No divisibles.
h. Simples y Compuestas/ agregadas.
i. Principales y Accesorias.
Mancipi y Nec mancipi
a. Mancipi: Fundos en suelo itálico y sus edificios, los animales de tiro, esclavos y
servidumbres rústicas. Corresponden a la economía agrícola de la época arcaica,
se mantuvieron a través del tiempo. Importancia: Sólo pueden ser transferidas por
actos solemnes como la Mancipatio o la In iure cessio, que son actos formales de
atribución.
b. Nec Mancipi: Todas las demás cosas. Importancia: Su dominio se puede adquirir
por la traditio.
Corporales e Incorporales
a. Corporales: Aquellas que pueden ser percibidas por los sentidos (tangibles) y
tienen un ser real. Gayo las definía como las que pueden ser tocadas, como un
fundo o un esclavo.
b. Incorporales: Son aquellas que no pueden ser percibidas por los sentidos.
Consisten en meros derechos. Son una creación intelectual, es decir, una
abstracción. Ejemplo: derechos reales, derechos personales, etc.
 Importancia: Recaen sobre ellas distintos actos jurídicos. Cuando existe un
derecho, existe una obligación.
Muebles e Inmuebles
a. Muebles: Son aquellas que pueden ser trasladadas de un lugar a otro sin
detrimento de su substancia.
1. Semovientes: Se mueven por sí mismas como los animales o esclavos.
2. Inanimadas: Requieren de una fuerza externa para moverse como un libro.
b. Inmuebles o raíces: Son aquellas que no pueden trasladarse de un lugar a otro

sin detrimento de su sustancia.
1. Por naturaleza (igual a la definición de arriba)

2. Adherencia: Adhieran permanentemente a un inmueble como las baldosas de
una casa o los árboles.
3. Destinación: Aquellas que están única y exclusivamente dedicados al cultivo o
beneficio de un inmueble.
 Importancia: Por ejemplo en relación con los bienes dotales o la enajenación de
bienes en la tutela del impúber.
Fungibles y No fungibles
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a. Fungibles: Aquellas que carecen de individualidad y por lo tanto se las puede
confundir con otras iguales y sustituir por aquellas. Pueden ser reemplazadas por
otro.
b. No Fungibles: Aquellas dotadas de propia individualidad, resultan identificables
por sí mismas. No pueden ser remplazadas o sustituidas unas por otras.
Ejemplo: esclavo Estico no puede ser reemplazado por el esclavo Pedro, ya que son
personas que tienen distinta identidad.
 Importancia: Determina variedad de negocios jurídicos propios de una u otra clase,
por ejemplo mutuo o comodato.
Específicas y Genéricas
a. Específicas: Aquellas que se designan por su cualidad o por su situación propia.

Es una cosa determinada, que en atención a sus características nos permite
distinguirlos dentro de un género.
 Importancia: Actos jurídicos donde importe la individualidad del bien.
b. Genéricas: Aquellas que se designan por cualidades comunes a varias o por su

cantidad, peso o medida. Son indeterminadas.
Consumibles y No consumibles
a. Consumibles: Aquellas que se destruyen en el primer uso que se les da.

1. Destrucción natural: La cosa deja de existir físicamente.
2. Destrucción civil o jurídica: Perecen para su dueño, porque son destinadas
permanentemente a la enajenación.
b. No consumibles: Aquellas que su primer uso las deja íntegras y subsistentes.
Divisibles y No divisibles
a. Divisibles: Aquellas cuyo fraccionamiento físico produce otras cosas o partes de

menor cantidad pero de su misma cualidad. Pueden fraccionarse sin su
destrucción. Ej.: Una pieza de tela que puede venderse por metros.
b. Indivisibles: Aquellas que al ser partidas no conservan su misma calidad, son de
distinta calidad del todo. No pueden fraccionarse sin su destrucción.
Simples y Compuestas/ Agregadas
a. Simples: Aquellas únicas que conforman un solo todo.

b. Compuestas: Aquellas que siendo varias se tocan entre si uniéndose
coherentemente como un solo todo.
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c. Agregadas: Aquellas que siendo independiente las unas de las otras, se unen
como un solo todo bajo un mismo nombre.
Principales y Accesorias
a. Principales: Aquellas cosas que en su mayor medida cumplen la función

económica a la que están determinadas.
b. Accesorias: Destinadas al servicio o beneficio de otra, aunque sean autónomas.
Aumentan, mejoran o ayudan al rendimiento de una cosa principal. El
principio jurídico a destacar es: “Lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.
El Dominio
Definición: Señorío jurídico pleno o potencialmente pleno sobre cosas corporales.

(concepto entregado por la Escuela de los Glosadores).
Análisis
 Se identifica el dominio con la cosa misma sobre la que recae.

 “Señorío jurídico”: Implica que era un derecho absoluto y que esta cosa otorga a
su dueño una serie de servicios.
 “pleno o potencialmente pleno”: Significa que en un momento dado, podrá
estar en otra personas uno o algunos atributos, sin que ello implique la perdida
del dominio (elasticidad del dominio)
Atributos del dominio
1. Uti (usar): Implica dar a la cosas su uso natural, sin que conlleve a la destrucción
de ella. Sólo cabe respecto a las cosas inconsumibles.
2. Frui (goce o disfrute): Implica el derecho al aprovechamiento de los frutos.
¿Qué son los frutos?
Son los rendimientos periódicos que da la cosa sin detrimentos de su substancia. Dicho
de otro modo, aquellas cosas formadas espontáneamente y de manera periódica por otras,
como consecuencia de procesos naturales y cuya separación no produce detrimento de la
cosa. Se dividen en:
a. Naturales: Rendimientos periódicos que da la cosa sin detrimentos de su

substancia. Ej.: Una manzana
b. Civiles: Precios que se pagan por transferir a otro el uso de una cosa. Provechos
pecuniarios que obtiene el dueño de la cosa fructuaria por la transferencia del
uso de la cosa. Ej.: Las rentas de arrendamiento. Los intereses no constituyen frutos
59
civiles en el derecho clásico.
¿Qué son los productos?
Aquellas cosas que constituyen una parte substancial de otra, de manera que su
extracción destruye la cosa. Ej.: la madera.
3. Habere (disposición): Consiste en afectar la sustancia física o jurídica de una cosa, lo

que puede hacerse de manera total o parcial. El dueño puede disponer en forma:
a. física- total si la cosa es destruida (quemar una casa).

b. física-parcial si la cosa es transformada (ampliar el living de una casa).
c. jurídico-total si la cosa es enajenada (vender una cosa).
d. jurídica-parcial si la cosa es gravada (arrendar).
4. Possidere (posesión): Era el derecho a tener un bien al alcance.
Clases de dominio
Dominio quiritario o civil: Supone cumplir con los siguientes requisitos:
a. Ser ciudadano romano o latino con ius commercii haya adquirido la cosa por
un modo de adquirir reconocido por el derecho civil. (Mancipatio o In ure
cessio)
b. Debe ser cosas mancipi muebles o inmuebles (fundos en suelo itálico) o nec
mancipi mueble (por algún modo de adquirir, por ejemplo la traditio).
c. Estaba protegido por la acción reivindicatoria.
Dominio pretorio o bonitario: Se trata de situaciones de hecho amparadas por el

pretor. Esta sujeto a los siguientes requisitos
a. Se presenta cuando el dueño quiritario de una cosa mancipi no emplea para

transferir el dominio de ella la Mancipatio o la In iure cessio o la aplicó de
manera incorrecta. En este caso, el adquirente no tiene el dominio, sino sólo la
calidad de poseedor civil de ella y el transferente se mantiene como dueño. Para
protegerlo el pretor crea la “acción publiciana contra terceros” (incluso contra el
dueño, protege la propiedad del poseedor temporalmente, pues luego de un año
adquiere por usucapión). El pretor hace caso omiso de los ritos formales y se
queda con el hecho que existía una causa y una entrega.
b. Exceptio doli “rei venditae et traditae”: Se presenta cuando un no dueño

transfiere una cosa sea mancipi o no, a un tercero con o sin Mancipatio o In
iure cessio. En este caso, el tercero jamás adquiere el dominio quiritario, pues
“nadie puede transferir más derechos que los que tiene”. Sin embargo, puede
adquirir éste por usucapión.
60
c. También tienen la propiedad pretoria:
1. El bonorun possessor.
2. Bonorum emptor.
3. Missus damni infecti ex secundo decreto.
Dominio provincial: Recae sobre los fundos en suelo itálico que pertenecían al pueblo
romano o “ager publicus”. Sin embargo, se concede a los particulares una tenencia y
goce, de hecho, a cambio del pago de un impuesto. El pretor concede interdictos para
protger el dominio provincial.
Dominio peregrino: El pretor les concede a los extranjeros acciones con la ficción: “si
hubiera sido ciudadano romano”. Protege los derechos de los pueblos que pacíficamente
se han asentado en un determinado lugar. Ej.: En caso de hurto la acción la interpone un
peregrino con la ficción de que fuera ciudadano romano.
Amparo o protección del dominio

