Concepto y fuentes de la historia del Derecho peruano

I. INTRODUCCIÓN
A través de la Historia del Derecho es posible comprender no sólo los logros
que esa disciplina ha puesto al servicio de la sociedad, sino también la
evolución de la sociedad misma.
Y es que, el sistema de administración de justicia y las leyes mismas son un
reflejo del grado de adelanto y democracia que ha logrado un pueblo y que
están condensados en lo que constituye la meta del Derecho: que la justicia
sea igual para todos los ciudadanos.
Este breve resumen de La Historia del Derecho Peruano , presenta un recuento
que abarca desde la época en que los pueblos de la antigüedad se regían por
normas no escritas, pero igualmente respetadas, hasta el momento presente
en que la potestad de administrar justicia la ejerce el Poder Judicial, a través de
sus órganos jerárquicos, de acuerdo a lo que establecen la Constitución y las
leyes.
II. El Derecho
2.1.- Etimología.- La palabra "derecho", viene del latín "directium", que quiere
decir dirección, lo dirigido, lo que va hacia un fin, lo recto. Los romanos
designaban al Derecho con el término "iu" que significaba ligar, unir, vincular,
constreñir. Se afirma también que ius proviene de las palabras latinas luvare
(ayudar) y iungere (uncir) o iungum (yugo), nombre de una madera que se usa
para unir por la cabeza a los bueyes que tiran de un arado, a fin de que camine
en forma recta o en curva, pero al unisono. En este sentido, la voz latina ius es
el antecedente de la expresión Derecho. Este término no ha dado origen a
ningún sustantivo en los idiomas modernos derivados del latín. En castellano,
la palabra Derecho significa lo mismo que "ius", aun cuando etimológicamente,
la palabra no viene de "ius", sino de "directium". En cambio "jus", ha dado
origen a adjetivos que se refieren al Derecho, tales como jurídico, justicia,
jurista, juez, jurisprudencia. Etc. lo curioso es que la palabra derecho, en todos
los idiomas modernos derivados del latín, proviene etimológicamente de
"directium" y nó de "ius". Así, Droit en francés, Direito en portugués, Diritto en
italiano, Rechts en alemán, Right en ingles. PECES BARBA nos dice que
también el verbo iubeo iubere, que significaba mandar, ordenar.
Para entender correctamente que es el derecho es necesario tener
previamente una idea de la relación entre sociedad y Derecho, puesto que las
relaciones humanas constituyen el contenido material del derecho.

2.3.- Origen y evolución histórica del derecho.

Vamos a ver en este capitulo como el Derecho surge y se desarrolla
históricamente. Para esto, tenemos que partir de la siguiente afirmación; de
que no ha habido una época en que los hombres hayan estado privados de
toda estructura jurídica. En cada fase de la vida encontramos
consiguientemente, por lo menos, los rudimentos del Derecho, esto es, que
hallamos una coordinación entre hombre y hombre.
La historia, desde los orígenes de la humanidad nos muestra hombres que
conviven, y esta sola convivencia ya implica un régimen jurídico, por lo menos
embrionario.
Los medios de que podemos valernos para la indagación sobre el origen del
Derecho son dos; la observación de los documentos del pasado y, en segundo
lugar, la observación de los pueblos salvajes. Hay ciertos caracteres de la vida
jurídica que los hallamos idénticos en los recuerdos mas antiguos de los
pueblos civilizados y en las costumbres de los salvajes actuales; de tal manera
que, los dos métodos, el histórico y el comparativo, pueden integrarse y
contribuir a una reconstrucción del desarrollo histórico del Derecho.
2.5.- Teorías del origen del derecho: Son las siguientes:
 Teorías teocráticas.

Estas teorías postulan que el derecho es un mandato de la divinidad, es la

solución más antigua admitida en las épocas primitivas en que el orden jurídico
se confundía con los preceptos religiosos. Era justo lo querido por Dios, y en
consecuencia no podían discutirse las leyes ni la autoridad de los gobernantes,
cuyo poder derivaba también de la divinidad. El derecho quedaba así vinculado
a un mandato.
 Teorías autocráticas.

Estas teorías vinculan también el fundamento del derecho a un mandato, pero

no de Dios, sino del Estado o de los gobernantes. Los sociólogos y los
positivistas se contentan en general con esta explicación, pues admiten el
derecho vigente sin verificar su contenido, y eliminan así el problema de su
fundamentación filosófica. Lo mismo puede decirse de la escuela histórica del
derecho, que lo considera un producto natural de la comunidad, una emanación
del espíritu del pueblo. Pero cualquiera sea la fuente de donde mana el
derecho (Estado, gobierno voluntad general, conciencia colectiva, espíritu del
pueblo, etc.), siempre se admite la existencia de un mandato indiscutible al que
nadie puede substraerse, emanado de una voluntad o de un conjunto de
voluntades puramente humanas.
 Teorías iusnaturalistas.

Estas doctrinas sostienen, en síntesis, que el orden jurídico se justifica, por su

conformidad a los principios superiores que deben guiarlo, y cuyo conocimiento
permite valorar el contenido de las normas. La obligatoriedad del derecho no
deriva, por lo tanto, de la simple existencia de un mandato –ya sea divino o
humano—sino de su adecuación a los preceptos fundamentales que
constituyen su base racional. El Derecho natural tiene las bases necesarias
sobre las cuales debe edificarse cualquier ordenamiento jurídico, que entre
otras cosas está llamado a proteger el libre desenvolvimiento de la
personalidad humana, su derecho a la vida, su expansión en la familia, los
grupos sociales y el Estado, el respeto reciproco que debe reinar entre los
hombres y la actuación de un gobierno que asegure el orden y coopere en la
realización de los fines individuales y colectivos.
Por lo cual el orden jurídico que se encuentra sometido a esos principios
rectores encuentra en ellos su propio fundamento. El derecho, por
consiguiente, se justifica no solo por su origen, sino también por su contenido.
Para que la norma tenga validez y fuerza obligatoria no basta que sea la
expresión de una voluntad competente para sancionarlas: se requiere, además,
su conformidad a los preceptos del derecho natural, que les proporcionan su
legitimidad intrínseca. Y de esa conformidad deriva, al mismo tiempo, la
obligación racional de acatarlas, convirtiéndolas en reglas moralmente
obligatorias, porque la conciencia humana debe ajustarse a las normas cuyo
contenido se ajusta a las exigencias de la naturaleza, la justicia y la razón.

Historia del derecho peruano por épocas

I.HISTORIA: Derecho Preincaico

Introducción
Poco sabemos de las culturas que habitaron los territorios de lo que después
fue el Imperio del Tahuantinsuyo, pero los historiadores concluyen que, aún sin
leyes escritas, existe una evidencia de la existencia de normas en las culturas
preincaicas, dado que sólo un sistema organizativo rígido pudo permitir el
desarrollo de majestuosas construcciones, técnicas agrícolas especializadas y
construcción de caminos. El respeto de las costumbres terrenas, que
estuvieron íntimamente unidas a creencias religiosas, fue una característica de
la vida de las culturas preincaicas.
Las primeras épocas de la humanidad están reflejadas en lo que fueron sus
relaciones con la naturaleza. En la primera etapa, afirman los estudiosos, el
hombre fue nómada y sólo se aprovechaba de la naturaleza en el aspecto más
elemental como era el de cazar animales que le proveyeran alimento o para
reunir cada día los frutos que la tierra espontáneamente producía. Se cree que
ellos no tenían aún noción de autoridad, ni justicia y que su relación con los
dioses era a través de las manifestaciones de la naturaleza.

Culturas Pre Incaicas

Hubo una segunda etapa, en la que probablemente se desarrollaron las
culturas preincaicas, en las que los hombres convivieron con la naturaleza,
cultivaron la tierra, criaron animales, construyeron viviendas y tuvieron ya
noción de familia, de matrimonio, de Estado. Confeccionaron sus armas,
adornaron su ropaje y sus viviendas y su religión se pobló de dioses, de mitos,
de representaciones mágicas.
De esta etapa, las culturas que antecedieron a los incas en habitar los
territorios de lo que fue el Imperio Incaico, han dejado evidencia en sus objetos
de cerámica, en los utensilios que usaban en la vida diaria, en sus joyas y en
sus vestimentas. Todo eso los retrata como personas refinadas, amantes del
lujo y la sensualidad y también como artesanos hábiles que conocían los
metales y sus características.
 La formación de clanes habría surgido, en esta etapa, como una necesidad de
encontrar un modo de vida colectivo frente al desafío de la naturaleza y de
organizarse para poder realizar trabajos comunitarios en la siembra y cosecha
de los alimentos, en la construcción de viviendas y en el pastoreo del ganado.
Surgió también la aparición de autoridades para que vigilaran el cumplimiento
de reglas de conducta civiles, guerreras y religiosas.
Los estudiosos de la Historia del Derecho, aunque reconocen que no hay
evidencias suficientes que permitan establecer, fehacientemente, que hubo una
sistematizada administración de justicia en las culturas preincaicas, creen que
ellos vivieron en una sociedad organizada y que quizá en esa época se dieron
las primeras reglas, no escritas, del Derecho Civil en estos grupos humanos.
Fue el funcionamiento de una organización de arriba hacia abajo, del respeto
a las reglas existentes, afirman, lo que les permitió la construcción de inmensos
conjuntos usados como viviendas, como refugios para afrontar las guerras o los
embates de la naturaleza y como templos y centros de peregrinación para
venerar a sus dioses.
El diseño y la solidez de esos conjuntos arquitectónicos, que aún siguen
causando admiración en el mundo, no pueden ser sino obra de grandes grupos
humanos, pertenecientes a un Estado en el que había autoridad, había leyes y
había súbditos que las respetaran, dicen algunos autores, recordando que la
existencia del Derecho presupone que haya tres condiciones básicas: norma,
autoridad y sanción.
Por su parte, los historiadores afirman que ningún otro país de Sudamérica
tiene, como el Perú, un territorio tan vasto en el que los pueblos que lo
habitaron fueron partícipes, durante un largo período de tiempo, de un número
considerable de formas de vida comunes o similares, creando con ellas una
continuidad cultural, a pesar de los frecuentes cambios políticos o fenómenos
bélicos.
Entre los elementos formativos de la continuidad cultural en las tierras del
antiguo Perú, hay que citar la conservación de sus ritos religiosos y sociales,
como el enterrar a sus jefes con joyas y grandes provisiones de alimentos,
considerando que había vida en el más allá; la agricultura intensiva, basada en
el cultivo de plantas alimenticias como la maca, la papa, el maíz, la yuca, la
oca, entre otras; la difusión de técnicas agrícolas especializadas como la
construcción de terrazas o andenes, el uso de fertilizantes y el uso de canales
de riego que se encuentran en lugares donde construcciones similares no
podrían hacerse en la actualidad; el uso del algodón y la lana de los
auquénidos, materiales que, antes de ser utilizados en el tejido de prendas de
vestir o atuendos ceremoniales, habían sufrido un previo proceso de
transformación y la domesticación de llamas y alpacas para ser usados
también como medio de transporte. ¿Podría haber existido continuidad cultural
en un territorio poblado por bárbaros que no respetaran ninguna norma
establecida, en el que no hubiera autoridades que hicieran respetar la principal
regla del Derecho que es aquella de dar a cada uno lo suyo y en el que no se
dieran castigos para sancionar a aquellos que infringieran las leyes dictadas
por los soberanos?
Antropólogos e historiadores dicen que no y afirman que, precisamente, por no
contar con un sistema de escritura, era tan acentuado en las antiguas culturas
como las preincaicas y la incaicas, el deseo de preservar las tradiciones y los
ritos.
Las culturas preincaicas habrían ya comprendido la importancia de mantener la
paz y de convivir pacíficamente respetando las normas. Sin embargo, a pesar
de existir autoridades, al parecer la justicia no llegaba a los individuos sino que
era una especie de transacción entre las autoridades de los grupos sociales de
la población.
Se cree que en la época preincaica, el regionalismo ya existía como un factor
de diferenciación y que era apreciado en lo referente a la producción de
alimentos, a las manifestaciones artísticas y al intercambio comercial. Todo eso
hace presumir la existencia del Estado como una superestructura social,
política y religiosa, con notoria tendencia a la diferenciación de clases y que
había creado sus propios objetivos y los medios para alcanzarlos.
Karl Wittfogel, historiador alemán, dice que las "sociedades hidraúlicas" que
son aquellas que desarrollan la agricultura basándose en obras de irrigación de
gran escala, construyendo redes de caminos y construyendo trabajos
defensivos como son las grandes murallas (características de muchas de las
culturas preincaicas), han estado integradas "por masas disciplinadas que
levantaron dichas obras monumentales dirigidas por el poder público, lo que
demuestra una fuerte estratificación social y el desarrollo de un Estado
poderoso".
Pero de ello solo quedan evidencias en la cerámica de algunas culturas, como
la Mochica, cuyo sistema político - social ha quedado reflejado en las piezas
que retratan muchos tipos humanos, como sacerdotes, guerreros, tejedores,
músicos, prisioneros, esclavos, que señalan que en esa sociedad existía una
marcada estructura de clases y una reconocida especialización en el trabajo.

La Fortaleza de Chan Chan totalmente

construida en barro es una muestra de
las construcciones de la época preincaica
Dicen también los historiadores, que en esta etapa de la humanidad, los
pueblos ponían en boca de sus dioses, reglas de conducta, normas y
prohibiciones, cuya infracción se consideraba un atentado no contra los
hombres, sino contra la divinidad. La creación de esas normas, basadas en las
costumbres, iban, a su vez, creando e imponiendo nuevas disposiciones y
reglas de vida organizada. Esas normas o preceptos, se transmitían oralmente,
a través de frases y sentencias que se conservaban de generación en
generación.
Y quizá una de ellas fue la que ha llegado a nosotros, a través de los
cronistas, como una valiosa herencia del pasado, que ordena: "No seas ladrón,
ni embustero, ni perezoso".
Uno de los enigmas, aún sin estar totalmente esclarecido en relación a las
culturas preincaicas, es el de la función y contenido de los "quipus", las
complicadas cuerdas llenas de nudos, que constituirían un elaborado sistema
de contabilidad y de estadística.
Ese sistema de contabilidad, aventuran algunos historiadores, habría servido
para registrar la población del imperio, la cantidad de los alimentos
almacenados, la cantidad de personas destinadas a la realización de los
trabajos de ingeniería, como la construcción de las fortalezas o los caminos, el
pago de los tributos y la cantidad de juicios que se llevaban a cabo en el
proceso de administración de justicia. Por eso eran tan importantes y tan
respetados los “quipucamayoc”, que eran quienes tenían a su cargo el manejo
y el cuidado de los “quipus”.
Hasta hace poco, la mayoría de estudiosos consideraban que esa era una
creación de los incas, pero en fechas recientes, una sorprendente noticia vino a
poner aún más misterio en lo que se conoce sobre este tema. Se trata de un
“quipu”, encontrado en la huaca de la Universidad de San Marcos, monumento
arqueológico que, según los estudios realizados, se desarrolló entre los años
250 y 700 D.C.
Ese hallazgo, que desvirtúa las hipótesis que afirman que ese instrumento fue
utilizado inicialmente por los incas, es una pieza conformada por una cuerda de
algodón, de 11.8 cm. de longitud, de la que penden doce cuerdas secundarias
de 11.5 cm. de largo.
A partir del descubrimiento de esta pieza, algo nuevo se podrá aprender sobre
la antigüedad de los “quipus”, pero quizá nunca se sepa los mensajes que
quisieron dejar para la posteridad, quienes los usaron.