Acción reivindicatoria
Concepto: “La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa
singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela” (art. 889 del Código Civil)
Se observa en la siguiente fórmula
“Si resulta que A.A. es dueño quiritario del fundo Corneliano, condena juez a N.N. a
cuanto valga la cosa, a menos que ante tu mandato restituya, en cuyo caso absuelve”.
Intervienen en ella
a. Legitimado activo (demandante): Es el dueño quiritario de la cosa que ha

perdido la posesión.
b. Legitimado pasivo (demandado): Es el poseedor no dueño (a la época de la litis
contestatio).
Características generales de esta acción
 En la época arcaica la reivindicación se tramita mediante la “legis actio per

sacramento in rem”.
 En el derecho clásico se tramita conforme a la “actio reivindicatoria”.
 En el derecho postclásico se hizo posible entablar la acción reivindicatoria contra:
1. El poseedor que dejó dolosamente de poseer antes de la litis contestatio para

evitar la acción.
2. El que no es poseedor que se hace pasar por tal por haberse ofrecido al
verdadero poseedor para aparecer en el juicio y así usucapir.
61
 Pueden reivindicarse cosas corporales.
 Incumbe probar al demandante. El poseedor se presume dueño hasta que no se
demuestre lo contrario.
 Si el actor (demandante) prueba su derecho el demandado es condenado a
pagar cuanto valga la cosa en el momento mismo de la sentencia.
 Podría el demandado obtener sentencia absolutoria si ejercita la cláusula arbitraria.
 La restitución comprende la cosa reivindicada con sus frutos, daños y mejoras.
Amparo del dominio en lo relativo a los frutos
En este caso se distingue entre:
1. Poseedor de buena fe: Debe restituir los frutos producidos o los que hubieran
podido producirse después de la litis contestatio, sea en especie o en su valor
pecuniario (consumidos). No restituye los frutos consumidos antes de la litis
contestatio.
2. Poseedor de mala fe: Debe restituir como el anterior más los frutos separados
aunque los haya consumido antes de la litis contestatio.
De lo relativo a la indemnización por daños
En este caso se distingue entre:
1. Daños producidos en la cosa antes de la litis contestatio (no responde el

poseedor de buena fe).
2. Daños producidos a la cosa después de la litis contestatio (ocasionados con dolo
o culpa incluso por caso fortuito deben ser indemnizados).
De lo relativo a las mejoras7
Refieren a los gastos o impensas. Se clasifican en:
a. Necesarias: Aquellas indispensables para la conservación de la cosa. Se pagan

siempre. Ej.: el techo, las rejas de delimitación, un hoyo en la pared etc.
b. Útiles: Aquellas sin las cuales no se menoscaba la cosa pero no la convierten en
más valiosa tampoco. Aumentan el valor o rendimiento de la cosa. Se paga el
menor valor entre el gasto realizado y el aumento del valor de la cosa. Ej.: poner
baldosas, pintar la casa, cambiar ventanas etc.
c. Voluptuarias: Son las de lujo y adorno. No se pagan. Justiniano permite que el
poseedor las retire sin detrimento. Ej.: construir una piscina con incrustaciones de
piedras preciosas.
7
El poseedor tiene el derecho legal de retención para exigir el pago de las mejoras necesarias cuando
corresponda.
62
Otras acciones destinadas a proteger el dominio
a. Acción Negatoria: El dueño quiritario la entabla contra un tercero que ejerce un

derecho de usufructo o servidumbre sin que aquellos hayan sido constituidos.
No se discute el dominio, sino que se desconoce la existencia de un usufructo o una
servidumbre. Se vale de la fórmula: “Si resulta que el derecho de pasar por el
fundo Corneliano en contra de la voluntad de A.A. no es de N.N. condena juez a
N.N. a cuanto valga la cosa, a menos que ante tu mandato restituya, en cuyo caso
absuelve” El ejercicio de la cláusula arbitraria implica que el demandado
garantice que no perturbará más al demandante. (“Cautio de non amplius
turbando”).
b. Actio ad exhibendum: La puede pedir cualquier persona que tenga interés en

ver una cosa mueble. En tal caso podrá ejercer la “actio in personam con cláusula
arbitraria”.
c. Interdicto quod vi aut clam: Reprime cualquier alteración de hecho en un bien

raíz hecha por un tercero.
Los Modos de Adquirir el Dominio
Concepto: Son hechos o actos jurídicos a los cuales el ordenamiento jurídico les atribuye la
facultad de hacer nacer o transferir el derecho de dominio en el patrimonio de una
persona.
Según el profesor Alejandro Guzmán Brito: “Actos y hechos a que el derecho atribuye
como efecto directo y propio el radicar el dominio en una persona”.
Criterios de clasificación de los modos de adquirir
Existen seis criterios para clasificar los modos de adquirir. Estos son:
1. Modos del derecho civil.

2. Modos del derecho de gentes.
3. Modos originarios: Aquellos en que el dominio que surge es independiente
de un derecho de dominio anterior. Ej.: la ocupación, la accesión, la confusión, la
adquisición del tesoro, la adquisición de los frutos y la usucapión.
4. Modos derivativos: Aquellos en los cuales la adquisición se basa en un derecho
anterior que otra persona tenía sobre la cosa. Ej.: traditio, mancipatio, in iure cessio.
5. Justas adquisición posesorias (el derecho de dominio se adquiere al momento de
adquirir la posesión de la cosa).
6. Actos formales de atribución (el derecho de dominio se adquiere por el
cumplimiento de ciertas formalidades).
Clases de modos de adquirir el dominio
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Antes que nada, lo primero que se debe de tener claro, es que la gran característica de los
modos de adquirir es que son taxativos, es decir, que no existen más que los que se han
establecido, o dicho de otro modo, no hay más formas de adquirir el dominio que las
que expresamente se han instaurado. Dicho esto, cabe aclarar que los modos de adquirir
son los siguientes:
1. Ocupación
2. Accesión: Se divide en:
a. De Inmueble a Inmueble: Se subclasifica en:
1. Alluvio
2. Avulsio
3. Alveus derelictus
4. Insula in flumine nata (la isla que nace en medio del rio)
b. De Mueble a Mueble: Se subclasifica en:
1. Textura
2. Scriptura (escritura)
3. Pintura
4. Ferruminatio
c. Mueble a Inmueble: Se subclasifica en:
1. Plantatio
2. Satio
3. Edificatio
3. Confussio o conmixtio
4. Epecificación
5. Adquisición del Tesoro
6. Adquisición de frutos
7. Traditio (tradición hoy en el art. 670 del Código Civil)
8. Mancipatio
9. In iure cessio
10. Adiudicatio (adjudicación)
11. Usucapio ( lo que hoy llamamos prescripción)
12. Legado Vindicatorio
La Posesión
Características
 Situación de hecho.
 Poseer una cosa implica tenerla física o materialmente.
 En Roma existieron:
a. Posesión Natural
b. Posesión Interdictal
c. Posesión Civil
a. Posesión Natural: Consiste en la mera tenencia (recordemos que el mero tenedor

reconoce el derecho ajeno) de la cosa o detentación. Ejemplos: el comodatario, el
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arrendatario y el usufructuario.
b. Posesión Interdictal: Consiste en la tenencia de una cosa amparada por el

pretor mediante interdictos. Los poseedores interdictales son los siguientes:
1. Dueño quiritario: Supone a un ciudadano romano que haya adquirido la cosa
por un modo de adquirir el dominio reconocido por el ius civile.
2. Poseedor Civil.
3. Vectigalista: El suelo provincial era del Estado romano, no obstante, el que
pagara el “vectegal” (un impuesto que se pagaba una vez al año) podía asentarse
allí.
4. Acreedor prendario (La prenda: contrato accesorio que tiene por objeto el
funcionamiento de un contrato principal mediante la entrega de una cosa. Ej.:
el deudor principal entrega al acreedor prendario una cosa para que garantiza que
éste va a cumplir la obligación principal).
5. Secuestre: Veamos el siguiente ejemplo: Caya y Claudia se disputan al esclavo
Pánfilo. Para solucionar el conflicto, el esclavo es entregado a Sempronia (un
tercero que para estos efectos recibe el nombre de secuestre, quien debe restituir la
cosa a aquel individuo que obtenga sentencia favorable). Si el secuestre se ve
perturbado o privado de la cosa, antes de que se resuelva el conflicto, el pretor lo
protege por medio de interdictos.
6. Precarista8: Aquel que detenta, por mera tolerancia de su dueño, una cosa
sujeto a los siguientes límites: no puede ocultar la cosa, debe poseerla sin
violencia, no puede tener la cosa sin previa constitución del precario. En el
precario no se establece un plazo de devolución de la cosa, por lo que el dueño
de ella podrá exigir que se le restituya a su arbitrio.
Los Interdictos posesorios
Se clasifican acode a seis criterios:
1. Restitutorios
2. Prohibitorios
3. Dobles
4. Simples
5. Retinandae o Recuperandae
6. Interdicto Utis Possidetis
Clases de Interdictos
1. Interdicto Utis Posidetis
 Características generales: Se aplica a los inmuebles, es prohibitorio, es doble y
8
Definición complementaria: El precario es la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato, por la
ignorancia o mera tolerancia del dueño. Características: Debe ser gratuito, sin contrato previo, su goce debe
ser con la ocasión de la ignorancia o mera tolerancia del dueño.
65
sirve para retener la posesión.
 Este interdicto protege a aquel poseedor que sufre violencia destinada a impedir
que posea.
 Protege al que actualmente posea sin violencia, clandestinidad o detente una
cosa en precario, es decir, a un poseedor no vicioso. Se entiende por posesión
viciosa aquella que:
1. Ha sido obtenida por la fuerza (“nec vi”).

2. Ha sido obtenida por ocultamiento (“nec clam”).
3. Ha sido obtenida por una concesión graciosa de su dueño (en precario).
 Opera de la siguiente manera: “Prohíbo que se haga violencia para impedir a

cualquiera de vosotros dos siga poseyendo el fundo del cual se trata y que
actualmente posee sin violencia, clandestinidad ni precario el uno respecto del
otro”.
2. Interdicto Utrubi
 Características generales: Se aplica a muebles, es prohibitorio, es doble y sirve

para retener la posesión (aunque también, puede servir para recuperarla en
ciertos casos).
 Se protege al poseedor que hubiera poseído la cosa por más tiempo en el último
año contado hacia atrás desde la emisión del interdicto.
 Generalmente, el interdicto sirve para retener la posesión, si es que el actual
poseedor poseyó más tiempo que la otra parte sin vicios respecto de él.
 También, funciona como “interdicto recuparatorio” (recuperandae), si es que se
cumple el siguiente requisito: quien no posee actualmente podrá aspirar a tener
la cosa si es que la ha poseído un mayor tiempo en el último año.
 Opera de la siguiente manera: “Prohíbo el empleo de la fuerza para impedir

llevarse al esclavo del cual se trata a aquel de vosotros dos que durante la mayor
parte del año precedente lo hubiera poseído sin violencia, clandestinidad ni precario
el uno respecto del otro”.
3. Interdicto Unde vi
 Características generales: Se aplica a los inmuebles, es restitutorio, es simple y

sirve para recuperar la posesión.
 Opera de la siguiente forma: “En el lugar de donde con violencia tú expulsaste
o tus esclavos expulsaron en este año a aquel que lo poseía sin violencia
clandestinidad ni precario respecto de ti, y en las cosas que ahí tenía, lo restituirás”.
4. Interdicto de Vi armata
 Características generales: Se aplica a los inmuebles, es restitutorio, es simple y
66
sirve para recuperar la posesión.
 Se puede solicitar en cualquier momento y aún cuando su posesión anterior haya
sido violenta.
 Opera de la siguiente manera: “En el lugar de donde tú, con violencia de una
banda de hombre armados expulsaste o tus esclavos expulsaron a aquel y en todas
sus cosas ahí lo restituirás”.
5. Interdicto de Precario
 Características generales: Se aplica a los inmuebles y muebles, es restitutorio,

es simple.
 Opera de la siguiente manera: “Lo que de aquel tienes en precario, o que con
dolo malo dejaste de tener, acerca de lo cual aquí se trata, a aquel se lo restituirás”.
3. Posesión Civil
 Es la tenencia material de una cosa amparada en una justa causa de posesión.