II. HISTORIA: Derecho Incaico

Introducción
Dicen los historiadores que el nacimiento del Derecho Civil se inició con la
existencia de una cohesión social que, inicialmente, dependía del parentesco y
la religión. Esos eran los lazos más sólidos que ligaban a los habitantes del
antiguo Imperio del Tahuantinsuyo, por lo que es posible presumir que, para
preservar dichos lazos a través del tiempo, eran muchas las normas de
Derecho que existían y se respetaban durante el incanato. A pesar de ello,
quizá por seguir, estrictamente una metodología profesional, algunos
especialistas en el estudio de la evolución del Derecho no lo consideran así,
debido a que la falta de escritura no ha dejado evidencias concretas sobre las
leyes a través de las cuales los Incas manejaban su poderoso imperio.
La organización y diversas costumbres que rigieron durante el Incanato,
existían ya en las culturas preincaicas y fueron incorporadas a la vida del
Imperio de los Incas, cuando estos fueron conquistando diversos territorios. La
cultura incaica, dicen los historiadores, perteneció, junto a la de los aztecas y
los mayas, a la tercera etapa de la humanidad, aquella en la cual ya el hombre
dominaba la naturaleza y hacía uso de ella.
En la época de su mayor esplendor, el Imperio Incaico llegó a ser un Estado
inmenso que abarcó gran parte de los territorios de lo que hoy son el Perú,
Argentina, Bolivia, Colombia, Chile y Ecuador, donde había grandes núcleos de
población, con variados grados de cultura.
Antes de ser conquistados por los incas, los grupos humanos que habitaban
esos territorios, tenían sus costumbres establecidas, las mismas que
constituían un conjunto de normas que algunos historiadores consideran que
era ya una especie de Derecho local, al cual fue superpuesto el que traían los
conquistadores incas. Sin embargo, muchas de las más antiguas de esas
costumbres perduraron a través del tiempo y de la superposición de normas,
pues una de las reglas de las autoridades incas, era que los pueblos que se
incorporaban al imperio, conservaran sus costumbres si éstas no estaban en
abierta contradicción con las existentes, en el cada vez más creciente reino del
Tahuantinsuyo.
Aunque muchos historiadores no la consideran al hablar de la Historia del
Derecho, hay otros que afirman que la cultura incaica tuvo una legislación que
abarcaba prácticamente todos los aspectos de la vida de los ciudadanos del
Imperio de los Incas.
Así lo aseveró Cieza de León, uno de los cronistas del siglo XVI, quien
asombrado del sistema de leyes y castigos existente en el imperio incaico a la
llegada de los españoles, escribió en uno de sus relatos, describiendo las
costumbres del pueblo conquistado: "De tal manera entendían los incas el
proveer justicia, que ninguno osaba hacer desaguisado, ni hurto".
Tanto la administración del imperio, como la vida familiar, el culto religioso y el
aspecto laboral y tributario, estaban sujetos a reglas muy estrictas cuyo
cumplimiento estaba encomendado a diversas autoridades. Ellas eran
responsables de la seguridad y bienestar de los grupos humanos a su cargo.
Por eso, hacían cuidar los cultivos y los rebaños, ordenaban el trabajo
especializado, organizaban los cultos religiosos y administraban justicia. En
este aspecto, eran tan estrictas sus leyes no escritas, que, quienes debiendo
hacerlo, no castigaban al que había cometido un delito eran considerados tan
culpables como el infractor y recibían el mismo castigo que él.

Sistema de clases

En el Imperio del Tahuantinsuyo, la población estaba dividida en clases, tanto

por el grupo social en el que nacían las personas, como por el trabajo que
desempeñaban o por los méritos que habían alcanzado, en la guerra.
Esto influía en la administración de justicia, porque a pesar de lo estrictas que
eran las normas de conducta para el pueblo, los miembros de la nobleza o los
guerreros, que también eran parte de la nobleza, no de nacimiento, sino
adquirida, tenían un tratamiento especial.
Así, mientras la monogamia era un mandato para el pueblo, no lo era para las
clases superiores que inclusive recibían a las "acllas" (mujeres escogidas)
como un regalo por sus hazañas, principalmente guerreras. También en las
penas impuestas a los infractores en los procesos judiciales había diferencias,
pues mientras la pena de muerte para el pueblo era la hoguera o el
despeñamiento, para los nobles o guerreros era la decapitación. Y mientras los
ajusticiamientos de la nobleza se realizaban en privado, los del pueblo se
hacían en público, como un escarmiento para los demás.
Apedreamiento de una mujer adúltera
( dibujo: Guamán Poma de Ayala )
Hay algunos raros ceramios, de la cultura Mochica, que se exhiben en museo
"Larco Herrera", en los que las mujeres aparecen como sacerdotisas. Pero,
considerando la gran cantidad de ceramios de las culturas preincaicas e
incaicas que se encuentran en los diversos museos del Perú y de otros lugares
del mundo que muestran a la mujer, sólo en actitudes domésticas, es difícil
imaginar cuantas de ellas y en que circunstancias, se desempeñaban como
sacerdotisas.
En las culturas preincaicas e incaicas, no hay, como en otras culturas, deidades
femeninas que hayan sido retratadas en huacos, ornamentos arquitectónicos o
similares.
Las mujeres, más que otros súbditos del imperio, eran, de acuerdo a las
normas existentes, propiedad del inca, quien elegía entre las más bellas para
destinarlas a ser "coyas", esposas del inca y los miembros de la nobleza o
"ñustas", mujeres destinadas al culto del dios Sol, ya fuera en el cuidado de los
sacerdotes o de los templos o en centros de peregrinación, como para ser
ofrecidas a los dioses en ritos como los sacrificios humanos.
Dicen los historiadores que en la sociedad incaica, las mujeres eran
consideradas sino como una clase inferior, al menos como una clase sometida,
de lo que quedan evidencias en los ceramios, que era donde desde las
civilizaciones anteriores plasmaban escenas de la vida cotidiana. En ellos las
mujeres aparecen mayormente como personificación de la fecundidad o como
compañeras sexuales.

La Familia

La familia era un grupo social muy respetado en el incanato. Por ello, el

matrimonio era una institución sólida que debía seguir reglas específicas y
rígidas, tanto en lo referente a la edad y condición social de los contrayentes,
como en la conducta que debían tener los cónyuges a lo largo de su vida.
Sin embargo, estas reglas no tenían la misma validez para el pueblo que para
la nobleza, pues mientras al pueblo se le exigía la monogamia, el inca y los
miembros de la nobleza podían tener varias concubinas.
 La endogamia o sea la elección del cónyuge dentro del mismo grupo social y
geográfico, era una condición para los contrayentes, como lo era la edad en
que se debía contraer matrimonio. El adulterio era castigado con la muerte. Si
el cónyuge traicionado perdonaba, el que estaba en falta no era ajusticiado,
pero de todas maneras recibía un castigo como azotamiento o cambio de
trabajo de una ocupación de mayor rango a una considerada menor en la
escala social. Lo mismo ocurría con los violadores, quienes, si contraían
matrimonio con la víctima, con el consentimiento de ésta, no eran ajusticiados
pero también sufrían castigos de diversa índole como un ejemplo para los
demás.
Especial importancia tenía el cuidado de la niñez en el imperio incaico, por eso
el infanticidio y el aborto eran igualmente penados con la muerte y en estos
casos la complicidad era tan castigada como la autoría del delito.

Además de la instrucción para la vida laboral, los niños y las niñas recibían
también educación musical y sobre diversas actividades artísticas. Desde
temprana edad se estudiaba la vocación, especialmente de los niños varones
para que cuando ellos fueran adultos se dedicaran al oficio que mejor pudieran
desempeñar, puesto que el trabajo especializado era una característica en la
sociedad incaica.
Los maestros de coro y de escuela del Imperio de los Incas
( dibujo: Guamán Poma de Ayala )

El Trabajo

En el Imperio de los Incas el trabajo era obligatorio, planificado y autárquico y

estaba ligado al tributo, al que también estaban sometidos todos los
ciudadanos entre los 25 y los 50 años de edad.
La edad del tributo, era considerada la etapa más productiva del hombre y, por
eso, ésa era también la edad en que los soldados iban a la guerra.
Tanto niños como niñas tenían desde los cinco o seis años tareas específicas
que los preparaban para el futuro. No realizaban ningún trabajo de
responsabilidad, como los adultos, pero aparte de las horas dedicadas a su
instrucción y a sus juegos, no tenían mucho tiempo libre a su disposición. Ellas
eran acompañantes de las "ñustas" o de las "coyas", recogían las flores y hojas
que servían para la confección de los tintes y aprendían las tareas domésticas,
mientras que los niños asistían a los talleres de textilería, de joyería u otras
especialidades, para ir descubriendo, en el camino, su vocación; ayudaban a
los adultos a recoger leña o plantas y para la alimentación o eran instruídos por
los ancianos en los secretos de la guerra.
Las mujeres, los sacerdotes y los altos funcionarios del imperio no estaban
sometidos al trabajo obligatorio y, en consecuencia, no tributaban.
Las primeras porque tenían que cumplir tareas de servicio para los demás.
Ellas eran destinadas para ser las esposas de los señores, para rendir culto a
los dioses cuidando los templos, para preparar los alimentos en las casas de
las "ñustas" o las "coyas", para preparar la chicha en las celebraciones
religiosas o para tejer la ropa más fina, destinada al uso del inca, los nobles o
los guerreros. Los sacerdotes y las autoridades no tributaban porque su misión
no estaba cirscunscrita al mundo material.
Los sacerdotes eran quienes presidían los rituales religiosos, eran los
consejeros del Inca y de los nobles y la misión de las autoridades era
supervisar el trabajo de los demás o dirigir los ejércitos hacia la guerra.
Tampoco trabajaban y por lo tanto no tributaban, los cojos, ni los mancos,
pero sí lo hacían los sordos y los mudos. Los súbditos del imperio trabajaban
para el dios Sol, para el inca y para sí mismos y cada familia o grupo de
población tenía el deber de producir todo lo que necesitaba para su
supervivencia: alimentos, ropaje, utensilios, etc.
 Anciana inca de 80 años de edad
(dibujo: Guamán Poma de Ayala)
El tributo estaba circunscrito a aquello que cada persona producía. Los
pescadores debían entregar una cierta cantidad de los peces recogidos y los
agricultores una parte de su cosecha para procesar esos alimentos y
guardarlos en los depósitos especiales para las épocas de sequía y los
tejedores hacían las prendas de vestir para otros miembros de la comunidad y
para los ejércitos. A nadie se le exigía más que a los demás y a nadie se le
exigía nada que no fuera capaz de producir, cosechar o cazar.
La especialización en el trabajo era un don muy apreciado en el imperio de los
incas porque era considerado como un elemento necesario para la riqueza del
reino, por eso se le fomentaba. Para ello se tomaba en cuenta no sólo las
habilidades de cada persona, sino también su edad y sus condiciones físicas.
Después de la edad del trabajo obligatorio y del tributo, hombres y mujeres
seguían siendo productivos. Los hombres mayores y los ancianos se
dedicaban a recoger leña, a transportar las cosechas o a enseñar diversos
oficios o los secretos de la guerra a los más jóvenes y las mujeres de edad
avanzada eran designadas a ser porteras, acompañantes o cocineras en las
casas de las coyas o las ñustas.
También se dedicaban a enseñar el secreto de los tintes a las niñas o a tejer
las prendas más gruesas y toscas para vestimentas del ejército. En general,
hombres y mujeres cuando ya no podían realizar trabajos físicos, se dedicaban
a ejercer labores de maestros o consejeros en el oficio que habían
desempeñado en la edad del tributo.

Proceso Judicial

Una de las principales características de los procesos de administración de

justicia en el Tahuantinsuyo, era la rapidez. Las otras eran que la acusación se
hacía de oficio o sea la hacían las autoridades; que la pena era tasada o sea
que estaba previamente establecida y que había jerarquías en la aplicación de
las leyes, de acuerdo a la naturaleza del delito y a la persona que había
delinquido.
La administración de justicia era un proceso que no tenía costo y no existían
los abogados. Por el contrario, si alguien intercedía por un acusado, lejos de
escuchar su pedido, se le aplicaba la misma pena que a su defendido.
Los decuriones, como llamaba Garcilaso a quienes tenían a su cargo a un
grupo de diez familias, eran la escala más baja de la autoridad y actuaban a la
vez como jueces y como fiscales en el caso de delitos. Tenían que actuar de
oficio, pues si las personas a su cargo cometían un delito y no eran
sancionadas el castigo recaía sobre ellos. Y recibían doble pena, primero por
no haber hecho bien su oficio y segundo por haber callado un delito ajeno. En
caso de duda, los decuriones podían apelar a la autoridad superior.
En ocasiones, cuando los reos proclamaban con mucho ardor su inocencia,
no eran sometidos a un proceso común, sino que se les sometía al "juicio
divino", que consistía en encerrarlos en una celda con fieras y animales
ponzoñosos. Si sobrevivían se les consideraba inocentes y ya no eran
juzgados, pero, si morían, lo que generalmente ocurría, significaba que la
divinidad los había castigado.
Las leyes eran absolutas y el juez no podía arbitrar sobre la pena, porque se
consideraba que "podría nacer grandísima confusión" si eso ocurría, ya que el
pago o los ruegos, podrían hacer venales a los jueces. También se consideraba
que si alguien podía arbitrar sobre la aplicación de una pena, eso disminuiría la
majestad del inca y sus consejeros, que eran quienes habían dictado las leyes.

Los testigos eran admitidos en los juicios y ellos, antes de dar su testimonio
prestaban juramento por el inca y por sus dioses y eran severamente
castigados si incurrían en perjurio.
Había inspectores que comprobaban la correcta administración de justicia y
"lo hacían muy bien, sin sobornos, porque quien daba o recibía algo era muy
castigado por el Inca", según afirma el legista español Vaca de Castro en una
de sus crónicas.
En la aplicación de las sentencias se daba mucha importancia a la condición
social de los reos. Así, para castigar los delitos más graves, aquellos que
merecían la pena de muerte, mientras quienes formaban parte del pueblo eran
condenados a la hoguera o al despeñamiento, castigo que se llevaba a cabo en
actos públicos, los miembros de la nobleza eran decapitados en un acto
privado.
Según el historiador Jorge Basadre, el Derecho Penal en el tiempo de los incas
era draconiano y había frecuente desproporción entre el delito cometido y la
pena aplicada.
Pero, ¿de qué manera se llevaba a cabo en el imperio incaico el control de las
actividades de las autoridades y de los súbditos, para el cumplimento de las
cuáles había disposiciones precisas? ¿Bajo que condiciones se aplicaban los
castigos, dosificados, según la falta, estrictos en su cumplimiento y dictados por
autoridades que, según los testimonios, debían ser incorruptibles?
Algunos historiadores dicen que eran los "quipu" los instrumentos con los que
este sistema de control y contabilidad se realizaba, pero tienen reparos en dar
opiniones muy precisas sobre las características de un sistema judicial, que, sin
embargo, según los testimonios, existía y funcionaba.
Sin una legislación específica y amplia ¿hubiera sido posible organizar y
mantener el funcionamiento del imperio? ¿Hubiera sido posible mantener a una
población distribuída en un inmenso territorio cultivando la tierra, abriendo
caminos o levantando grandes construcciones en forma ordenada y colectiva?
¿Mantener una organización en los aspectos civil, militar y religioso implicaba
que existía una separación de poderes?
Los estudiosos de la Historia del Derecho no tienen respuestas precisas para
estas interrogantes, pero Jorge Basadre Ayulo dice que la defensa del orden
público, como el monopolio de los caminos; el manejo de las estadísticas que
hacían los quipucamayoc; la estricta seguridad militar y un extremo rigor penal
para cualquier intento de rebelión o subversión fueron normas o leyes de gran
ayuda para el gobierno del imperio incaico.
Añade Basadre que cabe hablar de normas jurídicas en el incanato, aunque
dado que éstas se mezclaban con elementos de tipo consuetudinario, religioso,
moral, económico y de jerarquías y que la autoridad del inca era absoluta, no
debe sobreestimarse el contenido del llamado Derecho Incaico.

III. HISTORIA: Derecho Republicano

Introducción
El nacimiento del Derecho Peruano debió ser simultáneo a la Declaración de la
Independencia, pero no fue así. Por razones diversas, entre ellas la
continuación de la lucha por la independencia, hasta muy avanzada la
República, la legislación, la enseñanza forense y la práctica jurídica y
contractual del Virreinato seguían rigiendo en el país.
Esto se debió también, a la accidentada etapa por la que atravesó el país
durante las primeras décadas de la República y a "la cascada de
constituciones", como llamó el historiador Jorge Basadre a las sucesivas
constituciones que iban dictando los gobernantes de turno.
"No fue con el último disparo de fusil en el campo de batalla de Ayacucho, que
desapareció todo vestigio de la vida colonial en el Perú", dijo el escritor Ricardo
Palma en una de sus tradiciones.
Y en efecto, los historiadores coinciden en afirmar que la sociedad peruana
que siguió a la ruptura con España, a pesar de haberse legislado prontamente
para dotar a la nueva república de un sistema judicial propio, no se distinguió
mayormente de la sociedad de la colonia, porque la estructura económica, las
jerarquías estamentales, las costumbres, creencias, convicciones y hasta las
leyes eran las mismas que antes de declararse la independencia.
Más aún, dice la historia que muchos echaban de menos las épocas pasadas
y que la intelectualidad republicana osciló durante largo tiempo entre la
añoranza del pasado y el anhelo de un futuro diferente.
Consecuentemente, luego de la independencia del Perú, en los primeros años
de la República, el Poder Judicial siguió aplicando las leyes heredadas de la
época de la colonia. Situación que, por otro lado, fue coincidente con la que
atravesaban los otros países de América que recientemente se habían
emancipado.
Muchos historiadores afirman que los países hispanoamericanos, luego de
casi cuatro siglos de haber sido colonia de España, recién comenzaron a
formular leyes con características propias hacia finales del siglo XIX.
Contradiciendo esos postulados, otros historiadores recuerdan que desde su
llegada al Perú, en Setiembre de 1820, hasta la instalación del primer
Congreso Constituyente en Setiembre de 1822, el Libertador General José de
San Martín, realizó una importante obra legislativa.
En lo referente al Derecho Público, los documentos más importantes con los
que se inicia la época republicana en el Perú, datan de un tiempo anterior a la
proclamación de la Independencia.
Sin embargo, el Reglamento Provisional de Huaura, del 12 de febrero de
1821, meses antes de proclamarse la independencia del Perú, fijó las primeras
reglas para la organización judicial del país y declaró como su objetivo "no
dejar en la incertidumbre y sin sistema judicial a las autoridades y expuestos
los derechos particulares a los riesgos de una jurisdicción indefinida".
Hay que recordar también que fue Bolívar, con la ayuda del insigne patriota
don José Faustino Sánchez Carrión, quien apenas apagados los ecos del
fragor de la Batalla de Ayacucho, con la que se consolidó definitivamente la
independencia del Perú, creó, el 22 de diciembre de 1824 la primera Corte
Suprema de la República, como la más alta instancia del Poder Judicial en el
país.
Anteriormente, el Libertador, siempre con el apoyo de Sánchez Carrión, el 26
de marzo de ese año, había creado la Corte Superior de Trujillo, ciudad a la
que distinguió y eligió como capital del Perú para efectos de su gobierno,
itinerante a causa de la guerra.
Actualmente, la administración de justicia en el Perú, goza de autonomía e
independencia y su gestión, regida por la Constitución y las leyes, está
encuadrada en el marco de la Ley Orgánica del Poder Judicial, dictada en
1993.

La Corte Suprema de Justicia

La gesta libertadora que lideraba Don Simón Bolívar, en la que lo acompañaba

José Faustino Sánchez Carrión, en su calidad de Ministro General, seguía su
marcha indetenible. El cuartel general del Libertador, inicialmente instalado en
Huamachuco, para fines de reclutamiento y apertrechamiento de tropas, debía
emprender su marcha y fue en los primeros días de mayo de 1824, cuando se
ofreció una solemne Misa de Campaña al Ejército Patriota y Bolívar y sus
huestes comenzaron a recorrer los abruptos terrenos de los Andes.
Caraz, Huaraz, Huánuco, Huariaca, Cerro de Pasco, Huancayo, Huamanga,
Huancavelica, Jauja y Chancay fueron los lugares donde tuvo su sede el
gobierno itinerante de Bolívar y, posteriormente, la tuvo en los nuevos territorios
que fue conquistando su ejército, antes de llegar triunfante a Lima, el 7 de
diciembre.
Faltaba la batalla final de Ayacucho, que tendría lugar el 9 de diciembre, para
la que Bolívar había planeado toda la estrategia y había nombrado
Comandante en Jefe del Ejército al Mariscal José Antonio de Sucre.
Al empezar esa gesta, que culminó con la victoria del ejército peruano, Sucre
arengó a su ejército y les dijo: “Sobre vuestros esfuerzos de hoy, descansa el
destino de América. Este será un día de gloria, que coronará vuestras largas
luchas. Soldados, ¡viva el Libertador! ¡Viva Bolívar, salvador del Perú!”.
Al terminar esa batalla, la guerra en el Perú había terminado. Y Bolívar, luego
de las celebraciones del triunfo, siguió gobernando, contando todavía con la
ayuda de Sánchez Carrión, quien estaba decidido a completar la organización
del Poder Judicial en el Perú independiente.
 Redactó el Decreto Dictatorial provisorio del 19 de diciembre, estableciendo
en Lima la Corte Suprema de Justicia, tal como lo establecía el artículo 98 de la
Constitución.
Se desprendió así el gobierno dictatorial de las máximas facultades judiciales y
se completaba así, el ordenamiento jurídico de la república, por cuanto existía
un Poder Legislativo, ejercido por el Congreso, próximo a ser reunido; el Poder
Ejecutivo, que ejercían el Libertador y sus ministros y el Poder Judicial, que se
acababa de estructurar con la creación de la Suprema Corte, compuesta por un
Presidente, cuatro Vocales y un Fiscal, nombrados por el gobierno.
Por decreto del 22 de ese mismo mes se creó la Corte Suprema de Justicia
de la República, la que absorbía a la Alta Cámara fundada por San Martín.
Posteriormente el día 1° de febrero de 1825, se crearon la Corte Superior de
Cuzco y la de Arequipa.

Dr. Manuel Lorenzo de Vidaurre

El doctor Manuel Lorenzo de Vidaurre fue nombrado Presidente de la Corte
Suprema; Don Francisco Valdivieso, Don José Cavero Salazar, Don Fernando
López Aldana y Don Tomás Ignacio Palomeque fueron nombrados vocales y
Don José María Galdeano fue designado Fiscal.
La Corte Suprema de Justicia fue instalada el 31 de diciembre de 1824 en una
ceremonia solemne en la cual el doctor Sánchez Carrión pronunció un discurso
en el que anunció que “un nuevo orden de cosas va a abrir en el Perú la grande
época de las transacciones judiciales, que antes oscilaban entre la libertad y
las cadenas”.
Y dirigiéndose a los magistrados les dijo: “Sublime es el oficio de la
magistratura, pero muy alta también es su responsabilidad”.
Dr. José María Galdeano
El 8 de febrero de 1825, Bolívar nombró a Sánchez Carrión Vocal de la
Suprema Corte de Justicia y el nuevo magistrado procedió a instalarla en la
Sala de Acuerdos de la época virreinal de Palacio de Gobierno, que había sido
especialmente preparada para tal función.
Al completar y perfeccionar el Poder Judicial, Sánchez Carrión expresó que
con la instalación de la Suprema Corte, adquiría nueva soberanía, porque
antes era el Supremo Gobierno el que intervenía en varios asuntos
contenciosos por las circunstancias de la guerra, “siendo un tiempo el regulador
de la conciencia de los magistrados y el instituidor de la ley”.
El discurso que en esa ocasión pronunció Sánchez Carrión, es considerado
una pieza de oratoria y se ha considerado que el mismo constituye un “mensaje
a todas las generaciones”.
Discurso pronunciado por el doctor Faustino Sánchez Carrión en la ceremonia
de instalación de la Corte Suprema de Justicia Señores:
Hoy es el día en que, organizado en todas sus relaciones, el Poder Judiciario
de la República, recibe el complemento de su soberanía con la instalación de
esta Corte. Hasta aquí, ha tenido que intervenir el gobierno por la exigencia de
nuestras mismas instituciones, en varios actos contenciosos, siendo a un
tiempo el regulador de la conciencia de los magistrados y el institutor de la ley,
ante quien debiera ser responsable. Más, de hoy para en adelante, queda
levantado un muro entre la potestad directiva del Estado y la que se va a
pronunciar sobre los desagravios de la justicia.
Ciertamente, señores, sancionada la voluntad de los pueblos, mejor diré,
dirigida la voz de la naturaleza por el sendero de la conveniencia pública, la ley
es un ente, que para asegurar su imperio sobre la conducta social de los
hombres, requiere un brazo independiente del resto de la administración, brazo
que naciendo desde el juez de paz, y terminando en el primer jefe de este
cuerpo, forman un orden progresivo de ministros, cuyos altos ministerios están
encerrados en la reproductiva oblación de sacrificios por la inmunidad de los
derechos individuales.
Pero todo esto, y cuanto pudiera decirse sobre el divino arte que enseñó a
analizar la supremacía nacional y a fijar los límites de sus departamentos,
dotando a cada uno con la fuerza que le haga valer por sí mismo, no saldría de
la esfera de un teorema político, si los funcionarios, a quienes se encarga el
augusto poder de que hoy hablamos, no se penetran de la alteza de su
ejercicio, de la sublimidad de sus funciones, de lo que, bajo tal carácter deben
a la patria, en cuyo obsequio, los sacrificios más puros, las privaciones más
ilimitadas y la consagración más ardiente, no son más que justos tributos de
que, a ella, es deudor el ciudadano.
La Constitución señala, pues, las atribuciones de la Corte; por ellas, le
corresponde hacer efectiva la responsabilidad del primer magistrado de la
Nación, de los ministros de Estado y de las Cortes Superiores; a ella le toca
consultar las dudas sobre la inteligencia de las leyes y ella debe conocer a las
grandes causas que conciernen a los negocios diplomáticos. ¡Qué encargo,
señores! Toda la Nación está librada a vuestro juicio; porque sin
responsabilidad, sin poder coercitivo, sin el idioma claro de la ley, no hay
sociedad. ¿No parece que hombres de distinta especie a la que hasta aquí han
aparecido, debieran encomendarse de tales juzgamientos? Así es, señores y
yo soy incapaz de aceptar con el lenguaje que exprese propiamente el género
de sabiduría, de incorruptibilidad y de los otros dotes que en eminente grado os
cumplen.
¿Qué podré deciros al depositar a nombre del Gobierno en vuestra balanza de
oro el honor, la vida y la hacienda de nuestros conciudadanos, cuando el fiel de
ella ha de decidir, para siempre sobre estos bienes inefables, cuando ya no
queda esperanza de remedio, si por desgracia, algún pequeño escrúpulo
alterase el paso? Por cierto que al detener la consideración sobre este
pensamiento, no habrá alma interesante en las transacciones patrias, que no
se transporte a una región, de la que no puede volver sino estáticamente
sumergida en un nuevo cúmulo de perplejidades.
Independiente, libre y soberano el Perú, ¿qué tiene ya que apetecer? ¡Leyes!
Por bárbaro que haya sido un pueblo, nunca ha dejado de tenerlas buenas.
¡Costumbres! Ellas sí que van a formarse bajo la dirección de este Areópago. A
él se le presenta una bella oportunidad de rectificar y dirigir la conciencia civil
de los pueblos, teniendo por consiguiente en su mano el origen de la
humanidad, de la moderación y de las demás nobles pasiones que conduzcan
al corazón humano tras el supremo anhelo de ellos, cuales son el amor a la
gloria y el hábito de la proposición industrial a los llamamientos de la patria,
cuando ésta se halla en un estado de insolvencia.
No hay duda, acostumbrados los hombres a ser justos, a no pedir más de lo
que la ley les permite o les concede la República reposa sobre bases firmes.
Pues toda es obra vuestra, señores; ella costará, ya se vé, tanto trabajo, cuanto
difícil es desarraigar añejas habitudes y moralizar un pueblo tiranizado tres
centurias. El camino es nuevo: jamás se han ventilado en esta región los altos
negocios de justicia. Estaba reservado al General Bolívar, en contraposición de
su ilimitado poder, hacer práctica la absoluta separación de la potestad
judiciaria. ¡Oh! ¡Y qué gloria tan colmada resplandece en torno de su dictadura!
¡Con qué nuevo carácter envía hoy el Libertador en la historia de los raros
hombres, a quienes el cielo fió el mundo, cuando le ha tenido por amigo, sólo
Bolívar ha podido dar este ejemplo verdaderamente exótico en los anales del
mundo! Que las asambleas deliberantes dicten lecciones de liberalismo, que
exalten el poder del pueblo y que ofrezcan otros brillantes testimonios de
regularización social, está en el orden de su misma institución; pero que un
Gobierno libre de toda traba y que no conoce más ley que su voluntad, porque
así lo dispuso la Nación, dé un paso de esta especie, sin tener ejemplos que
seguir, ni responsabilidades que absolver, es un fenómeno tan peregrino, como
que la dictadura sea el libro de las leyes.
¿Qué le resta pues, al Libertador para dignificar la magistratura peruana, para
comprobar el deseo que le devora por el triunfo de la justicia? Que su confianza
tan bien desempeñada, como puros son los votos de su corazón. Por fortuna,
yo hablo a unos miembros que, versados en las sublimes tareas de una
continuada judicatura, conocen su deber.
¡Perú! ¡Tierra destrozada ayer por mil facciones diferentes y convertida hoy en
mansión de paz por el soplo del primer hombre del nuevo mundo de Colón!
gózate al ver descender sobre tal suelo a la justicia con todo su ropaje, con
todos sus atavíos. Nada le falta: el supremo Poder Judicial está constituido por
el héroe Dictador, tan generoso como él solo, lo depone hoy en este cuerpo.
Conciudadanos, a él debéis ocurrir como a la primera fuente de la justicia.