 Esta es el tipo de posesión que es requisito para la usucapio.
 Se compone de :
1. Tenencia material de la cosa: Implica la aprehensión de una cosa y a su control

posterior.
2. Justa causa: Antecedente jurídico conducente a obtener el dominio por medio
de un modo de adquirir, con independencia de que la adquisición haya tenido o no
lugar. Dicho de otro modo, esta causa por su naturaleza debería ser apta para
producir el dominio, aunque en el hecho no lo produzca.
Son justas causas de posesión
a. Pro suo: Consiste en la tenencia de cualquier dueño cualquiera que sea la causa,
por el hecho de tener la posesión de la cosa la puede adquirir.
b. Pro possesore: Consiste en tener la cosa como poseedor.
c. Pro emptore: Cuando alguien celebra una compraventa y le es entregada la cosa
en virtud de ese contrato.
d. Pro donato: Consiste en la donación.
e. Pro dote: La dote se funda en una causa de posesión.
f. Pro herede (relacionado a lo referente a la sucesión)
g. Pro legato: En virtud de un legado vidicatorio de cosas mancipi.
h. Pro soluto: La cosa es poseída por recibirla en pago.
i. Pro creditore: Causa de la posesión de las cosas recibidas en propiedad para su
restitución como en el mutuo.
j. Aquellas que emanan del procedimiento formulario como: el bonorum emptor,
67
missio in possessionen ex secundo decreto, el abandono en noxa de un esclavo, la
adiudicatio en un juicio basado en el imperio del pretor, etc.
Adquisición, conservación y pérdida de la posesión civil
Adquisición de la posesión civil
Como la posesión civil consiste en el hecho de que una persona tenga el control material
de una cosa amparada por una justa causa, sólo es posible adquirirla mediante un acto
de toma efectiva de ese control.
Requiere el concurso de la tenencia material y de la justa causa. Además, cabe agregar,

que entre el acto de toma efectiva y la justa causa debe existir una conexión. El poseedor
debe entrar en contacto físico con la cosa, tomándola, pero al mismo tiempo debe
saber y entender lo que hace (consiente).
Conservación de la posesión civil
La tenencia posesoria se conserva corpore et ánimo, mientras exista la tenencia y la

causa.
Pérdida de la posesión civil
 Ocurre cuando falta alguno de sus elementos. Cuando se pierde la tenencia y el

ánimo (se transforma en res derelicta).
 Cuando se pierde sólo “el corpore” (hurto de muebles), o cuando se pierde sólo
el animo.
Concurrencia de derechos reales
Concepto: Varios derechos que se poseen sobre una misma cosa. Dicho esto hay que
distinguir si dichos derechos son:
a. De igual naturaleza o homogéneos.

b. De distinta naturaleza o heterogéneos.
a. De igual naturaleza
1. Condomio o Copropiedad
 Concepto: Varios derechos de dominio sobre una cosa. Ej.: Un edificio.

 Origen: Comunidad quedada al fallecimiento de un pater.
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Fuentes
 Legado vindicatorio asignado a más de un legatario.

 Acto adquisitivo entre vivos en que participan varios adquirentes.
 Transferencia a un tercero de una parte o cuota de un bien.
 Por el aporte en la sociedad.
 Por la mezcla.
Derecho Arcaico
 Cada comunero es dueño único, singular y exclusivo de toda la cosa.

 Cada comunero puede usar, gozar, disponer y tener toda la cosa.
 Pero como son varios los dueños los actos de dominio de uno de ellos puede verse
impedido por el demás comuneros (“ius prohibendi”). Por esta razón, es que en la
práctica debían actuar con unanimidad evitando el veto de uno de ellos.
Derecho Clásico
 Se considera a la cosa como entidad abstracta susceptible de dividirse en “cuotas

ideales” o “cuota parte” (parte indivisa).
 Para analizar las facultades de los comuneros hay que distinguir entre la cuota y la cosa
común:
1. Respecto a la cuota: Cada comunero es dueño de su parte o cuota. Por lo tanto,
puede enajenarla, darla en usufructo, hipotecarla, reivindicarla, etc.
2. Respecto a la cosa: Cada comunero no puede enajenarla o gravarla en su
totalidad.
 A cada comunero le pertenecen los frutos naturales a prorrata (según la cuota que le
toca pagar) de sus cuotas.
 En relación al uso de la cosa rige el principio arcaico: “unanimidad- ius
prohibendi”.
 Cada comunero debe contribuir con las cargas o gastos a prorrata de sus cuotas.
Extinción
1. Confusión de todas las cuotas en una sola persona.

2. Destrucción de la cosa.
3. División judicial (“actio comuni dividendo”).
b. Distinta naturaleza
1. Usufructo
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Concepto: Es un derecho real en cosa ajena que consiste en el derecho a usar y gozar de
una cosa no consumible y no fungible dejando a salvo su sustancia.
Concurren
 Usufructuario (derecho al uso y goce).

 Nudo propietario (derecho de disposición y propiedad civil).
Características
 Es un derecho real sobre cosa ajena.

 La cosa debe ser inconsumible y no fungible.
 El usufructuario tiene la mera tenencia de la cosa.
 Es un derecho temporal (lo máximo que puede durar es la vida del usufructuario).
 Es un derecho personalísimo.
 Es un derecho intransmisible.
 El usufructuario adquiere los frutos naturales por percepción 9(aprehensión
consciente).
 Al término del usufructo el usufructuario debe restituir la cosa.
Origen
Surge de la protección que el pater dispensa la mujer casada “sine manus” a través
de un “Legado Vindicatorio” (donde le otorga el derecho a usar y gozar de la casa sin
perjuicio del dominio de sus herederos).
Constitución
1. Legado Vindicatorio (“doy y lego el uso y goce sin constituir como heredero”).
2. In iure cessio usufructis: El demandante (adquiriente) pregunta al demandado
(dueño) ante el pretor “¿Es cierto que este esclavo es mío?” A lo que el demandado
responde: “sí lo es”. Luego de esto el demandante se convierte en usufructuario
y el demandado en nudo propietario.
3. Deductio usufructis en una mancipatio o in iure cessio: De ella participan los
siguientes personajes: 5 testigos, el libre pens, el mancipidans y el mancipiaccipens.
En esta ceremonia, el dans transfiere sólo el uso y goce. Así mismo, el dans puede
transferir el dominio, pero reservarse el uso y goce en lo que los romanos
conocieron como deductio usufructis).
4. Aiudicatio: Participan 3 comuneras, una de las cuales es declarada disipadora o
loca, por esa razón un árbitro le da a ésta última el usufructo o en el caso en que no
sea posible a su hermana.
9
El dueño, el poseedor civil, el poseedor de buena fe y el precarista adquieren por SEPARACIÓN. El
usufructuario adquiere por PERCEPCIÓN. El arrendatario por QUASI TRADITIO (cuasi tradición). El
poseedor de mala fe adquiere por CONSUMISIÓN y por lo tanto, debe indemnizar.
70
5. Cautio usufructuaria: Veamos esto a través de un ejemplo. Se le concede a
Sempronio el usufructo sobre un esclavo hasta el 31 de agosto con la obligación de
restituir la cosa, no obstante no lo hace en el plazo señalado, lo que le tare
problemas con Caya (dueña del esclavo) ¿Cómo se soluciona el conflicto? Caya
pregunta ¿Prometes pagar 500 mil sestercios si no restituyes el esclavo el 31 de
agosto? A lo que Sempronio debe responder: Sí, prometo (se instaura un sistema
de multa en caso de no cumplir con la obligación).
Acciones relacionadas al usufructo
1. Vindicatio usufructis: Es una acción real que persigue que se restituya la cosa.
2. Actio ex stipulatio: Es una acción personal que pide una multa para aquel
individuo que ha faltado a las obligaciones derivadas del usufructo.
El cuasiusufructo
Esta institución nació en las primeras épocas del Imperio Romano, cuando un
senadoconsulto autorizó una especie de usufructo, sobre cosas consumibles, para tratar de
evitar los perjuicios que le producía al legatario, en caso de no poder gozar de parte de
su legado (cuando éste consistía en el usufructo total del patrimonio del difunto, entre lo
cual existían cosas consumibles).
El problema de Paulo
¿Cómo se deja a salvo la sustancia?
Respuesta: Si nos encontramos, por ejemplo, en el caso de que mueran ocho ovejas de un
ganado, ellas deberán ser reemplazadas por ocho crías de éste mismo.
Fin del usufructo
 Muerte del usufructuario

 Renuncia voluntaria del usufructuario
 Extinción del plazo
 Destrucción de la cosa
2. Servidumbres Prediales
Definición: “Son gravámenes voluntariamente impuestos en un predio a favor de otro

predio de dueño ajeno” (Profesora Ximena Pulgar).
Derechos reales consistentes en gravámenes constituidos voluntariamente sobre un

predio vecino, para servicio y utilidad de otro predio.
71
Participan de ellas
1. Predio sirviente: Soporta el gravamen.