El Tributo de los Indios

Uno de los más notorios cambios en las leyes vigentes hasta antes de la
proclamación de la República, fue la de eliminar el tributo personal que
pagaban los indios al Estado. Sin embargo, en la Constitución de 1826, se
restableció ese tributo, que solo fue abolido en 1854 durante el gobierno del
Mariscal Ramón Castilla, el mismo que también abolió la esclavitud a la que
estaban sometidos los negros traídos del Africa y sus descendientes.
Entre otras importantes disposiciones para el manejo legal y judicial del Perú, el
Reglamento Provisorio estableció la Cámara de Apelaciones de Trujillo,
instancia que fue abolida al convertirse Lima, en la capital del Perú y al crearse,
el 4 de Agosto de 1821, la Alta Cámara de Justicia que estaba compuesta por
un Presidente, ocho Vocales y dos Fiscales, uno para lo civil y otro para lo
criminal.
Además de las atribuciones que tenía la Alta Cámara de conocer de las
causas civiles y criminales, reasumía también las funciones judiciales del
Tribunal de Minería, que durante el régimen colonial tenía jurisdicción, tanto
administrativa como contenciosa, para todos los asuntos del ramo.
Prueba de la trascendencia de la Alta Cámara de Justicia, a la que sucedió
luego la Corte Suprema, fue el decreto dictado durante la Junta Militar presidida
por el General del Ejército, Juan Velazco Alvarado que, en agosto de 1971,
instituyó como "Día del Juez", el 4 de agosto, rememorando la fecha en que fue
creada por San Martín. Esa celebración se inició el año siguiente.
Al asumir, mediante el Estatuto Provisorio, las facultades legislativas y
ejecutivas para gobernar el país, San Martín prometió, en una muestra de
respeto hacia el Poder Judicial, que se abstendría de mezclarse "en el solemne
ejercicio de las funciones judiciarias, porque su independencia es la única y
verdadera salvaguardia de la libertad del pueblo".
En Abril de 1822 fue dictado el Reglamento Provisional para el régimen de los
Tribunales de Justicia en los departamentos libres, en cuya parte introductoria
decía que "la administración imparcial de justicia es el cumplimiento de los
principales pactos que los hombres firman al entrar en sociedad". Agregaba
ese documento que "los gobiernos despóticos no existirían sobre la tierra, por
más depravados que fueran los que dirigen la fuerza pública, si pudiesen
preservarse del contagio, los que administran justicia".
La Primera Constitución
Dr. Manuel Pérez de Tudela

r. Nicolás de Aranivar

Dr. Justo Figuerola

 Entre los miembros del primer Congreso Constituyente, que promulgó la
primera Constitución del Perú el 12 de Noviembre de 1823, estuvieron legistas
como don José María Galdeano, don Manuel Pérez de Tudela, autor del Acta
de la Independencia; don Nicolás de Araníbar y don Justo Figuerola. Cada uno
de ellos desempeñaría después el cargo de Presidente del más alto tribunal de
justicia del país.

Estaba también entre los constituyentes, don José Faustino Sánchez Carrión
quien, posteriormente, fue nombrado por Bolívar como Vocal de la Corte
Suprema, cargo que, por razones de salud, nunca llegó a ejercer.
La Constitución, que realmente no llegó a regir a plenitud, debido a la
continuación de la lucha entre patriotas y realistas y luego por los poderes
otorgados a Bolívar, establecía que las principales funciones del Estado,
estaban divididas entre el Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y el Poder
Judicial, ninguno de los cuales podría ejercer, jamás, ninguna de las
atribuciones de los otros dos.
Especificaba ese documento que, el Poder Judiciario, como lo llamaba, debía
ser ejercido exclusivamente en los tribunales de justicia y juzgados subalternos,
"en el orden que designasen las leyes" y establecía una Corte Suprema de
Justicia en la capital de la República.
Consolidada en forma definitiva la independencia del Perú, el Libertador Simón
Bolívar dictó el Decreto Supremo del 19 de Diciembre de 1824, que declaraba
establecida la Suprema Corte de Justicia.
La primera Suprema Corte de Justicia, como la denominó el decreto que la
creara, se instaló el 8 de Febrero de 1825.

Cascada de Constituciones

Luego de la entrevista de San Martín y Bolívar, en Guayaquil, San Martín

decidió renunciar a su condición de Jefe Supremo de la nueva república y
alejarse del Perú, para evitar un conflicto. Para cumplir con ese propósito,
convocó e instaló el primer Congreso Constituyente y ante él presentó su
irrevocable dimisión.
Inicialmente, el Congreso nombró una Junta Gubernativa y poco después
designó al Mariscal José de la Riva Agüero como primer Presidente del Perú.
Poco tiempo después al ser Lima ocupada por el ejército realista español, los
congresistas decidieron invitar a Bolívar a ejercer la suprema autoridad politica
y militar del país.
Adulado por muchos ciudadanos notables, Bolívar estableció un régimen
presidencial vitalicio que entró en vigencia el 9 de Diciembre de 1826, fecha en
la que se conmemoraba la Batalla de Ayacucho. Pero, la Constitución Vitalicia
que Bolívar quería implantar no fue sancionada por el Congreso, por lo que el
nuevo dictador, la sometió al consenso de los Colegios Electorales que la
aprobaron.
Pero ese documento, inspirado en el Código Napoleónico, proclamado en
Francia en 1804, en el Código Civil Español, que a su vez se inspiró en el de
Francia y en los proyectos del General don Andrés de Santa Cruz sobre el
establecimiento de la Confederación Peruano Boliviana, sólo rigió hasta Enero
de 1827, porque la reacción nacional había sido contraria a la sanción de dicha
Carta Política y a la decisión del Consejo de Gobierno de proclamar a Bolívar
como Presidente Vitalicio del Perú.
En esta coyuntura histórica, célebre es la actitud de don Manuel Lorenzo de
Vidaurre, quien había sido uno de los más fervientes admiradores del
Libertador Bolívar y cuya devoción por él había sido considerada por muchos,
como exagerada y a veces excesiva e innecesariamente complaciente. Al
querer Bolívar regir los destinos del país, en forma dictatorial y vitalicia, entró
en conflicto con los liberales que habían sido quienes mayor apoyo le habían
dado. Ante esas pretensiones, Vidaurre, se convirtió en uno de sus principales
detractores y pronunció una frase histórica: "Libertador le adoro, tirano le
aborrezco".
Por ley del 16 de Junio de 1827, se declaró nula "y sin ningún valor ni efecto",
la Constitución de 1826, aprobada en plebiscito por los Colegios Electorales de
la República y el 18 de Marzo de 1828 el Presidente de la República, Mariscal
don José de la Mar, promulgó la nueva Constitución aprobada por el Congreso
Constituyente convocado cuando Bolívar se alejó del Perú.
Esa nueva Constitución disponía que hubiera en la capital de la República una
Corte Suprema de Justicia, cuyos Vocales serían elegidos, uno por cada
departamento, estableciéndose así que estuviese compuesta por 7 Vocales y
un Fiscal, pudiendo el Congreso aumentar el número, según conviniese.
El Presidente de la Corte Suprema sería elegido de su seno, por los Vocales de
ella y la duración de su mandato sería de un año.
La Constitución de 1828, aparte de ratificar la independencia del Poder
Judicial, estableció que los jueces serían vitalicios en el cargo, salvo sentencia
legal de separación. Aunque no llegó a regir a plenitud, esta Constitución tuvo
una larga influencia intelectual que duró más de un siglo.

El Tribunal de los Siete Jueces

Para hacer efectiva la responsabilidad de los miembros de la Corte Suprema,

cuando alguno de sus miembros faltase al desempeño de su oficio o abusara
del poder que la República le había confiado, la Constitución de 1828
estableció el Tribunal de los Siete Jueces, que entró en vigencia en 1831 y que
estaba integrado por jueces que tenían que ver las faltas de los magistrados
supremos y también conocer de las causas criminales que se formasen contra
la Corte o sus miembros.
Cinco años duró esa Constitución que fue reemplazada en 1834, por otra que,
con pequeñas diferencias, era a decir de los expertos, casi una copia de la
anterior.
En lo referente a la administración de justicia, la Constitución de 1834
mantenía la independencia del Poder Judicial y su organización. Admitía
también la vigencia del Tribunal de los Siete Jueces, que debían ser
nombrados por el Consejo de Estado y reforzaba que los jueces sólo podían
ser destituídos por juicio y sentencia legal. Fue esa Carta Magna la que
instituyó que "el Poder Legislativo se ejerce por un Congreso compuesto de
dos Cámaras".
En el campo político, nuevos acontecimientos sacudían las bases de la nueva
república peruana. Gobernaba el país, el General José Luis de Orbegoso,
como Presidente Provisional, quien se había aliado con el General Santa Cruz,
Presidente de Bolivia, que propugnaba la conformación de la Confederación
Peruano Boliviana.
El 2 de Mayo de 1836, Orbegoso declaró disuelta la Corte Suprema y decretó
la formación de un Tribunal Supremo de Justicia en el Estado nor-peruano, con
igual número de miembros y con carácter provisional. Desaparecida la
Confederación, en 1839, el Congreso de Huancayo declaró traidor a Orbegoso
y lo puso fuera de la ley, privándolo de todos sus derechos políticos. El General
Santa Cruz fue declarado "enemigo capital del Perú" y al mismo tiempo se
enalteció a don Agustín Gamarra, a quien se le dio el cargo de Presidente
Provisorio del Perú.
El flamante régimen restituyó los poderes de la Corte Suprema y siguió
manteniendo la vigencia del Tribunal de los Siete Jueces. Pronto surgieron
diferencias entre ambas instituciones, por lo que el Consejo de Estado dictó
regulaciones que hicieran más eficiente la labor del Tribunal, pues su ineficacia
era una de las objeciones que le hacía la Corte.
Un nuevo reglamento para el funcionamiento de la Corte Suprema se
promulgó en 1845, siendo Presidente del Perú el Mariscal don Ramón Castilla,
el cual seguía manteniendo en vigencia el Tribunal de los Siete Jueces.
Durante el segundo gobierno de Castilla, con ocasión de una memoria
presentada ante la Convención Nacional, en 1855, el Ministro de Justicia, don
Pedro Gálvez dijo: "La administración de justicia es la primera necesidad social
y para satisfacerla se requieren las condiciones más difíciles y complicadas. En
ella se reflejan, más notablemente que en ninguna otra institución, todas las
influencias de la época y puede decirse que es el resultado preciso de la
civilización y de la moral de un pueblo".
A pesar de que, desde la emancipación, se habían dictado muchas nuevas
leyes, el primer Código Civil del Perú comenzó a regir en 1852 y estuvo
inspirado en la legislación de España y de Francia.
De España quedaban en la nueva república peruana muchas leyes,
costumbres y usos, que necesariamente influyeron al momento de dar normas
para regir la vida ciudadana de los peruanos independientes y Francia,
constituía un ejemplo revolucionario en el mundo, por haber pasado del
régimen monárquico al republicano y porque sus nuevas leyes, compiladas en
un Código Civil que comenzó a regir en 1804, el llamado "Código Napoleónico",
hablaban de libertad, igualdad y fraternidad, conceptos que eran los ideales
que perseguían las nuevas repúblicas de América.
En 1856, se promulgó la ley que disponía que todas las causas que antes
veía el Tribunal de los Siete Jueces, terminaran con la resolución que expidiera
la Corte Suprema en última instancia, aunque días después otra ley estableció
otro tribunal destinado únicamente a conocer las causas de responsabilidad
que se establecieran contra ese órgano de justicia.
También disponía la nueva Carta Magna, la creación del cargo de Fiscal de la
Nación, cuyas funciones según los estudiosos de la Historia del Derecho
Peruano, "eran una fusión de las labores del Censor y del Tribuno del Pueblo
de la clásica República Romana". Ese cargo, de escasa influencia en la
administración de justicia de la nueva república, sería eliminado en la
Constitución siguiente, cuatro años más tarde.
Una reforma de la Constitución de 1856, se planteó en Octubre de 1858, una
vez proclamado nuevamente Presidente el Mariscal Ramón Castilla. Se
nombró entonces Presidente de la Comisión de Constitución del Congreso a
don Antonio Arenas, quien más tarde desempeñó el cargo de Vocal de la Corte
Suprema.
En lo referente al Poder Judicial, la reforma más importante discutida por los
constituyentes fue la supresión del artículo 125 de la Constitución de 1856 que
establecía el carácter amovible de los cargos judiciales. La mayoría de los
constituyentes se pronunció por la inamovilidad, que consideraron
indispensable para asegurar la independencia del Poder Judicial y para que los
magistrados no quedaran sujetos a las eventualidades de la política.
En esta Constitución, promulgada en 1860, al tratar sobre la elección de los
miembros del Poder Legislativo, se dispuso que no podían ser elegidos
legisladores ni los Vocales y Fiscales de la Corte Suprema, ni los Vocales de
las Cortes Superiores por los departamentos o provincias en los que ejercieran
jurisdicción.
Como en la Constitución anterior, correspondía a la Cámara de Diputados
acusar a los Vocales de la Corte Suprema por infracciones de la Constitución y
por todo delito cometido en el ejercicio de sus funciones, siendo la Cámara de
Senadores la que debía declarar sí había o no lugar a la apertura de una
causa.
La de 1860, fue la Constitución, de más prolongada vigencia en el Perú, pues
duró hasta 1920.

La Corte Central

Nuevos acontecimientos políticos se sucedieron en el Perú, remeciendo con

intensidad la estructura del Poder Judicial. Se trató en esta oportunidad, de la
creación, en 1865, de la Corte Central, instancia judicial destinada únicamente
a sancionar a los miembros del gobierno del General Juan Antonio Pezet,
destituído por una rebelión encabezada por el Coronel Mariano Ignacio Prado.
Pezet había sucedido en el gobierno al Mariscal Miguel de San Román, notable
militar que había asumido el poder al término del mando del Mariscal Castilla y
durante su gobierno se habían producido incidentes que determinaron la actitud
del coronel Prado y que posteriormente llevaron al país a la guerra con España.
Al destituir a Pezet, el Coronel Prado, instituyó por Decreto, la creación de la
Corte Central, que era una institución "sui generis" , compuesta por siete
vocales, cuyos fallos debían ser inapelables.
Los juristas se opusieron a esta medida y alertaron a la ciudadanía que eso
podía llevar a crear "códigos de circunstancias" o sea leyes específicas, que
fueran creadas una vez ocurridos los hechos lo cual contradecía el espíritu del
Derecho.
Prado hizo diversas reformas en el Poder Judicial: nombró directamente a sus
miembros, suprimió las Cortes Superiores de Junín y Ancash y diversas salas
de Arequipa y Cuzco, impuso nueva organización en los tribunales, designó a
los miembros del Poder Judicial y además designó un Fiscal General que tenía
preeminencia sobre la Corte Suprema.
Las objeciones hechas por los magistrados más antiguos, fueron rechazadas
por el Poder Ejecutivo de facto ante el entonces Presidente de la Corte
Suprema, doctor Luis Gómez Sánchez y motivaron un documento suscrito por
el Secretario de Justicia del gobierno que decía: "Establecida la dictadura de
una manera franca y decidida y con el explícito apoyo de los pueblos, no cabe
en buena lógica hacerle observaciones legales relativas a la supresión de
Cortes y Juzgados, ni al establecimiento de Tribunales de excepción y
restablecimiento del de responsabilidad, desde que en el actual orden de
cosas, ningún Tribunal tiene otra razón de existencia que el supremo decreto
del 29 de Noviembre último, puesto que la misma Constitución no existe".

La Constitución de 1867 y la Guerra con Chile

En agosto de 1867, el gobierno de Prado, que había sido elegido Presidente

Provisorio, por el Congreso Constituyente, promulgó una nueva Carta
Constitucional, modelada sobre la de 1856. Esta Constitución introdujo
modificaciones en lo referente al Poder Judicial, estableciendo el cargo de
Fiscal General Administrativo, que sería un consultor del gobierno y defensor
de los intereses fiscales y determinando pautas relativas a la designación de
los miembros del Poder Judicial.
La Corte Central fue anulada en 1868, sin haber cumplido ninguna labor,
cuando el General Pedro Diez Canseco derrocó a Prado y puso nuevamente
en vigencia la Constitución de 1860.
Vino luego un período turbulento en el que se hizo cargo del poder el Coronel
José Balta, ocurrió el levantamiento de los hermanos Gutiérrez, asumió el
poder, interinamente, el Coronel Herencia Zevallos y, elegido por el voto
popular, se hizo cargo de la Presidencia de la República don Manuel Pardo y
Lavalle, que se convirtió así, en el primer civil que ocupaba la más alta
magistratura del país.
Pardo entregó el poder al entonces General Mariano Ignacio Prado, quien
había sido elegido para el período 1876 al 1889 y bajo cuyo mandato se inició
la Guerra con Chile, conocida también como la Guerra del Pacífico.
Los historiadores coinciden en afirmar que en los años previos a ese conflicto
bélico, el Perú era una nación profundamente dividida entre civiles y militares,
de lo cual aprovecharía el invasor.
Había ya ocurrido el holocausto de la juventud peruana en las batallas de San
Juan y Miraflores y el ejército chileno ocupó Lima el 17 de Enero de 1881. Tres
días después, el jefe de las fuerzas de ocupación, General Cornelio Saavedra,
se dirigió a don Juan Antonio Ribeyro, Presidente de la Corte Suprema de
Justicia, manifestándole su deseo de que los jueces reasumieran sus labores.
El magistrado contestó al jefe de la ocupación militar que, estando de
vacaciones todos los miembros del Poder Judicial de la República, de acuerdo
a las leyes del país, no era posible alterar el orden establecido.
Poco después, la Municipalidad de Lima hizo a los magistrados supremos una
invitación para concurrir a una asamblea y considerar las apremiantes
circunstancias en las que se encontraba la capital. En Sala Plena, la Corte
Suprema acordó no reconocer al Alcalde la facultad de dirigirse al Tribunal
Supremo, e invitarlo para una reunión de carácter político, no asistir a la
Asamblea por cuanto eso implicaría en la Corte una ingerencia manifiesta en
cuestiones que rozaban con intereses distintos de los que correspondían al
Poder Judicial y que no se respondiese el oficio del Alcalde, concebido en
términos imperativos y ofensivos a la dignidad y respeto del Tribunal Supremo.
Días más tarde, el jefe de la ocupación chilena declaró bajo el imperio de la
Ley Marcial a la ciudad de Lima y sujetaba a los Tribunales Militares, el
conocimiento de todos los delitos o faltas que se cometieran, incluyendo los
que se habían cometido antes de la expedición de dicho bando.
 Eso ocurrió el 9 de Febrero de 1881 y el 12 de Marzo, el Ministro de Justicia,
Culto, Instrucción Pública y Beneficencia, don José Miguel Vélez, comunicó a la
Corte Suprema la designación como Presidente Provisorio de la República de
don Francisco García Calderón, quien se hallaba "firmemente resuelto a
prestar al Poder Judicial toda la protección posible y a respetar su
independencia en la esfera legal". Expresando su reticencia, dado que los
tribunales de justicia no podían funcionar con la presencia de un ejército de
ocupación, el Tribunal Supremo respondió que "fiel a sus tradiciones y celoso
del cumplimiento de sus deberes, administrará justicia, oportunamente, cuando
puedan conciliarse las exigencias del servicio con la independencia y decoro de
uno de los altos poderes del Estado".
El receso de los tribunales de justicia se mantuvo durante tres años y se
reinstalaron el 29 de Octubre de 1883, cuando el ejército chileno hubo
desocupado la ciudad de Lima.
Concluída la guerra con el Tratado de Ancón, durante el gobierno del General
Iglesias, el 21 de diciembre de 1883 se estableció una nueva demarcación
judicial y el territorio nacional fue dividido en seis distritos: Lima, Arequipa,
Cuzco, Ayacucho, La Libertad y Cajamarca.
Múltiples fueron los problemas que tuvo que afrontar el Poder Judicial al
término de la guerra con Chile, pues durante más de cuatro años el país había
carecido de una auténtica administración de justicia.
Durante el gobierno de don Nicolás de Piérola, que había sucedido al General
Andrés Avelino Cáceres, el que a su vez había sucedido al Coronel Justiniano
Borgoño y éste al General Remigio Morales Bermúdez, el 5 de Diciembre de
1897 se promulgó una ley que establecía modificaciones en el funcionamiento
de la Corte Suprema y las Cortes Superiores. En 1905, bajo el gobierno de don
José Pardo y Barreda, se establecieron los "Anales Judiciales del Perú", en los
que, desde el año siguiente, en la época de apertura de los tribunales debían
aparecer los fallos más importantes de la Corte Suprema, precedida de las
respectivas vistas fiscales. Posteriormente, se dispuso que también se
insertaran en los Anales Judiciales las resoluciones del Tribunal Supremo sobre
su propio régimen y el de las Salas, las revisiones de los acuerdos de las Salas
Superiores, las órdenes dirigidas a uniformar los usos y prácticas de los
juzgados y tribunales, las iniciativas sobre la administración de justicia y sobre
reformas en la legislación del ramo, los informes sobre proyectos de ley y
decisiones en los casos de contención sobre expropiación forzada.
Al Presidente Pardo le siguió don Augusto B. Leguía y en su mandato, en
1911, la Cámara de Diputados solicitó la opinión de la Corte Suprema en
relación a un proyecto de reforma de la Ley Electoral en la parte que
organizaba la Junta Electoral Nacional con miembros de dicho tribunal. El
informe fue totalmente contrario a la intervención que al Tribunal Supremo le
acordaba el proyecto.
Vencido el mandato de Leguía, lo sucedió, en 1912, don Guillermo Billingurst,
quien en 1914 fue depuesto por fuerza por el Coronel Oscar R. Benavides,
quien actuó pocos meses como Presidente Provisorio. A pesar de las
objeciones de la Corte Suprema, el Congreso aprobó una ley provisional para
las elecciones de 1913 en la que se dio a la Corte Suprema, facultades para
revisar los procesos electorales que fuesen impugnados.
En 1915 volvió al poder don José Pardo, quien gobernó hasta 1919. Fue
depuesto y disuelto el Congreso y asumió el poder don Augusto B. Leguía, a
quien la Asamblea Nacional, convocada por él, lo eligió Presidente
Constitucional de la República, cargo que ejerció hasta 1930, luego de dos
reelecciones.
En 1920, previo plebiscito, la Asamblea Nacional aprueba una nueva
Constitución, que fue promulgada por don Augusto B. Leguía, que mantenía el
sistema Legislativo bicameral que había permanecido invariable en todas las
constituciones promulgadas desde que fue instaurado en la de 1834.
Las constituciones de 1933 y 1979 mantuvieron el régimen bicameral del
Congreso y éste fue cambiado por la Cámara Unica en la que fue elaborada
por el Congreso Constituyente Democrático, convocado en 1992, luego de la
disolución del anterior congreso por el entonces Presidente Alberto Fujimori.
La Constitución de 1920, institucionalizó la innecesaria intervención del Poder
Judicial en los asuntos electorales y mantuvo la prohibición de que los Vocales,
Fiscales, Jueces y Agentes Fiscales pudiesen ser elegidos senadores por
ningún departamento ni diputados por ninguna provincia. Además, reconocía a
la Corte Suprema, en asuntos judiciales, el derecho de iniciativa en la
formación de las leyes.
La Carta de 1920 se refiere, por primera vez en la historia de la República, a la
carrera judicial, la que sería determinada por una ley que fijaría las condiciones
de los ascensos.

La Reincorporación de Tacna

Creada por ley del 17 de Setiembre de 1856, la Corte Superior de Tacna y

Moquegua, había permanecido en receso desde el 2 de agosto de 1880,
debido a la ocupación de la ciudad por las tropas chilenas.
Al reincorporarse Tacna al territorio peruano en virtud del Tratado de 1929, la
ley del 1° de agosto de ese año, autorizó al Poder Ejecutivo para que
procediera a la organización política y judicial del Departamento de Tacna por
lo que el 9 de agosto se expidió un Decreto reorganizando la Corte Superior
compuesta por cinco Vocales y un Fiscal.
Antes de devolver Tacna al Perú, las autoridades chilenas dispusieron,
unilateralmente, el traslado a Arica de todos los expedientes existentes en el
Juzgado de Tacna, archivo y libros de Secretaría y protocolos y registros
notariales.
Ese traslado se hizo con cargo a que los procesos sobre asuntos pendientes
volvieran eventualmente a Tacna para ser sometidos definitivamente a la
jurisdicción de la justicia peruana, si alguno de los interesados lo pedia al Juez
de Arica y si éste aceptaba la calificación de "asuntos pendientes".
Informada la Corte Superior de esta disposición, consultó sobre la misma a la
Corte Suprema que absolvió la consulta haciendo suyo el informe que hiciera al
respecto el Vocal doctor Anselmo Barreto en el que expresaba que la división
de Tacna y Arica implicaba para cada país, el dominio del territorio mismo y la
posesión de todos los derechos anexos al de soberanía sobre todas las
personas y cosas que se encontrasen en dicho territorio, con absoluta
exclusión del otro. Eso significaba la potestad de legislar, hacer ejecutar la ley y
aplicarla.
Observaba el doctor Barreto que, a partir del día de la entrega de Tacna, los
jueces peruanos eran los continuadores de los jueces chilenos en el
conocimiento de los asuntos sometidos a la jurisdicción de éstos, tomándolos
en el estado en que se hallaban, pero aplicando el procedimiento de las leyes
peruanas. Añadía dicho informe que no se podía reconocer como derecho
adquirido el de ser juzgado por los jueces que cesaron ni por el procedimiento
anteriormente vigente.
Derrocado el gobierno de Leguía, una Junta de Gobierno asumió todas las
atribuciones que la Constitución del Estado confería a los Poder Ejecutivo y
Legislativo y en uso de esos atribuciones pocos días después de haber
promulgado su Estatuto, el 2 de Setiembre de 1930, suprimió la Corte Superior
de Arequipa e incorporó ese distrito judicial al de Arequipa. En esa misma fecha
declaró que quedaban incapacitados para continuar o reasumir el ejercicio de
sus cargos los miembros de la Corte Suprema de Justicia que hubiesen
desempeñado la función ministerial durante el régimen anterior y los Vocales o
Fiscales que hubiesen desempeñado función política o administrativa y los que
desempeñaron su presidencia, a partir de 1922.
La Junta de Gobierno justificó su medida considerando que el juzgamiento de
los actos de la dictadura hacía necesario establecer la más amplia garantía de
administración de justicia, encomendada en última instancia a la Corte
Suprema.

El Tribunal de Sanción Nacional

En la historia del Poder Judicial en el Perú, se considera que, al producirse la

liquidación política del régimen del Presidente Leguía, el hecho más notorio fue
la creación del Tribunal de Sanción Nacional, al que se le concedieron las
mismas prerrogativas y categoría que tenía la Corte Suprema. Sus atribuciones
eran las de juzgar los actos contra el patrimonio del Estado y los deberes de
función; la revisión de los contratos de compra y venta y de cualquier otra
naturaleza, celebrados entre julio de 1919 y agosto de 1925 por el fenecido
gobierno; la revisión de las concesiones o privilegios otorgados por el gobierno
o las municipalidades dentro del mismo período y la calificación de
enriquecimiento indebido o ilícito hecho en detrimento del Erario Nacional.
En su libro "Fundamentos de la Historia del Derecho", el historiador Jorge
Basadre dice: "El Tribunal de Sanción no creó un precedente y nunca se ha
tratado de revivirlo, por más que hayan existido después de 1930 notorios
casos de enriquecimiento ilícito. El Perú carece de una legislación eficaz contra
ese delito pues la de carácter ordinario peca al respecto de lenta e ineficaz y no
puede ser invocada. Si se quisiera en algún eventual momento de revolución
nacional, improvisar una legislación extraordinaria, ella correría el riesgo de
caer en la arbitrariedad. Lo aconsejable sería que, serenamente, se reformase
la legislación ordinaria para hacerla rápida y oportuna".
Desde la revolución militar del Teniente Coronel Sánchez Cerro el país vivió
una etapa de intensa inestabilidad política durante la cual, en el curso de pocos
meses, la jefatura del Estado estuvo sucesivamente en manos de diversas
personas, entre ellas el Presidente de la Corte Suprema, doctor Ricardo
Leoncio Elías, quien había prestado servicios al Poder Judicial desde 1904.
En esa ocasión, el doctor Anselmo Barreto le dijo al doctor Leoncio Elías: "La
Corte Suprema aprecia en todo su valor, el noble y enaltecedor sacrificio que
ha hecho usted de sus ideales y tranquilidad, aceptando, sin vacilar, como lo
requería la solemnidad del momento histórico, la Presidencia de esa Junta, con
plena conciencia de las obligaciones y responsabilidades que el delicado cargo
impone".