2. Predio dominante: Ejerce el gravamen.
Características
1. Inherencia predial: Se refiere al predio que soporta el gravamen con

independencia del dueño.
2. Pasividad del gravado: Siempre el predio sirviente debe soportar y no realizar
ninguna acción. Ej.: La servidumbre activa, consiste en un hacer en el que el
sirviente debe soportar sus consecuencias. También, existen servidumbres
negativas, tales como la de “no tapar la vista” (en este caso estamos ante un “ius
prohibendi”).
3. Los predios deben ser de distinto dueño.
4. Indivisibilidad de la servidumbre: Aquí debemos distinguir dos cosas:
a. La totalidad del predio se adscribe a una servidumbre.
b. Si el predio se parcela, por ejemplo en cuatro en virtud de una herencia, la
servidumbre se adscribe a cada una de las partes en las que se fragmentó el
predio, es decir, “al todos”.
5. Las servidumbres deben constituirse sobre predios vecinos.
Constitución
1. Legado Vindicatorio
2. In iure cessio servitutis: Se realiza un juicio simulado a partir del cual se
constituye la servidumbre.
3. Deductio servitutis en una mancipatio o in iure cessio
4. Cautio servituits
Clasificación
a. Destinadas a la construcción o urbanas (Ej.: Son las servidumbres de: acueducto,

aguas lluvias, no elevar en altura, de luz y de cloaca).
b. Destinadas a la agricultura o rústicas (Ej.: De paso, a pie o en caballo, con
animales y salida a camino público).
c. Aparentes (Ej.: salida a camino público).
d. Inaparentes (Ej.: acueducto subterráneo).
e. Continuas (Ej.: acueducto)
f. Discontinuas (Ej.: servidumbre de paso).
g. Positivas (Ej.: servidumbre de paso. Consisten en un hacer).
h. Negativas (Ej.: servidumbre de no elevar en altura. Consisten en un no hacer).
Fin de las servidumbres
 Confusión de dueños.
72
 Destrucción de la cosa.
 Si no se ejerce en el plazo de la usucapión.
 No se extingue por la muerte.
 Se protege con la ACTIO VINDICATIO SERVITUTIS.
Los interdictos
Restitutorios Prohibitorios Dobles Simples Retinandae o Interdicto

Recuperandae Utis
Possidetis
Utis X X X
Posidetis
Utrubi X X X
Unde Vi X X X
De vi X X X
amata
De X X X
precario
derecho derecho Modos Modos Justas Actos formales de

civil de gentes originarios derivativos adquisición atribución
posesorias
Ocupación X X X
Accesión X X X
Confusio
73
Especificación X X X
Adquisición X X X
del tesoro
Adquisición
de frutos
Traditio X X X
Mancipatio X X X
In Iure Cessio X X X
Adiudicatio X X X
Usucapio X X X
Legado
Vindicatorio
Modos de adquirir
Unidad VII: Las obligaciones
Origen
La primera vez que surgió una obligación fue a raíz de un delito. Al parecer un
individuo habría, por ejemplo, matado al esclavo de otro y debió indemnizar por ello.
Etimología de la palabra
La palabra obligación viene de una preposición latina ob- ligare, que significa “lo que
está atado o relacionado”. Lo anterior porque en un primer momento el que se obligaba era
la persona física del deudor. Luego, se pasaría a la ejecución patrimonial. Finalmente,
surgió el concepto de credere10, que significa crédito y que hace alusión “al creer en el
otro”. El crédito era un vínculo jurídico en el que hay dos sujetos relacionados entre sí:
Sujetos parte
 El acreedor, el que cree en el otro.

 El deudor o debitor.
Concepto
“Vinculo jurídico en virtud del cual una parte llamada acreedor o sujeto activo tiene el
derecho de exigir a otra llamado deudor o sujeto pasivo, el cumplimiento de una
determinada prestación que es el objeto de la obligación” (Profesora Ximena Pulgar).
10
que significa creer
74
D. 44.7.3 Pr. “La sustancia de las obligaciones no consisten en que se haga nuestra
alguna cosa corpórea o una servidumbre, sino en constreñir a otro a darnos, hemos o
prestarnos algo” (Paulo).
Inst. 3.13 Pr. “Vinculo de derecho por el que somos constreñido por necesidad a pagar
alguna cosa según los derechos de nuestra ciudad”.
“Vínculo jurídico en virtud del cual un sujeto activo (acreedor ) tiene el derecho de exigir
en virtud de una acción a otro llamado pasivo (deudor) el cumplimiento de una
determinada prestación y este a su vez el deber de cumplirla”.
La prestación11
Puede consistir en:
1. Dar: Transferir el derecho de dominio a favor del acreedor o constituir un

derecho real a su favor.
2. Hacer: Consiste en realizar cualquier actividad a favor del acreedor. Se puede
tratar de: entregar, transportar, poner a disposición, establecer etc. Va
aparejada a la de no hacer, abstenerse de realizar un determinado
comportamiento que de no mediar la existencia de la obligación, podría
perfectamente realizarse. Ej.: La obligación consiste en no exigir el pago de una
deuda, si no existiera esa obligación se podría cobrar la deuda.
3. Prestar: Implica la de dar y hacer y, generalmente, está relacionada con la
garantía de las obligaciones.
Requisitos de la prestación
1. Debe ser objetivamente posible tanto física (Ej.: no se puede construir una
escalera al cielo) como jurídicamente (Ej.: no se puede hacer un contrato para
matar a alguien).
2. No debe ser ilícita, es decir, contraria a las buenas costumbres o las normas
públicas.
3. La presentación debe ser determinada o determinable (Ej.: se paga en pesos
chilenos)
4. Debe ser estimable en dinero.
¿Dónde podemos encontrar una obligación de dar y una de hacer (prestación de

prestar)?
Caso compraventa
11
El objeto de la obligación se denomina prestación, la cual el deudor tiene el deber de cumplir y el
acreedor tiene una acción personal para exigir el cumplimiento de la prestación.
75
La compraventa en latín se llama emptio venditio. Las partes en este contrato se llaman
emptor (comprador) venditor (vendedor).
La compraventa es un contrato que surge a la vida del derecho cuando las partes están de
acuerdo (han llegado a consenso) en la cosa y en el precio.
Elementos esenciales de la compraventa12
 Comprador.
 Vendedor.
 Acuerdo de las partes en la cosa y en el precio.
Derechos y obligaciones para las partes en el contrato de compraventa (Ejemplo)
Derechos
 Vendedor (Daniel): Exigir el precio ($ 200).

 Comprador (María José): Exigir que se le entregue la cosa (café).
Obligaciones
 Vendedor: Entregar la cosa.

 Comprador: Pagar el precio.
 El contrato de compraventa es bilateral (se obligan las dos partes recíprocamente).

 La obligación del vendedor es de hacer (entregar). La obligación del comprador
es de dar (porque transfiere el dominio del dinero).
 El vendedor tiene la calidad jurídica de dueño del café.
 El comprador se hace dueño del café mediante la traditio porque hay una justa
causa (compraventa) y una entrega.
 El Código Civil francés entendía que la compraventa era un modo de adquirir el
dominio. Don Andrés Bello, distinguió entre justo título y modo de adquirir el
dominio (como se hacía en el derecho clásico romano).
¿Si Daniel no fuera dueño del café?
 La compraventa es válida, pero no produce el efecto de tradición, pues quien

transfiere no es el verdadero dueño de la cosa (Ver art. 1815 del Código Civil). La
compraventa de cosa ajena es absolutamente válida.
12
Sin ellos no hay contrato, o éste degenera en otro distinto. Ej.: donación
Cuando surgen los contratos generan efectos (los derechos y obligaciones que provienen de éstos).
La boleta no es elemento esencial de la compraventa (ella se relaciona a materia tributaria).
76
 Si el comprador es dueño de las monedas que le transfiere al vendedor, lo hace
a través de la traditio. Si el comprador no es dueño de las monedas, las
transfiere por confusión.
 El pago es el cumplimiento de la prestación debida.
Clasificación de las obligaciones (de las prestaciones)
Lo que en realidad se clasifican las prestaciones
a. Civiles: Son aquellas que están dotadas de una acción para exigir el cumplimiento
de la prestación.
b. Naturales: Aquellas que no disponen de una acción para exigir su cumplimiento.

Se da en dos casos. En derecho clásico cuando dos dependientes de un mismo pater
celebran un negocio entre sí o con aquel. Cuando un tercero celebra un contrato con
un esclavo. Las obligaciones naturales pueden:
 Ser pagadas y cumplidas voluntariamente, dan derecho a retener lo dado o
pagado.
 Ser novadas (sustituidas por otra obligación).
 Ser garantizadas con fianzas o prendas.
 Compensadas.
Otros casos de obligaciones naturales
 Aquellas contraídas por un pupilo sin la auctoritas de su tutor