La Constitución de 1933

En Abril de 1933, diversas medidas tomadas contra algunos funcionarios

judiciales motivaron que el Presidente de la Corte Suprema, doctor Ulises
Quiroga manifestara que la suspensión o sanción de un juez por una autoridad
que no fuera la judicial establecía un precedente que afectaba la independencia
de ese poder del Estado, base indispensable para la administración de justicia
y que, en los casos de faltas graves de los miembros del Poder Judicial, debía
darse cuenta, por el conducto regular, al superior jerárquico, a quien le
correspondía proceder de conformidad con las atribuciones que le otorgaban
las leyes.
El 9 de Abril de 1933, poco antes de morir asesinado el Presidente Sánchez
Cerro, se había promulgado la Constitución preparada por el Congreso
Constituyente. En esa Carta Magna, pocas reformas se referían al Poder
Judicial, entre ellas la que condicionaba a una renuncia seis meses antes de
las elecciones, la posibilidad de que miembros del Poder Judicial pudieran ser
elegidos como Senadores o Diputados.
También en esa Constitución se crearon los Concejos Departamentales, que
tenían la atribución de informar a la Corte Suprema de las faltas cometidas por
miembros del Poder Judicial, pero nunca se dictaron las leyes que hicieran
posible la aplicación de esa medida.
Al igual que otras constituciones, en la de 1933 se reitera que entre las
atribuciones presidenciales estaba la de requerir a tribunales y juzgados la
pronta administración de justicia. La Corte Suprema objetó esa disposición,
argumentando que "dicho requerimiento no se concibe sino del superior
inmediato".
Entre las innovaciones de la Constitución de 1933, estaba la de establecer la
absoluta incompatibilidad entre la actividad judicial y cualquier cargo
dependiente del Poder Ejecutivo o el Poder Legislativo, con excepción de los
cargos diplomáticos, la enseñanza universitaria, las comisiones codificadoras o
de reforma de las leyes, la participación como delegados del Perú en
congresos o conferencias internacionales y las funciones de abogados o
árbitros en los tribunales de arbitraje internacional en los que defendiera algún
derecho del país.
El sistema de las ratificaciones judiciales por la Corte Suprema, implantado
por la Constitución de 1920, fue mantenido por la de 1933, con el justificado
complemento de orden jurídico y moral, de que la no ratificación no constituye
pena, ni priva del derecho a los goces adquiridos conforme a ley, pero que sí
impide el regreso al servicio judicial.
Las reformas de 1969
Hasta 1969 funcionaron en la Corte Suprema, dos Salas de cinco Vocales cada
una, las que se desdoblaron en otras dos, integradas por tres Vocales, con
personal de las dos primeras. En esas cuatro Salas se distribuían todos los
asuntos que llegaban en recurso de nulidad, así como las competencias y
quejas de derecho. Adicionalmente, la Corte contaba con dos Fiscalías en lo
Civil y dos en lo Penal.
 En diciembre de ese año, por Decreto Ley del Gobierno Revolucionario de la
Fuerza Armada, se modificó la composición del Tribunal Supremo, suprimiendo
las cuatro fiscalías mencionadas y aumentando el número de magistrados
supremos. Se establecieron tres Salas de cinco miembros cada una: la primera
encargada de asuntos civiles; la segunda de los penales y la tercera de los
contencioso administrativos, laborales y de Derecho Público.
Esas medidas tuvieron el efecto inmediato de agilizar los trámites y resolver
las causas con mayor rapidez, en lo referente a la supresión de las fiscalías,
pero no ocurrió lo mismo con la distribución de causas entre las tres Salas.
Posteriormente, diversas medidas internas dictadas por los mismos
magistrados, modificaron favorablemente esa situación.

La Ley Orgánica del Poder Judicial

Promulgada por el Decreto Legislativo N° 767, posteriormente modificada por el

Decreto Ley N° 25869 y complementada por el Decreto Supremo 017-93 JUS,
esta Ley supone una nueva concepción estructural del Poder Judicial y la
ratificación de principios democráticos como que el pueblo es fuente del poder
de administrar justicia.
Hay en este documento un firme propósito de descentralizar la administración
de justicia y llevarla a los lugares alejados de su sede central que es el Palacio
de Justicia, que se encuentra en el centro de la ciudad de Lima. Así, el artículo
37° de la Ley Orgánica, dispone que las Salas Especializadas o Mixtas pueden
funcionar en ciudad o provincia distinta de la sede de las 25 Cortes Superiores,
lo que contribuiría a ampliar el alcance de las jurisdicciones de esas cortes.
Igualmente, en la ciudad de Lima, el funcionamiento de las cortes del Cono
Norte, en la zona periférica de la ciudad y las cortes de Huaura y Cañete,
contribuyen a servir con mayor eficacia y rapidez a los usuarios de esas zonas.
Después de la emisión de este documento, se nombró en noviembre de 1995,
la Comisión Ejecutiva del Poder Judicial, con el encargo de realizar "la Reforma
del Poder Judicial", medida que causó malestar entre los magistrados de
carrera, que consideraron la medida como una interferencia a la consagrada
autonomía de ese Poder del Estado.
Como consecuencia de esta medida, fue suspendida la vigencia de diversos
artículos del Texto Unico de la Ley Orgánica del Poder Judicial, lo que,
indudablemente, atentó contra la labor de los magistrados de las diversas
instancias judiciales, especialmente porque los dispositivos permitían el
nombramiento de autoridades "provisionales", situación contra la que lucharon
los magistrados más antiguos y más austeros.
Al concluir, en diciembre de 1998, el plazo otorgado a la Comisión Ejecutiva
para realizar el trabajo que le fue encomendado, la Ley N° 27009, publicada, en
el diario "El Peruano", el 5 de diciembre de ese año, amplió su vigencia hasta el
31 de Diciembre del año 2000.
Sin embargo, los acontecimientos políticos aceleraron la desactivación de la
Comisión Ejecutiva del Poder Judicial, integrada por personas ajenas a los
estamentos jerárquicos establecidos por la ley y se nombró, el 6 de noviembre
del 2000, un Consejo Transitorio que se hizo cargo de la Administración del
Poder Judicial y fue el encargado de preparar la recuperación institucional de
ese organismo.
 El 7 de marzo del 2001, asumió sus funciones el Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial, instancia administrativa contemplada en la Ley Orgánica.
En esta breve historia de la evolución del Poder Judicial en el Perú, cuyos
magistrados persiguen el objetivo supremo y a veces inalcanzable de buscar
continuamente el más perfecto sistema para la administración de justicia, quizá
sea bueno recordar la frase del filósofo E. Kant, quien dijo: "Cuando la justicia
se derrumba, ya no vale que los hombres vivan, pero cuando ésta fuere
lograda o cumplida, la vida de los hombres habría perdido su valor más alto
que reside en la constante búsqueda de ella"

IV. HISTORIA: Derecho Indiano

Introducción
Múltiple fue el origen de las leyes que rigieron las sociedades de la Colonia, en
las que, inicialmente, poco o ningún derecho asistía a los habitantes de las
tierras conquistadas. Esta situación fue evolucionando muy lentamente, a lo
largo de los más de tres siglos que duró la Colonia y de ello queda constancia
en innumerables documentos que recogen tanto los testimonios e influencia de
quienes defendían los derechos de los indígenas, por considerarlos "seres
humanos", como los de aquellos que afirmaban lo contrario.
Las leyes, muchas veces contradictorias y abusivas en lo referente a los
derechos de los indígenas , venían de un reino convulso, fracturado también
por las sucesivas invasiones a sus territorios , por lo que al juzgar esa época y
los excesos cometidos por los conquistadores, bien podría tenerse en cuenta lo
que dijo algún historiador: "Culpa fue del tiempo, no de España".

Oleo del pintor Oscar Pereira Da Silva,

que recrea el desembarco de
Cristóbal Colón en tierras de América
Según afirma el historiador argentino Ricardo Levene, ni en la época en que
tuvo vigencia, ni en los posteriores enfoques históricos, se ha encontrado un
término que poseyera la aptitud conceptual adecuada para abarcar la totalidad
del orden jurídico imperante en las Indias Españolas, desde el descubrimiento y
conquista de América, hasta el siglo XIX, durante el cual los territorios bajo el
dominio español, se emanciparon y conformaron diversos países.
"El uso historiográfico de la expresión Derecho Indiano parece haber dado
solución al problema", añade Levene.
El conjunto de normas y regulaciones que conforman lo que se suele llamar
Derecho Indiano tiene dos orígenes distintos y a veces contradictorios entre sí:
la metrópoli de donde venían las leyes y quienes las aplicaban y las
regulaciones existentes en los territorios conquistados que, aunque no escritas
porque los pueblos nativos no conocían la escritura, eran muchas y muy
severas.
El Derecho Indiano tuvo inicialmente su base en las leyes que se aplicaban en
el reino de Castilla y Toledo, pero los historiadores coinciden en que en las
primeras décadas de la Colonia, no había más ley que la que aplicaban los
propios conquistadores.
Y éstas, es preciso reconocerlo, no tenían otro objetivo que satisfacer la
ambición, de quienes habían dejado su patria para “Ir a las Indias, a valer más”.

Para comprender la absoluta autonomía de los conquistadores con respecto a

las poblaciones nativas, los historiadores recuerdan que hasta 1540 no había
ordenanzas precisas que reglamentaran el trabajo indígena. Recién en 1550,
luego de la rebelión de los “encomenderos”, se puso la primera tasa que regía
el tributo que los indios debían hacer a sus nuevos amos.
Aunque desde antes las disposiciones existían en el papel, la lejanía de los
pueblos conquistados hacía imposible que los soberanos españoles, pudieran
controlar a sus súbditos.
Esta situación se gráfica en un aforismo que se usaba en esa época y que
retrataba la realidad. “La ley se obedece, pero no se cumple” decían los
conquistadores. Y para ello tenían el permiso real, pues los reyes españoles, ya
desde el siglo XIII pedían a sus súbditos, “obedecer pero no cumplir”, si las
leyes que ellos daban, de alguna manera perjudicaba sus intereses.
Las leyes que poco a poco venían desde España, traían a su vez un
contenido histórico que se remontaba a las culturas de los celtas, los tartesos,
los ligures, los íberos (que dieron el nombre de Iberia al reino de España) y los
celtíberos. Posteriormente, pueblos cultos, como los fenicios y los griegos,
dejaron en esa región conceptos elevados de arte, religión y pensamiento
jurídico.
Cartagineses y romanos se asentaron luego en lo que posteriormente fue el
reino de Castilla y, luego de que en el siglo V d.C. se derrumbara el dominio
romano, llegaron otros conquistadores como los germanos, los suevos, los
vándalos y los visigodos, trayendo, a su vez, sus leyes, usos y costumbres.
Al establecerse en los territorios de la península ibérica el estado visigodo -
germano, llega con los conquistadores un complejo sistema de costumbres,
tradición oral y régimen penal que choca con el sistema hispano - romano
existente. A pesar de que estas diferencias eran muy grandes, los vestigios del
dominio del imperio romano que aún sobrevivían, acabaron por imponerse en
muchos aspectos dándose el caso de que eran los conquistados los que
influían en los conquistadores, en especial en lo relacionado a leyes y política.
Vino luego la invasión de los bereberes, que ocurrió en el VIII d. C. y que
significó la desintegración política de España.
La dominación árabe tuvo una gran relevancia en el reino español de los
siguientes siglos, principalmente en la esfera jurídica, por tratarse de una
cultura de gran antigüedad y continuidad, cuyas leyes estaban basadas en
creencias religiosas de gran arraigo en la población y cuyo incumplimiento traía
consigo severos castigos.
La cultura árabe tuvo, pues, gran influencia en el llamado Derecho Castellano
que era el imperante en el reino español, desde el siglo XIII hasta el siglo XV
en que se produjo la conquista de América y en el cual también influenciaron,
sucesivamente, el Derecho Romano, el Derecho Justinianeo, el Derecho
Germánico y el Derecho Canónico.
Había caos y desorden jurídico en el reino de Castilla al producirse la
expulsión de los árabes de España y el término del dominio árabe y fue,
precisamente, la liberación de las tierras que durante ocho siglos estuvieron
sometidas, lo que determinó que los Reyes Católicos decidieran apoyar a
Colón en su aventura de conquistar nuevos territorios.
Debido a la superposición de leyes y al cambio que éstas con frecuencia
experimentaban, en el Derecho Castellano regía el sistema de prelación hasta
el 8º grado, o sea que la ley nueva primaba sobre la antigua, sucesivamente
hasta ocho veces y, así, todas ellas tenían vigencia. Es decir que si para
resolver un problema no se encontraba solución legal en la ley nueva, se iba
retrocediendo, hasta ocho veces, hasta encontrar aquella, que se acomodara a
las circunstancias.
Fue debido a esas costumbres que, al legislar en el Nuevo Mundo, con
frecuencia eran las leyes a las que se conocía con el nombre de "las partidas",
dadas entre 1252 y 1263, las que más se aplicaban.
El Derecho Indiano fue constituyéndose a medida que se iban dando las leyes
que podían resolver los problemas que la nueva realidad presentaba y cuya
solución no se encontraban en el Derecho Castellano.
Buscando una definición se podría decir que el Derecho Indiano fue un sistema
legislativo en el que se buscó integrar las leyes, principios y costumbres que
regían en el reino de Castilla y que fue creado para organizar el gobierno
temporal y espiritual de las Indias. Este sistema buscaba establecer la
condición de sus habitantes; regular la navegación y el comercio y sobre todo,
convertir a los indígenas a la fé católica.

Los inicios del Derecho Indiano

Dicen los estudiosos de la Historia del Derecho en el mundo, que las primeras
leyes del nuevo sistema legal que regiría en las Indias fueron las concesiones
que se hicieron a Cristóbal Colón, aún antes de que él llegara a las tierras de
América.
Esos dispositivos estaban contenidos en la Capitulación de Santa Fe de la
Vega de Granada, que era un documento, suscrito en Abril de 1492, en el que,
en cinco capítulos diferentes, se habla de la futura soberanía de Colón en las
tierras conquistadas y a través de leyes, provisiones reales, cédulas reales,
ordenanzas reales, instrucciones, decretos, autos y mandamientos de
gobierno, se le dio títulos, mercedes y franquicias patrimoniales.
Al regreso de Colón a España, en 1493, a la Capitulación de Santa Fé se le
añadieron instrucciones sobre las normas a las que se debía sujetar su
segundo viaje y sobre la forma de gobernar, fijar la administración, el sistema
judicial y el régimen económico al que debían estar sujetos los indígenas.
Aunque a Colón se le recortaron algunos de los privilegios que inicialmente le
fueron otorgados, muchos de ellos fueron conservados por su hijo Diego,
quien, para algunos historiadores, por el gran poder del que gozaba, fue el
primer Virrey que tuvo la Corona Española en tierras de América, aún sin
habérsele dado oficialmente ese título.
 Fue ese mismo año, 1493, que el Papa Alejandro VI, a través de las Bulas
papales, otorgaba los nuevos territorios a España, a cambio de que se
procediera a la evangelización de los indígenas, lo que convertía a las tierras
del Nuevo Mundo en un pago por el servicio específico de evangelizar a los
“infieles” .
Quizá por eso, fue el problema de la evangelización, el más grave e surgido en
los primeros años de la Colonia, pues mientras había disposiciones que
ordenaban proteger la vida y los derechos de los pobladores de los territorios
conquistados y que castigaban los excesos cometidos contra ellos por los
conquistadores, eran las mismas autoridades las que ejercían violencia contra
los aborígenes cuando se negaban a adoptar las creencias religiosas que les
predicaban los españoles o cuando eran sorprendidos en las prácticas de su
antiguo culto, que los nuevos gobernantes consideraban idolatrías. Mientras
tanto, la conquista y colonización de los nuevos territorios se había convertido
en un negocio privado. Ya no era la Corona Española la que financiaba los
viajes sino que era, simplemente, la que otorgaba los permisos de viaje a los
grupos de personas que acreditaran que podían solventar los gastos y llegar a
América para seguir expandiendo las nuevas tierras del reino.
Eso trajo consigo nuevos y mayores abusos que eran cometidos por los
nuevos conquistadores contra los indios, a los que se les imponía grandes
tributos, se les obligaba a cultivar la tierra y a realizar trabajos de toda índole,
sin recibir pago ninguno y en condiciones casi de esclavitud. Eso sucedía
porque, quienes habían invertido sus propios bienes en la aventura de cruzar
los mares para llegar a tierras desconocidas y, en otros casos habían contraído
deudas para lograrlo, no tenían otro afán que el de ser ricos, para ascender en
la escala social y para tener poder.

El conquistador Francisco Pizarro,

según un grabado de 1673,
realizado por el artista O. Dapper,
publicado en el "Die Umbekannte Neue Welt" Amsterdam.
Las "encomiendas"
Una institución importante en los primeros tiempos de la colonia eran las
“encomiendas” o sea el reparto de indios, quienes debían rendir tributo a los
españoles. No se repartían las tierras, pero sí sus frutos puesto que los indios,
gobernados por sus “curacas” que eran las autoridades nativas, debían
entregar a sus nuevos amos, tiempo de trabajo gratuito, además de ropa,
ganado y productos agrícolas como maíz, trigo, frijoles, ají y pescado, entre
otros.
Las encomiendas eran entregadas por las autoridades locales de la Colonia,
sin que de ello tuvieran conocimiento los soberanos en España. Las que
comprendían a una mayor cantidad de indios, se entregaban en mérito a la
antigüedad de los españoles en América, a quienes habían cumplido
importantes hazañas guerreras en la conquista de los nuevos territorios, a
quienes habían tenido una mejor posición social en España y a quienes tenían
una relación más cercana con las autoridades locales o con las del reino.
No todos los españoles tenían encomiendas, pero de una forma u otra, una
gran cantidad se beneficiaba a través de ellas, porque desempeñaban
diferentes cargos, como los de “mayordomos”, que eran los administradores de
cada encomienda; los “curas”, como se llamaba a los sacerdotes que vivían en
los poblados, evangelizando a los indios y los técnicos mineros y los
fundidores, que habían venido contratados desde España para explotar las
minas que eran propiedad de los “encomenderos”.
Alrededor del año 1540, había en los territorios de lo que luego fue el
Virreinato del Perú, alrededor de 500 encomenderos, mientras que el número
de españoles era de 5 mil, aproximadamente.
Dos años después, una sorpresiva disposición real suprimía la entrega de
nuevas encomiendas y ordenaba que éstas no fueran perpetuas como lo
deseaban sus actuales dueños. Eso motivó la rebelión de los “encomenderos”
y una guerra civil que duró varios años, causó muchas muertes y ningún
resultado a favor de los indios, pues don Pedro de la Gasca, quien llegó a
América con el título de “pacificador” se vió obligado a entregar las
encomiendas de quienes habían muerto en la lucha para premiar a quienes
habían permanecido fieles a la Corona.
La Mita

Los indios eran sometidos a crueles castigos

en el cumplimientos de los trabajos forzados
en la "mita" minera.( dibujo: Guamán Poma de Ayala )
Un hecho importante en la Historia del Derecho Indiano en el Perú, fue que en
la fase inicial de la colonia, siguió vigente, por decisión de los españoles, la
obligación que tenían los indígenas de participar en la "mita", institución incaica
que regulaba el trabajo comunitario y rotativo, para el cultivo de la tierra o la
explotación de las minas. La aceptación de esa costumbre, lo que reconocía su
valor y la importancia del trabajo colectivo, fue el primer paso de la
incorporación al Derecho Indiano, de las costumbres, que en ese caso eran
leyes no escritas, que regían durante el imperio incaico.
Sin embargo, ese trabajo no estaba destinado, como en la antigüedad, a
beneficiar a la comunidad, sino específicamente a los nuevos propietarios de
los que fueron dominios de los pobladores del Imperio del Tahuantinsuyo.
Así, lo que era una costumbre incaica en beneficio de los pobladores se
convirtió en un trabajo forzado que constituía prácticamente una condena a
muerte.
De todos los trabajos a los que eran obligados a realizar los nativos, el más
cruel era el de las minas. Y los cronistas cuentan que de cada cien indios que
eran llevados a realizar la “mita” minera, sólo unos diez o veinte regresaban al
cabo de unos meses, generalmente, para morir al poco tiempo, tanto se había
deteriorado su salud al permanecer días interminables, sin salir de los
socavones de las minas.
En defensa de los indios
A pesar de que siempre había habido voces aisladas, que clamaban por un
mayor respeto a los conquistados, nuevas voces, cada vez más fuertes y
frecuentes, se comenzaron a alzar para condenar el maltrato que los españoles
daban a los indígenas y el usufructo irrestricto que se hacía de su trabajo y de
las tierras que ellos antes habían poseído.
Para gobernar los territorios incorporados al reino de España, los Reyes
Católicos, Isabel y Fernando, crearon, en 1511, una institución llamada la
Colonia del Caribe, que fue la primera organización legal instituída por la
Corona en América. Tuvo su sede en Santo Domingo y durante muchos años
fue el único Tribunal de Apelaciones que existía en los territorios conquistados.

Ese mismo año, el sacerdote Antonio de Montesinos condenó, desde el púlpito

de la iglesia de la Plaza Mayor de Lima, la actitud abusiva de los
conquistadores hacia los indios. Inicialmente se creyó que esa arenga era de
su propia iniciativa, pero luego se supo que el documento que protestaba
contra el régimen imperante de sometimiento de los indígenas, había sido
redactado por la comunidad de los sacerdotes dominicos establecidos en el
territorio de la Isla Española, que es como se llamó inicialmente a Cuba.
La conmoción causada por el primer sermón de Montesinos fue en aumento
porque el sacerdote continuó con su prédica a favor de los indígenas.
"Decid ¿con qué derecho y con qué justicia teneis en tan cruel y h
La queja por esta actitud, que las autoridades de la Colonia consideraban que
azuzaba a la rebelión en las Indias, llegó al Provincial de los Dominicos de la
Colonia, quien la transmitió a su superior en España. Y de ahí llegó,
rápidamente, a oídos del Rey Fernando.
Conmocionado por el tema de la injusticia del trato a la población nativa, el
mismo que había merecido un párrafo en el testamento de la reina Isabel, su
esposa, quien pidió "justicia y bienestar a favor de los indios", el rey convocó a
teólogos y juristas a una reunión que es conocida como la Junta de Burgos, por
el nombre de la ciudad donde tuvo lugar.
Allí, mientras los sacerdotes, especialmente los dominicos, defendían a los
indígenas, algunos teólogos afirmaban que los indios vivían en una ociosidad
"casi invencible", por lo que, consideraban, sería muy difícil que ellos pudieran
ser aceptados en la religión cristiana.
Por eso, decían los que denigraban a la población americana, era necesario
establecer para ellos una “tutoría” que debía durar “tres vidas” o sea que sólo
se podía extinguir cuando hubiera sido heredada tres veces.
Como resultado de esta reunión, en 1512 se redactó una Declaración de
Principios, que se conoce con el nombre de Leyes de Burgos y que constaba
de siete puntos. En opinión de algunos historiadores, estas leyes fueron el
primer esbozo de Derecho Laboral moderno, a nivel internacional, porque
reconocían los derechos de los trabajadores, como tales, sin tener en cuenta
su nacionalidad.
Refiriéndose a esas disposiciones, el historiador Angel Lozada, ha dicho que,
en su conjunto, las Leyes de Burgos fueron “el primer código en la historia de la
humanidad que rige las relaciones entre el pueblo colonizador y el pueblo
colonizado” y les atribuye además la característica especial y el mérito de
haber sido promulgadas por el opresor en beneficio del oprimido.
Esa legislación, indudablemente, constituyó un hito en el llamado Derecho
Indiano, a pesar de que sólo se ocupaba de asuntos muy puntuales en relación
a la problemática de los indígenas.
Se establecía en las llamadas Leyes de Burgos que los indígenas tenían que
llevar sobre sus espaldas “una carga máxima soportable”, que tenían derecho a
descansos obligatorios y que las mujeres embarazadas estaban eximidas de
trabajar. También contemplaba ese documento que los pobladores nativos
merecían “un buen trato” y, para hacer que esas disposiciones se cumplieran,
se estableció que hubiera inspectores que debían recorrer los territorios de la
colonia vigilando que se respetaran las leyes.
Estas disposiciones, sin embargo, no fueron del agrado de quienes defendían
la causa indígena. Fray Bartolomé de las Casas, un sacerdote que había
llegado a América en una de las 17 naves que formaban parte de la escuadra
del segundo viaje de Cristóbal Colón, fue uno de los principales detractores de
las Leyes de Burgos, a las que se opuso con apasionados alegatos.
Como la polémica seguía, al año siguiente, en 1513, se convocó, esta vez en
la ciudad de Valladolid, una nueva Junta para revisar las Leyes de Burgos. Y
salieron entonces las Leyes de Valladolid, que hacían algunas modificaciones,
más de forma que de fondo, a las anteriores.

Fray Bartolomé de las Casas

Llamado por los historiadores “el apóstol de los indios”, Bartolomé de las Casas
era hijo de don Pedro de las Casas, español que ya se encontraba en América
y era dueño de tierras cuando su hijo llegó, en 1502.
Se dice que Fray Bartolomé de las Casas fue el primer sacerdote que dijo su
primera misa en el nuevo mundo, porque poco antes de viajar se había
ordenado de presbítero.
En los primeros tiempos de su permanencia en América, desempeñó el doble y
contradictorio rol de sacerdote y colono, pues tenía una “encomienda”
heredada de su padre.
En su calidad de miembro de la orden religiosa de los frailes dominicos, De
las Casas estuvo entre los españoles que por orden de Diego Colón, habían
ido a poblar Cuba y en esa ocasión, recibió de manos de Diego Velásquez, el
jefe de la expedición, un buen “repartimiento de indios” o sea un gran número
de indios que trabajaban para él.
Sin embargo, él insistía en que no había ninguna contradicción entre ambas
posiciones, pues si bien los nativos trabajaban para él, recibían un salario y un
buen trato.
Criticando esa actitud, sus detractores decían que fue un sentimiento de culpa,
el que, años más tarde, en 1515, devueltas ya las “encomiendas”, lo que lo
llevó a defender tan ardorosamente a los pobladores nativos de América.
Sus alegatos, para difundir los cuales usó muchas veces “la prensa” o sea
panfletos impresos en la recién inventada imprenta, dieron origen a la causa y
a la doctrina “Lascasista”, en las que se enrolaron todos los que defendían los
derechos de los indígenas, los cuales, a pesar de las prédicas y las leyes
dictadas a su favor, seguían siendo materia de explotación y de malos tratos.
De las Casas no había seguido estudios universitarios, como muchos de los
otros sacerdotes y juristas que se encontraban en América al mismo tiempo
que él. Era audodidacta, pero sus continuas lecturas, sus viajes y el conocer de
cerca la realidad de los indígenas le daban conocimientos suficientes como
para defender firmemente su verdad.
Por sus ideas libertarias y por su tenacidad en defenderlas, De las Casas ha
sido comparado con Jean Jacques Rousseau, literato y filosófo suizo que,
siglos más tarde pregonó que el primer derecho del hombre era el de ser libre.
En su “Discurso sobre el origen de la desigualdad”, Rousseau, preconizaba,
como lo hizo De las Casas, en la América colonial, que era la sociedad la que
corrompía a los hombres.
 De las Casas ejercía la defensa de los indígenas en dos frentes: en el aspecto
de la evangelización, que él consideraba necesaria para la superación
espiritual de los nativos y en el de la asistencia en el plano material, que él
consideraba que debía realizarse con la intervención de los poderes públicos.
En uno de sus pronunciamientos a favor de los indios, dijo: “Toda intervención
de un pueblo desarrollado en los asuntos de uno menos desarrollado, ya sea
con fines de ayuda material, para hacerle cambiar de religión o de ideologías
que se consideren erróneas, debe estar condicionada al absoluto respeto de
las creencias ancestrales de dicho pueblo”.
Aún sin tener conocimientos especializados, guiándose solamente por el
principio que regía su vida que era una oposición resuelta a todo tipo de
violencia, De las Casas fue uno de los precursores del Derecho Indiano en el
aspecto del respeto a los derechos humanos de los más desvalidos.