 Aquellas extinguidas por capitis deminutio o por la litis contestatio.
 Aquellas que derivan de la constitución de la dote para la hija.
 Ver art. 1470 del Código Civil
Ejemplo: Julio le vende a Octavio una silla de mármol en 1000 sestercios. Julio entrega la
cosa, pero Octavio no paga el precio. Ambos son hermanos y están bajo la potestad del
mismo pater ¿hay acción? No la hay, pues están bajo la potestad del mismo pater.
Cayo le compra al esclavo Pánfilo una mesa, que está bajo la potestad de Julio ¿Existe
obligación? Si, sólo que no hay acción para exigirla, pues Pánfilo es una cosa.
Las obligaciones naturales pueden ser asumidas voluntariamente. En ese caso se puede
retener lo que se ha dado o pagado. Además, pueden ser sustituidas por una nueva o
compensadas.
Tener en cuenta: Actio venditi (la tiene el vendedor para exigir el pago del precio).
a. De género: Aquellas en las que se debe un individuo indeterminado de un

género determinado. En ellas, la prestación recae sobre cosas que se designan por
la clase a la que pertenece, su número peso o medida. Por lo general, se trata de
77
cosas fungibles. El deudor cumple entregando un individuo de calidad mediana
perteneciente a ese género. Estas obligaciones no se extinguen por caso fortuito.
Ej.: Lucio debe a Cayo un esclavo.
b. De especie: Aquellas en las que se debe un individuo determinado de un género

determinado. Tienen por objeto una cosa individualizada por sus características
propias y particulares El deudor cumple la prestación únicamente pagando con la
cosa debida. Si la cosa debida perece por caso fortuito se extingue la obligación.
Ej.: Lucio debe a Cayo el esclavo Pánfilo.
a. Alternativas: Son aquellas en las que se deben varias cosas, pero el pago de una
de ellas extingue la obligación respecto de todas, en otras palabras, tienen por
objeto más de una prestación. Ej.: Lucio debe a Cayo Estico o Pánfilo
(generalmente se trata de cosas de igual valor. Si el caso fortuito mata a Pánfilo,
pago a Estico). Si nada se dice acerca de quién puede elegir la prestación con que se
debe cumplir la obligación le corresponde al deudor hacerlo. Para que tal elección
le corresponda al acreedor debe ser pactado expresamente en una estipulación.
Si la elección le corresponde a un tercero no hay alternativa sino obligación
condicional. Cuando la elección le compete al deudor este puede disponer de las
cosas que debe alternativamente, mientras subsiste una con la que pagar. El caso
fortuito no extingue la obligación a menos que se extingan todas las cosas que se
deban alternativamente.
b. Facultativas: Se debe una sola cosa, pero se faculta al deudor con la cosa que se
debe o con otra que se designe. Si la cosa debida perece por caso fortuito se
extingue la obligación Ej.: El hijo de familia Lucio, hurtó la bandeja de plata del
pater Octavio. Tengo una cláusula noxal (o pago o doy al hijo en noxa).
a. Indivisibles: Desde el punto de vista del pago todas las obligaciones son
indivisibles (si pago en cuotas igual debo asumir la totalidad de la deuda). El
individuo debe pagar la totalidad de la deuda. El acreedor no está obligado a
recibir un pago parcial. Las obligaciones personalísimas, también son
consideradas indivisibles (si yo le encargo a Pablo Picasso que pinte un mural él
debe cumplir con esa obligación y no otro). Ej.: Si cuatro personas deben un
elefante, ello no se puede dividir.
b. Divisible: Son aquellas en las que, existiendo varios deudores o acreedores, esa
prestación pude fraccionarse sin que se pierda su individualidad. Cada deudor
está obligado a su parte o cuota. Cada acreedor puede exigir su parte o cuota. Ej.:
Puedo dividir 4 litros de agua o una deuda de 100 mil pesos entre varias personas.
Excepción: Si hay una estipulación o existe un legado damnatorio, existe una

obligación solidaria, en tal caso el acreedor exige el total de la deuda y el pago que uno
de los deudores haga extingue la totalidad de la deuda. Hay tres tipos de solidaridad:
Solidaridad pasiva: Existen varios deudores y un sólo acreedor.
78
Solidaridad activa: Aquella en que hay varios acreedores y un sólo deudor.
Solidaridad mixta: Hay varios deudores y varios acreedores
Fuentes de las obligaciones
De las fuentes de las obligaciones nacen los derechos personales. Fue preocupación de los
juristas determinar de dónde provenían las obligaciones.
Gayo señala: “o de un hecho que causa daño (delito) o de un contrato (acuerdo de
partes)”. Los contratos serán reales, literales, verbales y consensuales. Los delitos pueden
venir del derecho pretorio o del derecho civil. Algunos delitos para él eran: hurto, daño,
injuria y dolo.
Gayo en su libro “De las cosas cotidianas” estableció que lo que no encajó entre los
delitos y contratos se le llamaría “otras cosas causales”.
Justiniano distinguió cuáles son las figuras causales:
1. Contrato
a. Reales
b. Verbales
c. Literales
d. Consensuales
1. Delitos
a. Desde un contrato (quasi ex contractus, que significa “casi de contrato”)
b. Desde un delito ( quasi ex delicto que significa, “casi de delito” )
2. La ley
Los Contratos
a. Contratos Verbales
Definición: Se perfeccionan sólo con la palabra empeñada o con el consentimiento de las

partes.
Origen: La plalabra sponsio fue la primera forma de prometer y fue exclusiva de los
ciudadanos romanos. Pudo tener su origen en una promesa religiosa que luego fue civil.
La palabra sponsio posee dos orígenes:
1. prometes darme fidelidad y armas, si prometo.
2. una suerte de manda a una diosa, si tú me favoreces te doy tres sacos de trigo.
1. Estipulación
Concepto: Contrato verbal que consiste en una pregunta y una respuesta (pura y
simple, no sujeta a plazo o condición) utilizando el mismo verbo. Es el contrato más
79
típico y propio de los romanos. Por ejemplo, cuando se estableció que el usufructuario
debía restituir al nudo propietario, se hizo a través de una estipulación. Otro ejemplo,
cuando se quería asegurar que el demandado concurriera a una nueva audiencia, se hacía
una estipulación. Cuando hubo que incorporar elementos griegos al ordenamiento jurídico
romano (ley de rodhas) se hace a través de una estipulación.
Partes
a. Estipulante (quien formula la pregunta).

b. Promitente (quien responde).
Ej.: ¿Prometes darme diez mil sestercios? Si, prometo.
Requisitos
1. Oralidad: la pregunta y la respuesta deben ser orales. Existen numeroos

documentos de escrituración de estipulaciones, pero la escrituración sólo tiene un
valor de prueba.
2. Presencia simultanea de las partes: ambas deben estar presentes en la pregunta y
en la respuesta y ella debe ser pura y simple, no puede estar sujeta a plazo (prometes
darme cien, si, pero si llueve).
3. Unidad del acto: La respuesta debe ser inmediata a la pregunta.
4. Congruencia verbal: La pregunta debe contener ciertos verbos que debe ser
repetidos en la respuesta.
Spondes? Spondeo.
Stipulas? Stipulo.
Características
1. Contrato Verbal ( se perfecciona con la palabra empeñada).

2. Unilateral (sólo se obliga una parte, el promitente).
3. Gratuito: Se beneficia una sola parte, debiendo soportar la otra el gravamen.
4. De derecho estricto (a través de la acción conditio cierta sólo se puede exigir lo
que se ha establecido).
Acciones
a. Condictio Certa: Si se refiere a una cantidad de dinero.

b. Condictio Triticaria: Si se refiere a una cantidad de cosas fungibles.
c. Actio ex stipulatio: Si se refiere a otra prestación.
Notas importantes
*1438 al 1444 del Código Civil (aprender de memoria).

*Andrés Bello en el art. 1448 confunde el concepto de convención.
*Los criterios unilateral-bilateral, se refiere a la cantidad de partes que se obligan.
80
*La estipulación es un contrato gratuito, sólo se beneficia una parte (el estipulante).
*También existen contratos onerosos, que se dividen en conmutativos y aleatorios.
b. Contratos Reales
Definición: Son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa.
1. Mutuo (Préstamo de consumo).
Concepto: Contrato real en virtud del cual una parte llamada mutuante entrega a otra
llamada mutuario dinero o cierta cantidad de cosas fungibles (elementos de la esencia)
con la obligación del mutuario de restituir otro tanto de igual genero y cantidad.
Partes
a. Mutuante
b. Mutuario
Características
1. Contrato real, porque se perfecciona con la entrega de la cosa (no significa lo que
no exista el consentimiento).
2. Unilateral (sólo se obliga una parte, el mutuario).
3. Gratuito: Se beneficia una sola parte, debiendo soportar la otra el gravamen.
No genera intereses por si mismo, porque es de derecho estricto. Sólo es posible
exigirlos cuando se han pactado en virtud de una estipulación.
4. De derecho estricto, porque la acción con la cual puedo exigir el cumplimiento de
la obligación es de derecho estricto.
5. Son objetos del mutuo dinero y cosas fungibles.
6. El mutuario adquiere el dominio de la cosa entregada.
7. La entrega constituye traditio en virtud del crédito como justa causa (lo que
hoy llamamos justo título).
8. Obligaciones: El mutuario debe restituir otro tanto de igual genero y cantidad.
Acciones
a. Condictio Certa (si se refiere a cantidad de dinero; son acciones de derecho

estricto).
b. Condictio Triticaria (si se refiere a una cierta cantidad de cosas fungibles).
Hoy en Chile
 Ley Especial de Créditos de Dinero (18.010): Define y refiere a los créditos y los
intereses.
 Andrés Bello no aludió en mayor grado a ellos en el Código Civil (ver art. 2196).
81
2. Comodato (Préstamo de uso).
Concepto: Contrato real en virtud del cual una parte llamada comodante entrega a otra
llamada comodatario una cosa no fungible y no consumible para que la use
gratuitamente con la obligación de restituirla tan pronto termine el uso o el plazo
convenido.
Partes
a. Comodante
b. Comodatario
Características
1. Contrato real, porque se perfecciona con la entrega (simple, no constituye

tradición).
2. Bilateral imperfecto, nacen como unilaterales (se obliga sólo el comodatario), pero
eventualmente puede verse obligada la otra (comodatante) a indemnizar un perjuicio
o gasto.
3. Gratuito: Se beneficia una sola parte, debiendo soportar la otra el gravamen. En
caso contrario sería un contrato de arrendamiento. El comodatario no paga al
comodante.
4. De buena fe.
5. Recae sobre cosas no consumibles y no fungibles (muebles o inmuebles).
6. El comodatario es poseedor natural.
7. La entrega no constituye traditio.
Obligaciones
Comodatario
1. Usar la cosa conforme a su destino natural (Ej.: el de un lápiz es escribir) o al uso

convenido Si se da un mal uso o un uso indebido se comete el delito de hurto de
uso. Ej.: Le presto un caballo a Claudia para que vaya de Roma a Aridcia, si va de
Roma a Aridcia y de Aridcia a Roma comete delito.
2. Custodia: Implica emplear en la conservación de la cosa el debido cuidado de la
cosa de otro.
3. Restituir la cosa en el plazo pactado o al término del uso.
Comodante
 Eventualmente:
1. Reembolsar gastos.
2. Indemnizar perjuicios.
82
Acciones
a. Actio comodati ( a favor del comodante, se ejerce contra el comodatario, para que
responda en todo lo que se deba dar o hacer en razón de la buena fe).
“Si resulta que A.A. entregó en comodato una bandeja de plata condena juez a N.N. a todo
lo que se deba dar o hacer según la Buena fe, si no resulta absuelve”.
b. Actio comodati directa: A favor del comodante (para indemnizar perjuicios o
gastos).
c. Actio comodati contraria: A favor del comodatario.
3. Depósito Regular
Concepto: Contrato real en virtud del cual una parte llamada depositante entrega a
otro llamada depositario una cosa mueble y no fungible para que la guarde
gratuitamente y restituya a la primera solicitud del depositante.
Partes
a. Depositante.
b. Depositario.
Características
1. Contrato real, se perfecciona con la entrega de la cosa.