El gran debate

El debate sobre los derechos de los indígenas llegó a su punto mayor entre los
años de 1550 y 1551, cuando el jurista Juan Ginés de Sepúlveda y Fray
Bartolomé de las Casas se involucraron en una larga y ardorosa discusión
pública acerca de la condición de los indígenas y de los derechos que les
correspondían.
En España, a través de diferentes foros, Ginés de Sepúlveda manifestó en ese
entonces que los indígenas eran seres “intermedios” entre los hombres y las
bestias y que debía doblegárseles por la fuerza, puesto que al ser una raza
inferior, habían nacido para ser dominados.
Al sostener sus postulados, el jurista español se refirió, inclusive, a la teoría
de Aristóteles, que, a finales del siglo III a. C, basándose en los estudios que
había hecho sobre anatomía comparada y sobre la clasificación de diversas
especies animales, proclamaba la servidumbre natural de algunas personas y
manifestaba la necesidad de emplear los métodos más violentos para doblegar
a los indígenas, si ellos oponían resistencia a las leyes que les imponían los
conquistadores.
En cambio De las Casas, quien por ser un antiguo “encomendero, conocía
muy de cerca la realidad indígena a diferencia de Sepúlveda quien nunca llegó
a América, resaltaba la vigencia plena de los derechos civiles de los
aborígenes, así como sus virtudes inherentes a todo ser humano y que eran
mayores aún por no estar ellos contaminados con los adelantos de la
civilización.
Resaltó también Fray Bartolomé de las Casas, la organización del imperio y la
notoria prosperidad material que los españoles habían encontrado en esas
tierras cuando llegaron, lo que, según él, evidenciaba la inteligencia y habilidad
de los nativos.
Este áspero debate, nuevamente, llegó a la Corte Española y los teólogos
estudiaron ambas posiciones y también, luego de largos debates y
disquisiciones, dictaminaron que los indígenas eran seres libres, que debían
ser instruídos en la fe cristiana y que, a pesar de que podían ser obligados a
trabajar, se les tenía que dejar tiempo libre para su instrucción. Decían además
los teólogos, que los indios tenían derecho a tener casa y tierra propia y que se
les debía dar un pago por su trabajo.
 Estas conclusiones fueron plasmadas en leyes que, según algunos, daban
privilegios a los indios, pero De las Casas fue uno de sus más ardorosos
opositores por considerarlas injustas y discriminatorias.
Años antes, entre 1542 y 1543, en España se habían dado las Leyes Nuevas
para el gobierno de las Indias, las mismas que suprimían el otorgamiento de
nuevas “encomiendas” y la prórroga de las ya existentes y castigaba con penas
severas a quien injuriara, hiriera o matara a un indio.
La medida que trajo como consecuencia una rebelión de los encomenderos,
no mejoró la condición de los indios que vivían en situación deplorable y no
contaban con instancias judiciales ante las cuales pudieran hacer valer los
derechos que les daban las leyes españolas, pero que en la realidad eran
inexistentes.
Los principales reclamos de los indios estaban referidos a la posesión de sus
tierras y al trabajo obligatorio al que estaban sometidos, pero la justicia
existente en ningún caso les dio la razón.
Con el incremento de la población, con los problemas que a medida que
transcurría el tiempo se iban suscitando y que requerían de estudio y de
solución, en la sociedad hispano americana aparecieron, claramente
diferenciados del clero, ocupando un lugar importante en la jerarquía social, los
letrados. Escribanos, juristas, oidores, consejeros de la Cancillería y jueces,
llegaban procedentes de importantes universidades europeas, en busca de
poder y fortuna.
Fueron los hermanos Illán y Benito Suárez de Carvajal, quienes junto a
Antonio de la Gama, llegaron al Perú poco después de la llegada de Pizarro,
los primeros legistas que ayudaron al conquistador a gobernar en las tierras
bajo su mando.
A la muerte de Pizarro, otra delegación de legistas llegó al Perú. Entre ellos
estaban Cristóbal Vaca de Castro y Pedro de la Gasca, quienes venían de
España provistos de una sólida formación universitaria y decididos a asumir
funciones políticas y a sentar las bases de la jurisprudencia en las tierras
españolas de ultramar.
En 1543, luego de que la rebelión de Diego de Almagro contra Francisco
Pizarro tuviera como consecuencia la muerte de éste, por decisión real se
instaló en el Perú, el Virreinato, instancia real encargada de ejercer el gobierno
y de administrar justicia.

La Universidad Nacional Mayor de San Marcos

A mediados del siglo XVI, las colonias españolas en América crecían. Se

fundaban nuevas ciudades y aumentaban las campañas a favor de un mejor
trato para los indios, pues haciendo tabla rasa de las leyes que los protegían,
los maltratos de diversa índole eran interminables.
En esa época, los juristas venían desde España y la visión del mundo que
encontraban estaba condicionada por los intereses que tenía que proteger el
reino de España y por los conocimientos que ellos habían adquirido en su
patria. Además, generalmente, venían enviados por España y cuando no
ocurría así quienes se aventuraban a llegar al Nuevo Mundo tenían en mente
más sus intereses personales que eran los de adquirir dinero y poder, que la
administración de justicia.
 Las relaciones entre Estado e Iglesia eran muy cercanas y firmes y muchos
acuerdos, para ser válidos, tenían que estar aprobados por el Patronato, que
es como se llamaba la autoridad conjunta de los funcionarios políticos y de los
eclesiásticos.
Fue en ese contexto, que el 12 de mayo de 1551, fue creada la Universidad
de Lima, con Real Cédula del Estado y con Bula Pontificia confirmatoria y
teniendo por primera sede el Monasterio de Santo Domingo. Había nacido la
primera universidad de América, la misma que, desde entonces, ha mantenido
sin interrupción, la continuidad institucional, administrativa y académica.
“Es la primera y mayor en este Nuevo Mundo, segunda en toda la cristiandad,
sólo inferior a Salamanca, hija de sus ciencias, hermana de sus privilegios y
émula de sus cátedras. Digna de gloriosa fama y de mayores premios” dijo
refiriéndose a ella, en 1647, el cronista Fray Antonio de la Calancha, según lo
recuerda el historiador Miguel Maticorena en el opúsculo “San Marcos de Lima,
Universidad Decana de América", publicado por el Fondo Editorial de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, la misma que el próximo 12 de
mayo, celebrará el 452° aniversario de su fundación.
La Universidad de los Reyes de Lima, a la que se le cambió el nombre al de
San Marcos en 1574, alcanza rápidamente una dimensión continental, pues de
ella iban saliendo profesionales que pronto pasaron a formar parte de la alta
burocracia americana, tanto secular como religiosa. Este hecho tuvo singular
importancia en el campo del Derecho, pues de los juristas graduados en
Salamanca, se pasó a los juristas graduados en América, cuya sensibilidad y
cuyo entendimiento del mundo indígena eran más realistas, pues pertenecían,
generalmente por rama materna, a la raza mestiza que iba poblando el Nuevo
Mundo.
El doctor Luis Antonio Eguiguren, sanmarquino ilustre, autor, entre muchas
otras, de la obra “La Universidad en el siglo XVI”, habla de la irradiación
sanmarquina en América recordando que graduados, profesores, incorporados
o simplemente alumnos, intervinieron directa e indirectamente en la creación de
diez universidades fundadas en el período hispánico. Los virreyes, con poderes
omnímodos, se interesaban en los procesos de administración de justicia, pero
no la aplicaban directamente por temor a ser acusados de cometer excesos o
de perdonar agravios a la Corona, pues, de regreso a España, eran sometidos
a juicios de residencia, en los cuales debían dar cuenta de todos los actos que
habían realizado durante su mandato.
Por eso, a medida que la Corona Española aumentaba su poderío político
militar en el Nuevo Mundo, los letrados se convirtieron en los colaboradores
más directos de los gobernantes. La característica de este grupo social,
conformado tanto por miembros de la nobleza española, directamente llegados
del Viejo Continente, como por la nueva categoría social que era la de los
mestizos, generalmente hijos de nobles y de mujeres nativas, que habían
seguido sus estudios en la recientemente creada Universidad Nacional Mayor
de San Marcos, que funcionaba en Lima, era que, debido a sus estudios,
tenían capacidad para la discusión y la negociación, antes de aplicar una
sentencia o resolver un diferendo.
Para unificar la administración de justicia en las colonias, los Reyes Católicos
habían creado el Supremo Consejo de las Indias, organización política, jurídica
y económica que regiría la vida de los países de ultramar. La institución fue
completada por Felipe II, quien ordenó la recopilación de todas las Leyes de
Indias y expidió la ordenanza que puso en vigencia esa legislación. Mientras
tanto en Lima, se fundaba en 1550, la Real Audiencia de Lima con la
participación de los que fueron los primeros magistrados del virreinato del Perú:
Andrés de Cianca, el doctor Melchor Bravo de Saravia, los licenciados Diego
Gonzáles Altamirano y Hernando de Santillán.
Santillán tuvo un importante papel en el establecimiento de la legislación en
los territorios hispanoamericanos porque fue autor de una de las primeras
obras históricas y jurídicas de las Indias. La "Relación del origen,
descendencia, política y gobierno de los Incas" fue el primer tratado que
informó, con precisión histórica, sobre el origen del Tahuantinsuyo y su
ordenamiento legal "de facto" y sirvió de base para la implantación de un
sistema de administración de la vida y bienes de los indios, llamado
reducciones.
Las reducciones eran lugares donde los naturales del antiguo imperio vivirían
separados de los conquistadores españoles, con derecho a escoger entre ellos
mismos a quienes se encargarían de resolver las desavenencias que surgieran.
A raíz de esa medida, apareció la figura de la Apelación Judicial, que se hacía
ante un tribunal integrado por magistrados españoles que habían interiorizado
en las antiguas costumbres indígenas y podían entender, por ello, la idea que
de la justicia tenían los descendientes de los pobladores del imperio de los
incas.
La Real Audiencia de Lima, que tenía su equivalente en la Real Audiencia de
México, era el Tribunal Supremo de los varios dominios que la Corona
Española tenía en América y fue la cúspide del Poder Judicial de las colonias.
Era la Audiencia de Lima, una especie de Cancillería que tenía como misión
inspeccionar, fiscalizar y controlar a las 15 audiencias subordinadas que
funcionaban en los dominios del Virreinato del Perú. Además se encargaba del
dictado de las ordenanzas del gobierno virreinal para evangelizar y pacificar los
territorios conquistados, del nombramiento de visitadores para que realizaran la
inspección del trabajo de los funcionarios menores, de otorgar las licencias
para la entrada a los territorios de la Corona o para que en ellos se realizaran
nuevas exploraciones y podía asumir el gobierno en caso de muerte del Virrey.
En el campo de la administración de justicia, la Real Audiencia tenía la
potestad de conocer los informes de los jueces en las causas civiles e inclusive
en las criminales y veía las causas falladas por las autoridades menores.
Nombraba a los gobernadores y corregidores, que eran autoridades políticas y
judiciales, quienes si no eran letrados, debian consultar sus fallos con asesores
del gobierno o tenientes gobernadores letrados. Cumplía, inclusive, un rol
económico pues podía impedir o poner coto a los gastos que realizara el Virrey
durante su gestión.
Con la llegada del primer Virrey del Perú, Blasco Núñez de Vela, llegó el
licenciado Juan Polo de Ondegardo, quien se encargó de redactar las
ordenanzas para la explotación minera y fijó las bases de una primera
legislación nacida del Derecho Español y de las normas no escritas de los
descendientes de los incas.
Luego fue el Virrey Francisco de Toledo, quien trabajó arduamente en la
adaptación de la legislación española a la realidad de las colonias y dejó a las
comunidades nativas el derecho de conservar sus normas y personal de
justicia, motivo por el cual tuvo problemas con el Consejo de las Indias, que
propugnaba que los códigos que rigieran la vida de las colonias tuvieran su
base en la legislacion española y que las ordenanzas que se daban en la Corte
Española, tuvieran vigencia en todos los territorios conquistados.

Historia de la Inquisición en el Perú

Una institución que tuvo mucha importancia en el campo del Derecho, en la

época de la Colonia en el Perú, fue el Tribunal de la Santa Inquisición de Lima,
cuya jurisdicción comprendía los territorios actuales del Perú, Argentina,
Bolivia, Chile, Paraguay y Uruguay, el que sin embargo no fue determinante en
el desarrollo del Derecho Indiano puesto que los indígenas estaban fuera de su
campo de acción.
El Tribunal, llamado también el Santo Oficio, tuvo, como su principal tarea,
alentar "el respeto a Dios, a la Virgen María, al sacramento del matrimonio, al
estado sacerdotal y al consiguiente voto de castidad de los sacerdotes".
Creado en España en 1483, se estableció en Lima en 1570 y se pregonaba
que las razones de su existencia eran estrictamente religiosas. Sin embargo,
tuvo también mucha trascendencia política pues, razones de Estado del reino
de España, hacían indispensable controlar a los posibles espías de las
potencias enemigas, tanto en el mismo territorio de la Corona como en las
nuevas tierras conquistadas.
En América, sus principales víctimas eran los judíos que, expulsados de
España por razones religiosas y económicas, llegaban a las ricas tierras del
Virreinato del Perú, burlando todas las prohibiciones y controles decretados. Al
ser sorprendidos en la práctica de sus ritos religiosos, que eran llamadas
"prácticas judeizantes", quienes profesaban esa fe eran juzgados por el
Tribunal de la Santa Inquisición y con frecuencia condenados a la hoguera.
Los españoles buscaban evitar así que se repitiera el fenómeno del "peligro o
amenaza judía" ocurrido, entre los siglos XIV y XV, en el territorio de España,
donde los judios se habían convertido en dueños de las finanzas hispanas,
puesto que ciertas prácticas como el agio o la usura que eran condenadas por
la religión católica, no lo eran por la judía.
Además, los judíos, a fin de no ser perseguidos, se convertían, falsamente, al
catolicismo, recibiendo el bautismo y participando externamente de los cultos,
mientras que en privado y muchas veces casi públicamente, seguían con sus
anteriores prácticas religiosas.
Se les consideraba por eso, "un Estado dentro del Estado", puesto que antes
que ser buenos súbditos de la Corona, tenían sus propias costumbres, sus
propias leyes internas y su propia fe. Por eso, en las nuevas tierras de América
y en el territorio del reino se les perseguía, se les expulsaba y se les sometía al
juicio religioso de la Santa Inquisición, para acabar con su poder.
Sin embargo, también los españoles fueron víctimas de la Inquisición, pues
sus supersticiones y prácticas mágicas, se multiplicaron en contacto con el
mundo americano, por lo que el reino de España decidió combatir todos los
actos contrarios al dogma católico.
A pesar de que en una época fue la institución más temida del reino español y
sus colonias, a partir del siglo XVIII se acentuó notoriamente la decadencia del
Santo Oficio, tanto en la metrópoli como en las tierras de América y fue abolido
por decreto de las Cortes de Cádiz el 22 de febrero de 1813. El Virrey Abascal
ordenó la publicación en Lima, el 30 de julio de ese año, del decreto de
abolición.
En 1814, cuando el rey Fernando VII fue restablecido en el trono, se dispuso
que volviese a funcionar el Santo Oficio, pero su existencia fue ya más nominal
que real.
En el Perú fue abolido definitivamente a raíz del proceso emancipador con el
cual se suprimió todo tipo de dependencia política de España.