2. Bilateral imperfecto, siempre se obliga el depositario, pero eventualmente el
depositante podría verse obligado a reembolsar gastos o indemnizar perjuicios.
3. Gratuito.
4. De buena fe.
5. Recae sobre cosa muebles no fungibles.
6. El depositario es mero tenedor.
Obligaciones
Depositario
1. Guardar la cosa gratuitamente, no puede usar ni aprovechar los frutos, ni disponer

de la cosa en caso contrario comete hurto de uso.
2. Restituir la cosa.
3. El depositario responde de custodia.
Depositante
 Eventualmente:
1. Reembolsar gastos ocasionados por la custodia.
83
Acciones
a. Actio Depositi
“Si resulta que A.A. depositó una bandeja de plata condena juez a N.N. a todo lo que se
deba dar o hacer según la Buena fe, si no resulta absuelve”.
b. Actio depositi directa: A favor del depositante.
c. Actio depositi contraria: A favor del depositario.
4. Figuras del Depósito
1. Deposito Irregular
Concepto: Contrato real en virtud del cual una parte llamada depositante entrega a otro
llamada depositario dinero con la obligación de restituirlo.
Partes
a. Depositante.
b. Depositario.
Características
1. Contrato real.
2. Bilateral perfecto.
3. Oneroso.
4. De buena fe por lo tanto es posible exigir intereses.
5. Recae sobre dinero.
6. El depositario es dueño del dinero entregado.
7. La entrega constituye traditio en virtud del crédito como justa causa.
Paralelo mutuo y depósito irregular
 Ambos son contratos reales.

 En ambos la entrega constituyen tradición.
 Ambos establecen como elemento esencial el dinero.
 Ambos son justas causas de tradición.
 El depósito irregular es de buena fe, por lo tanto se puede exigir el pago de
intereses, en el mutuo no se pueden exigir intereses.
 Senadoconsulto macedoniano: prohíbe el mutuo con los hijos de familia, pero nada
se dijo sobre depósito irregular.
2. Depósito necesario o miserable
Concepto: Aquel en el que, debido a circunstancias de: ruina, naufragio, incendio, en
84
las que no es posible elegir a la persona del depositario y el depositante se ve la persona
obligada a entregar la cosa a al primero que se presente. En este caso el depositario es
un mero tenedor y responde sólo de dolo. La acción se da in duplum (el doble del valor
de la cosa), es decir, se le exige el doble del valor de la cosa.
3. Depósito Secuestro
Concepto: Aquel en que las partes en un juicio reivindicatorio depositan a un tercero

secuestre la cosa disputada con la obligación de custodiarla y restituirla a quien obtenga
sentencia favorable.
Características
1. El secuestre es poseedor interdictal.
2. La acción se denomina actio secuestraria.
5. Prenda (Pignus)
Triple visión de la prenda
 Se perfecciona con la entrega.

 Constituye una garantía real.
 Como un derecho real.
Concepto: Contrato real en virtud del cual una parte llamada deudor principal
(pignorante) entrega a otra llamada acreedor prendario (pignoratario) una cosa no
fungible para garantizar el cumplimiento de una obligación principal.
 Se trata de un derecho real porque se ejerce sobre una cosa y da derecho a

perseguirla en manos de quien quiera que se encuentre. Se constituye por la entrega
de la cosa y está protegida por la actio pignoraticia in rem el derecho de prenda es
indivisible.
 Se trata de una garantía real porque resulta una determinada cosa afectada al
cumplimiento de la obligación. Se pueden garantizar obligaciones propias o ajenas.
 Se trata de una obligación accesoria que supone la existencia de una obligación
principal. Extinguida esta se extingue también la prenda
Partes
a. Deudor principal (pignorante).

b. Acreedor prendario ( pignoratario).
Características
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1. Contrato real, se perfecciona con entrega de la cosa, no constituye tradición.

2. Bilateral imperfecto, se obliga una parte, eventualmente la otra reembolsa gastos y
responde por perjuicios.
3. Gratuito, porque sólo se beneficia una parte.
4. De buena fe.
5. Recae sobre muebles o inmuebles, macipi o nec mancipi.
6. El acreedor prendario es poseedor interdictal de la cosa entregada en prenda .No
puede usarla.
Para estudiar la prenda se debe distinguir:
1. Pendiente el cumplimiento de lo obligación principal: El acreedor pignoraticio

tiene la posesión interdictal de la cosa entregada en prenda. De usarla comete furtum
ussus. El deudor no puede sustraer la cosa so pena de cometer furtum possessionem.
El pretor protege al acreedor prendario mediante interdictos.
2. Cumplida la obligación principal: El acreedor pignoraticio tiene la obligación de

restituir la cosa al deudor principal, si la prenda causo perjuicios el deudor debe
indemnizar.
Obligaciones
Acreedor pignoraticio13
1. Guardar la cosa. Responde por custodia.

2. Restituir la cosa.
Deudor principal
 Eventualmente:
1. Reembolsar gastos.
Acciones
a. Actio Pignoraticia
“Si resulta que A.A. entregó una cosa en prenda condena juez a N.N. y la deuda se pagó o
satisfizo a todo lo que se deba dar o hacer según la buena fe, si no resulta absuelve”
b. Actio pignoraticia directa: A favor del deudor principal
c. Actio pignoraticia contraria: A favor del acreedor pignoraticio
13
Si el deudor no paga puede vender la cosa en pública subasta. Sólo si han pactado, el acreedor se queda con
la cosa (pacto decomiso) en caso d no pago.
Pacto de anticresis: El acreedor prendario renuncia a exigir el crédito y el deudor a los frutos.
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6. Figuras de la Prenda
1. Prenda Gordiana
Un rescripto del emperador Marco Antonio Gordiano otorgó al acreedor prendario una
excepción en contra de la actio pignoraticia. Así las cosas, aunque se hubiera extinguido
la obligación caucionada y existieran otras deudas, se tenía el derecho a retener la prenda
hasta que se le pagara la otra deuda.
¿Qué ocurría si se incumplía la obligación principal?
a. Ius Vendendo o de distrahendo
 El acreedor prendario tiene derecho a vender en pública subasta la prenda y a

pagarse con el producto de ella.
 Con el precio obtenido se paga su obligación pero debe restituir el sobrante si lo
hubiera.
 Se puede pactar:
a. Pacto de lex commissoria: En virtud del cual las partes acuerdan que el acreedor
pignoraticio se hará dueño de la prenda
b. Pacto de Anticresis: En virtud del cual el acreedor se abstiene de cobrar los

intereses al deudor a cambio de percibir los frutos naturales o civiles de la cosa
2. Pignus Conventus* o Hypotheca
*Prenda convenida
Origen: (siglo III a.C.) A raíz de una gran crisis económica, surge de la necesidad de
garantizar el pago de las rentas de arrendamiento de fundos rústicos, porque los únicos
bienes que tenían los arrendatarios eran sus útiles de labranza que de darlos en prenda no
podrían ser utilizados por los agricultores debido a que permanecerían en manos del
arrendador. Por otro lado, cabe destacar que el término pignus conventus significa que la
cosa constituida en prenda permanece en poder del deudor, pero el derecho de prenda
aparece constituido por las convenciones celebradas por las partes.
3. Hypotheca (Hipoteca)
Constitución: Se constituye mediante un acuerdo entre las partes sin formalidad alguna en
el que se obligan a entregar y recibir una cosa en prenda, además de un pacto por el que de
debe entregar la prenda en el momento en el que el deudor no cumpla con la obligación
principal. Cuando el deudor no cumple con la obligación principal, el acreedor puede
perseguir la prenda mediante la actio pignoraticia in rem.
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Objeto: Recae sobre cosas muebles e inmuebles, mancipi, nec mancipi, una cuota y cosas
presentes o futuras. Por otro lado, es preciso señalar que existió una prenda sobre los bienes
de una persona a modo de prenda general sobre usufructos y servidumbres.
Protección
a. Actio Serviana
b. Interdictum Salviano
Concurrencia de prendas e hipotecas
 Se prefiere por fechas de constitución
Ius offerendi: Cada uno de los acreedores tiene derecho a ofrecer su derecho a hipoteca,
hecho esto, un acreedor de grado posterior va comprando el derecho de hipoteca y se
subroga así en lugar del acreedor anterior (hoy la institución se llama purga hipotecaria).
3. Contratos Consensuales
Definición: Aquellos que se perfeccionan por el solo acuerdo de las partes

(consentimiento) Son todos contratos de buena fe. Fueron introducidos por los peregrinos
en Roma.
1. Mandato
Concepto: Contrato consensual, en virtud del cual una parte llamada mandante encarga
gratuitamente a otra llamada mandatario la realización de uno o mas negocios en
beneficio del mandante o de un tercero. El mandatario debe actuar dentro de los límites
del mandato. El mandatario puede mejorar la condición del mandante, pero nunca
empeorarla. Se solía cerrar cuando las partes se daban la mano derecha, ello se hacía en
honor a la diosa de la buena fe.
Partes
a. Mandante
b. Mandatario
Características
1. Contrato consensual
2. Bilateral imperfecto, sólo obliga a una parte, pero la otra podría verse obligada a
indemnizar perjuicios o reembolsar gastos
3. Gratuito
4. De buena fe
5. Es intuito personae: El mandato se celebra en consideración de una persona
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determinada (muerto el mandante o mandatario se extingue la obligación).
6. El objeto del mandato es uno o varios negocios: Es un hecho jurídico
7. Existe una representación imperfecta: Por ejemplo, si el encargo consistió en
comprar un esclavo, quien adquiere el esclavo es el mandatario (los efectos se
radican en su propio patrimonio, quien luego tendrá que transferir de su propio
patrimonio el esclavo al mandante.
8. El encargo de la gestión debe resultar en beneficio del mandante o de un tercero
Obligaciones
Mandatario
1. Cumplir con el encargo de acuerdo a la buena fe
2. Traspasar los efectos jurídicos de la gestión realizada al mandante
3. Rendir cuenta de lo obrado (Ej.: si voy a comprar pan tengo que entregar el vuelto)
Mandante
 Eventualmente
1. Reembolsar gastos
2. Indemnizar perjuicios
Acciones
Actio Mandati directa: “Puesto que A.A, manumitir mandó un esclavo a N.N, condena
juez a N.N. a todo lo que deba dar o hacer según la buena fe, si no resulta absuelve”
Actio Mandati contraria: La ejerce el mandatario contra el mandante para que reembolse
gastos o indemnice perjuicios.
Extinción
1. Muerte del mandante o del mandatario.

2. Revocación del mandante.
3. Renuncia del mandatario.
4. Cumplimiento del encargo.
2. Sociedad
Concepto: Contrato consensual en virtud del cual dos o más partes (por esto a veces se
denomina contrato plurilateral) llamadas socios acuerdan poner algo en común con
las miras de repartir los beneficios y pérdidas que de ello provenga. Respecto de las
cosas (casa, dinero) que se ponen en común, al interior de la sociedad, existe un
condominio o copropiedad. En el derecho clásico, la sociedad no forma una persona
jurídica diferente de los socios que individualmente la componen. En este contexto, el socio
89
estaría obligado a pagar un préstamo si lo pidiera. Justiniano introduce el elemento
subjetivo a las sociedades, el “animus societatis” (la intención de permanecer en sociedad
y de formar un ente diferente de los socios individualmente considerados).
Partes: Socios.
Características
1. Contrato consensual.
2. Bilateral perfecto.
3. Oneroso (porque todas las partes del contrato se benefician).
4. Conmutativo (lo que una parte se obliga se mira como equivalente a lo que la otra
parte deba dar o hacer).
5. De buena fe.
6. Intuito personae.
7. En el derecho clásico no forma una persona jurídica distinta de los socios que la
componen individualmente.
8. Todos los socios participan en las ganancias y en las pérdidas. Si nada se dice por
partes iguales.
9. Los socios podrían dar mandato a uno de ellos para gestionar los negocios comunes.
Obligación de los socios
 Realizar el aporte que puede consistir en:

1. Bienes muebles o inmuebles (cada socio debe transferir su dominio a los demás
formando) una comunidad).
2. Trabajo
3. Dinero
Protección
Actio pro socio: Es una acción infamante (nota censoria, el censor lo puede trasladar de
una clase superior a una inferior). Hay un beneficio de competencia (el socio se obliga a
pagar lo que buenamente pueda).
“Puesto que A.A contrajo la sociedad de que se trata con N.N., todo por cuanto por tal
causa N.N. deba dar o hacer según la buena fe, a A:A: a ello condena juez a N.N. en favor
de A.A., si no resulta absuelve”
 Es una acción de buena fe e infamante y el socio goza del beneficio de competencia
 Sirve:
a. Para liquidar la sociedad y todas las cuentas pendientes entre ellos
b. Para exigir el aporte prometido
c. Para reclamar indemnizaciones
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d. Para dividir la comunidad formada los socios disponen de la actio comuni
dividendo (se fracciona lo que se posee en común)
Extinción
1. Muerte o capitis deminutio máxima de cualquiera de los socios.

2. Renuncia de cualquiera de los socios.
3. Ejercicio de la actio pro socio disuelve la sociedad (por un defecto procesal,
producida la litis contesatio el efecto es que se extingue la relación jurídica anterior)
4. Cumplimiento del objeto de la sociedad.
3. Arrendamiento
Locatio Conductio (nombre en latín, porque al arrendador se le llamaba locator y al

arrendatario conductor). Puede ser de tres tipos:
1. Rei (arrendamiento de cosa)
2. Operarum (arrendamiento de servicios)
3. Operis (arrendamiento de obra).
Concepto: Contrato consensual, en virtud del cual una parte llamada arrendador (locator)
se obliga a:
a. Entregar el uso y goce de una cosa arrendamiento
b. Prestar un servicio
c. Confeccionar una obra
 A otro llamado arrendatario (conductor) quien se obliga a pagar por:
a. El uso y goce de una cosa
b. Un servicio
c. Una obra
 Cierta cantidad de dinero llamado renta, canon o merced.
4. Figuras de Arrendamiento
1. Arrendamiento de cosa
Concepto: Contrato consensual, en virtud del cual una parte llamada arrendador
(locator) se obliga a entregar el uso y goce de una cosa a otro llamado arrendatario
(conductor) quien se obliga a pagar por aquello cierta cantidad de dinero llamado
renta.
Características
2. Bilateral perfecto, porque ambas partes se obligan recíprocamente.
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3. Oneroso (ambas partes se benefician) y conmutativo
4. De buena fe.
5. La cosa arrendada debe ser no fungible e inconsumible.
6. El precio consiste en dinero que puede ser pagado por periodos.
7. El arrendatario es mero tenedor de la cosa arrendada.
8. El arrendatario tiene el uso y goce de la cosa arrendada y adquiere los frutos naturales
por casi-traditio.
9. El arredramiento es un contrato de tracto sucesivo y se extingue por terminación de
este.
Obligaciones
a. Arrendador
1. Entregar la cosa (obligación de hacer) y mantener la cosa en buen estado.

2. Proporcionar el uso y goce de la cosa.
3. Cuando por su dolo o culpa la cosa arrendada causa perjuicios al arrendatario.
b. Arrendatario
1. Pagar el precio del arrendamiento (obligación de dar).

2. Restituir la cosa al término del contrato.
3. El arrendatario responde por custodia.
Acciones
a. Actio Locati: “Puesto que A.A. dio en arrendamiento el fundo del que se trata a
N.N., condena juez a N. N. a favor de A. A. a todo lo que deba dar o hacer según la
buena fe, si no resulta absuelve”.
b. Actio Conducti: “Puesto que A. A. tomó en arrendamiento el fundo del que se

trata a N.N., condena juez a N. N. a favor de A. A. a todo lo que deba dar o hacer
según la buena fe, si no resulta absuelve”.
Extinción
1. Cumplimiento del plazo

2. Extinción del derecho del arrendador
3. Terminación
2. Arrendamiento de servicios
Locatio operarum (nombre en latín)
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Concepto: Se busca que se preste un servicio personal, que nadie más puede prestar. El
objeto es de este contrato son, por ejemplo, los servicios de un médico, preceptor,
agrimensor, etc. El locator está obligado a prestar un servicio en la forma y en el plazo
convenido. Es un contrato intuito personae. El arrendatario paga por la obra.
3. Arrendamiento de obra
Locatio operaris (nombre en latín)
Concepto: El objeto es la confección de una obra material y no importa si la realiza

personalmente el arrendador. El material debe ser proporcionado por el arrendatario
(el género para que le sea confeccionado un traje). En caso contrario, sería compraventa.
5. Compraventa
Origen: Emptio –venditio (concepto que se forma a partir de dos estipulaciones que se
unen formando la compraventa).
Concepto: Contrato consensual, en virtud del cual una parte llamada vendedor SE
OBLIGA a entregar la tranquila y pacífica posesión de una cosa (que después de la
compraventa no venga un tercero y reivindique, o que no hayan vicios ocultos en la cosa, es
decir, que esté exenta de los vicios de evicción) a otra llamada comprador quien se obliga
a pagar por esa cosa cierta cantidad de dinero llamado precio. Las obligaciones de
vendedor y comprador, no son parte de la esencia del contrato. La expresión “se obliga” es
la expresión clave de todo contrato consensual. LA COMPRAVENTA SURGE A LA
VIDA DEL DERECHO DESDE QUE LAS PARTES ESTÁN DE ACUERDO EN LA
COSA Y EN EL PRECIO.
Elementos esenciales
Cosa
a. Puede consistir en cualquier cosa corporal o incorporal, mancipi o nec mancipi
(deben estar dentro del comercio humano)
b. Puede tener por objeto un patrimonio hereditario
c. Se puede vender un establecimiento de comercio
d. La venta de una cosa extracommercium es nula
e. Es posible vender con alternativa de objetos
f. La venta de cosa ajena es válida, pero no la compra de cosa propia (el vendedor
sólo tiene la obligación de hacer, entregar, sin perjuicio de los derechos que pueda
tener el verdadero dueño de la cosa mediante la acción reivindicatoria).
g. Venta de una cosa futura es válida. Existen dos clases:
1. Cuando se vende una cosa que no existe, pero se espera que exista, se entiende
hecha la compraventa bajo la condición suspensiva de existir. Venta de cosa
esperada (emptio rei speratae). Ej.: Vendo una producción de sandías que brotarán
93
el 13 de febrero de 2012. Se pueden comprar siempre que lleguen a existir (en este
caso hay una condición, hecho futuro e incierto, de que las sandías van a existir).
2. Cuando se vende la suerte o la esperanza, se entiende que es una compraventa

pura y simple (emptio spei). Es aleatoria. Ej.: Vamos a comprar un boleto del loto
¿Existe el premio?, no sabemos, pues ello depende de la suerte o del azar. Se
compra en este caso la suerte, en otras palabras, compro una cosa que no existe y
que no tengo certeza de que va a existir.
Precio: Es tan esencial que se manifieste en dinero, que de no ser así el contrato degenera
en otro acto jurídico distinto (permuta, donación)
a. Debe consistir en dinero

b. El precio está fijado por las partes
c. El precio debe ser determinado o cierto o determinable
d. No puede ser simulado
*Durante el derecho clásico, no se exige que el precio sea justo, pues si las partes
acordaban un precio se entendía que éste era justo.
Vicio compraventa
a. Lesión enorme
Justiniano establece el precio justo (cuando el precio de la venta es inferior al justo precio
en la venta de inmuebles. La parte puede completar el justo precio o restituye entregando el
precio y la cosa).
En síntesis
 Existe lesión enorme cuando el vendedor vendió por una cantidad de dinero inferior
a la mitad del justo precio que la cosa tenía al momento del contrato. En este caso
tiene derecho Exigir la devolución de la cosa restituyendo el precio
 Subsistir en el contrato si el comprador completa la diferencia y entera el justo
precio.
Características
2. Bilateral perfecto
3. Oneroso
4. Conmutativo y aleatorio en el caso de venta de cosa futura
5. De buena fe
Obligaciones
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a. Comprador
1. Pagar el precio de la cosa

2. Obligación de dar, porque siempre se transfiere el dinero.
b. Vendedor
1° Entregar la cosa vendida (obligación de hacer, entregar la cosa vendida):
 El vendedor cumple con su obligación cuando el comprador tenga la tranquila y

pacífica posesión de la cosa y no sea requerido por terceros que aleguen tener
derechos sobre ella antes del contrato, aun cuando no haya convertido en dueño al
comprador.
 La venta de cosa ajena es válida ya que quien no es dueño de igual manera puede
cumplir con la obligación de entregar.
 Si el vendedor es el dueño de la cosa entregada, la compraventa actúa como
justa causa y el comprador adquiere el dominio por traditio. Si la cosa es
mancipi tendrá que efectuar una in iure cessio o la mancipatio.
2° Responde por custodia pendiente la entrega de la cosa:
 Riesgo por la pérdida de la cosa (periculum rei)

 Como contrapartida al deber de custodia, el comprador asume el riesgo de la
perdida de la cosa.
 La regla general, es que las cosas perecen para su dueño. Pero en este caso, la
obligación del pago del precio no se extingue si pendiente la entrega de la cosa,
esta perece por caso fortuito.
 El comprador sigue obligado a pagar (porque aún aunque la cosa hubiese estado en
manos del comprador podría haber ocurrido un caso fortuito. Ej.: se hizo un hoyo en
la tierra que tragó a Pánfilo y este murió antes de ser entregado al comprador) el
precio, siempre que:
1. Esté pendiente la entrega por parte del vendedor.
2. Se trate de una especie o cuerpo cierto.
3. Que perezca la cosa por caso fortuito o fuerza mayor.
3° Responsabilidad por evicción
 Existe evicción cuando el comprador se ve privado total (si se trata de la acción

reivindicatoria) o parcialmente (Ej.: cuando en un usufructo estoy demandando el
uso y goce, pero no el dominio) de la cosa comprada en virtud de una acción
reivindicatoria u otra limitativa del dominio intentada por el verdadero dueño o el
titular de un derecho real.
95
 Cuando el comprador es demandado por un tercero que afirma ser el dueño de la
cosa comprada o tener un derecho real sobre ella, el vendedor debe responder al
comprador por la eventual o cumplida evicción.
 Hay evicción cuando el comprador se ve privado de la cosa comprada por haber
tenido que restituirla en virtud de la cláusula arbitraria del juicio
reivindicatorio, o por haber tenido que pagar su valor para ser absuelto. o bien
de tener que soportar y garantizar la subsistencia de un usufructo o
servidumbre reclamados:
a. En la mancipatio el mancipi accipiens disponía de la actio auctoritatis contra el dans

para exigir el doble del precio pagado , si el dans se negaba a sumir la defensa en el
juicio entablada contra el accipiens.
b. En la época clásica se obligaba al vendedor de evicción mediante estipulaciones

duplae (se exige el doble ante un perjuicio). Por estas el vendedor promete al
comprador pagarle el doble del precio de la compraventa si se produce evicción
después de haberse notificado al vendedor el hecho de haber sido entablada la
acción
c. A partir de Juliano se consideró que la obligación de evicción del vendedor es de la

naturaleza del contrato por lo tanto es posible hacerla efectiva a través de la actio
empti , sin necesidad de estipulación expresa
4.- Responsabilidad por vicios materiales, ocultos o redhibitorios
 Actio de modo agri: El vendedor está obligado a declarar los vicios materiales no
aparentes en la cosa vendida como también declarar ciertas cualidades de esta.
 Se trata de vicios materiales de que adolece la cosa y que están ocultos para el
comprador
 Si el vendedor ocultó los vicios existentes o los negó o bien no existen las
cualidades que afirmó , el comprador puede entablar la actio empti para exigir la
reparación del valor de la cosa y las indemnizaciones de perjucios que correspondan
 Si el vendedor no conocía los vicios puede el comprador solo pedir la rebaja del
precio
 Los ediles curules respecto a la venta de esclavos y de ganado en el mercado
crearon las siguientes acciones:
a. Actio Redhibitoria: El vendedor informa al comprador de vicios o enfermedades o

defectos físicos o morales, al comprador no responde. En caso contrario el
comprador dispone de 6 meses de la actio redhibitoria para resolver el contrato,
siempre que en este plazo se hubieran manifestado un defecto no declarado y
anterior a la compraventa.
b. Actio quanti minoris: Si después de un año aparecen vicios ocultos puede el

comprador pedir la rebaja correspondiente del precio.
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Pactos de la compraventa (elementos de la naturaleza)
In diem adictio: Pacto en virtud del cual el vendedor se reserva la facultad de tener por no
vendida la cosa si dentro de cierto plazo, existe un mejor comprador. Ej.: Te vendo en 100
pero si dentro de 24 horas llega una oferta mayor a 100 compro al que ofreció más.
Lex comissoria: El vendedor se reserva la facultad de tener por no comprado si el

comprador no paga el precio dentro de cierto plazo.
Pacto de retroventa y retrocompra: Se vuelve a comprar. El que compra se reserva la

facultad de comprar y vender por el mismo precio.
Pacto de compra a prueba o al gusto: El comprador se reserva la facultad de comprar la

cosa al vendedor hasta que no la prueba. Ej.: Te compro el auto, pero déjame probarlo
primero.
97

Derecho Romano - Ximena Pulgar - Tomas de Tezanos Pinto

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Tomás De Tezanos Pinto

APUNTES DE LAS CLASES DE LA

El Digesto señala que la “causa de la constitución de todo derecho es el hombre”, en otras

En Roma se distingue entre:

Requisitos para ser persona

Existencia: Para que ésta fuera efectiva se requería:

1. Nacimiento (desprendimiento absoluto del vientre materno).

Capacidad: Era de dos tipos:

a. El pater: Dotado de:

1. Manus potestas (poder que ejercía sobre la mujer y sus bienes).

Formas de ingresar en la familia

Ceremonias de un matrimonio cum manu

La manus se adquiere en virtud de ciertas ceremonias que acompañan al matrimonio y se

Variantes del ingreso ala familia en la mujer

a. Si la mujer era sui-iuris/cum-manu traspasaba todos sus bienes a la potestad de su

Formas de poner fin al manus o manus potestas

Otros modos de ingresar en la familia

Sobre su hijo el pater:

Término de la patria potestad

Las personas dependientes

 El pretor distingue según lo que obligue:

El parentesco se mide a través de:

1. Línea: Se divide en:

2. Grado: Corresponde a la distancia de un pariente con otro en el árbol genealógico.

¿Por qué fue importante para los romanos estudiar el parentesco?

 Para determinar la herencia.

Modestino lo define como: “unión de varón y mujer y consorcio de toda la vida;

Requisitos para contraer matrimonio

Elementos del matrimonio

1. Afectio maritalis: Es la parte esencial del matrimonio, ya que es la intención de

 Parentesco agnaticio y cognaticio en toda la línea recta y la colateral hasta el

Legislación matrimonial de Augusto

Disolución del matrimonio

 Muerte de alguno de los cónyuges.

Otras convivencias no matrimoniales

Definición: Cantidad determinada de bienes que la mujer o un tercero, entregan al

Derecho Arcaico: Era el conjunto de bienes que se le otorgaban a la mujer para

Formas de constituir la dote

a. Profecticia: La dote es entregada por el pater de la mujer.

La dote durante el matrimonio

Acciones de restitución de la dote

Si el matrimonio se disolvía por muerte de la mujer por lo general el marido retiene la

a. Actio Ex stipulatio: Era de derecho estricto y procedía sólo si se había estipulado

Diferencias entre la patria potestas y la tutela

a. Testamentaria: El tutor o tutores de los hijos impúberes o menores de edad son

Obligaciones antes de ejercer

1. Prestar garantías al pupilo de no disminuir su patrimonio. Esto se hacía

b. Auctoritas interpositio: Quien celebra los actos y contratos es el propio pupilo,

Responsabilidad del tutor

1. Invertir el dinero del pupilo.

Acciones en contra del tutor

1. Accusatio suspecti tutoris: Busca destituir al tutor por mala administración.

2. Actio rationibus distrahendis: Ocurre cuando el tutor ha “omitido cuentas” o, dicho

La mujer, por su debilidad, estaba sometida a la tutela perpetua. Esta concepción

a. Testamentaria: En muchos testamentos, el pater, daba la opción a la mujer de elegir

a. Sobre el loco furioso

Cuando una persona entraba al estado de demencia notoria; se designaba al pariente

Se denomina pródigo o disipador a aquella persona que malgastaba el dinero heredado

c. Sobre el menor de 25 años

Unidad II: Fuentes del Derecho

Las clasificaremos en dos:

1. Sustanciales: Son todas aquellas corrientes filosóficas, políticas, económicas y

Fuente del Derecho: las mores maiorum.