DERECHO CONSTITUCIONAL

1-3-2018
Examen Final Integrador Presencial

UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21

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 ➢ SUB-EJE TEMÁTICO 1: TEORÍA CONSTITUCIONAL Y FEDERALISMO
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PODER CONSTITUYENTE.
CONCEPTO.
CONCEPCIÓN CLÁSICA.

El Poder Constituyente ha sido definido por el maestro Linares Quintana como “El poder
soberano del pueblo de dictarse por primera vez su ordenamiento político, jurídico
institucional o para proceder a su reforma si fuera necesario.”

El Poder Constituyente es ejercicio de soberanía popular, surge de la teoría

esgrimida por el ABATE SIEYES (mentor de la Revolución Francesa) quien pone en
poder del tercer estado (la burguesía) la atribución de dictar el pacto fundacional
Bidart Campos explica que “cuando a la palabra poder le atribuimos el significado de
competencia, capacidad o energía para cumplir un fin, y al adjetivo constituyente le damos
el sentido de constituir algo, tenemos bastante bien descripto al poder constituyente: es
el poder que constituye o que da constitución al estado”.
La Constitución es fruto del ejercicio del Poder Constituyente.
CLASIFICACIÓN
o El poder constituyente puede ser originario o derivado.
El originario es el que se ejerce en la etapa fundacional – precisamente- da origen al estado
en su nacimiento y su estructura organizativa. A su vez el Poder Constituyente Originario
puede ser ejercido de manera abierta o cerrada, en esta última categoría la Constitución
primera se dicta en un solo acto, mientras que la modalidad abierta deriva en un proceso
Constitucional integrado por más de un acto constitutivo. Sería el caso argentino que
inicia en 1853 y concluye en 1860.
El poder constituyente derivado es aquel poder que se ejerce para reformar o enmendar la
Constitución de un Estado. En nuestro país fue ejercido sucesivamente en las reformas
de: 1860, 1866, 1898, 1957 y 1994.
El deber de reformar la CN está a cargo de la Convención Reformadora, la cual es
convocada por el Congreso.
Una vez alumbrado el texto las constituciones se clasifican en (Bidart Campos):

a) formal: normas expresamente formuladas en un sistema unitario (el texto

Constitucional). Características: 1. La constitución es una Ley. 2. Esa ley es
suprema. 3. Esa ley es escrita. 4. Codificada en un texto. 5. Origen el poder
constituyente.
b) material: normas, fallos y conductas de los actores constitucionales que se refieren
al poder, sus órganos, sus funciones y las relaciones entre órganos y funciones y lo
que se refiere a la situación política del hombre en el Estado.
c) escrita o codificada en un texto único.
d) dispersa que puede constar de algunas normas escritas dispersas y otras no
escritas; o bien ser totalmente no escrita, o totalmente formada por normas escritas
dispersas;
e) rígida que para su reforma exige un procedimiento diferente al de la legislación
común;
f) flexible, que puede reformarse por el mismo procedimiento de la legislación común;
g) pétrea es la constitución codificada que no puede reformarse sea en algunos de sus
contenidos, o en la totalidad de su normativa;
 h) pactada, cuando surge de un acuerdo o convenio;
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i) otorgada, cuando un órgano de poder la establece unilateralmente.

Es originario cuando se ejerce en la etapa fundacional o de primogeneidad del estado,

para darle nacimiento y estructura.
Formas de ser ejercido:
1. CERRADA: la primera Constitución se dicta en un solo acto.
2. ABIERTA: deriva en un proceso Constitucional integrado por más de un acto
constitutivo.
- Caso argentino que inicia en 1853 y concluye en 1860.
Es derivado cuando se ejerce para reformar la constitución.

TITULARIDAD
Del poder constituyente originario se suele decir que tiene como titular natural al pueblo
o a la sociedad, y ello porque al no estar predeterminada una forma política concreta para
la comunidad que se va a erigir en estado, es esa comunidad la que debe elegir la de su
preferencia. Ello a efectos de conferir legitimidad en el ejercicio del poder constituyente
originario.
Por supuesto que el pueblo como titular del poder constituyente originario no lo ejerce en
forma directa ni por sí mismo, sino indirectamente a través de la habilitación que,
mediante diversos mecanismos posibles, otorga a determinados sujetos que se hallan en
condiciones de adoptar con eficacia una constitución dotada de suficiente consenso social.
Sagües diferencia entre la titularidad del poder constituyente (generalmente conferida al
pueblo o a la nación, es decir, en quién se hace formalmente residir la potestad
constituyente y a quien se le atribuye o imputa la decisión del poder constituyente), y el
ejercicio de tal poder, o sea, el desempeño de éste por los autores de la constitución formal
(p. ej. Los miembros de una asamblea constituyente).
LÍMITES
Poder constituyente originario Poder constituyente derivado
Según Bidart Campos Según Bidart Campos:
• Este poder es ilimitado. Esto no es • Límites:
en sentido absoluto, sino que se o Necesidad de convocar a
refiere a que no tiene límites un órgano especial para
provenientes de una instancia de reformar la C.N
derecho positivo superior. Existen o Contenidos pétreos que
elementos que deben tenerse no se pueden abolir
presente: el valor justicia y los Pactos o Los que impiden
preexistentes entre provincias. reformas sin que el Congreso
haya declarado la necesidad
Según Sagües, los límites están o Los que surgen del
representados por: temario que el Congreso
• Topes fácticos: Como toda obra propone a la Convención
humana, el poder constituyente Constituyente para que
originario está recortado y introduzca o no modificaciones
condicionado por las fuerzas o El quórum que precisa el
políticas que operan un país, los Congreso para declarar la
lobbies (equipo especializado en necesidad de la reforma
presión política y financiado por las o Y el plazo para que
multinacionales que inciden para trabaje la convención, si es que
 influir sobre las decisiones de los ha sido estipulado al declarar
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gobiernos locales, estatales y necesaria la reforma.
regionales) y grupos de presión, los Sagües los divide en:
factores de poder y las posibilidades
económicas, entre otras. o Externos. Alude al orden jurídico
internacional y transnacional, cuyas
• Topes normativos: El derecho reglas pueden limitar la aptitud del
internacional también opera como constituyente en el país.
condicionante del poder
constituyente interno. La o Internos.
Convención de Viena sobre los ✓ Contenidos pétreos (Ej. En el
tratados, adoptada por nuestro país caso argentino, el art. 18
mediante la ley 19.865, puntualiza establece que quedan abolidas
en el art. 27 que el Estado no puede para siempre la pena de
desligarse de sus compromisos muerte por causa políticas).
internacionales argumentando ✓ Temario de reforma.
normas de derecho interno (por ej.
Su constitución). ✓ Límites de lugar.
En otros casos, la creación de una
justicia transnacional, como la Corte ✓ Límites de tiempo.
Interamericana de Derechos
Humanos con sede en San José de ✓ Límites de procedimiento:
Costa Rica (adoptada por la
Argentina mediante ley 23.054 y la Constitucionales.
reforma constitucional de 1994), Dictadas por el propio
importa erigir una autoridad poder constituyente
supranacional que puede invalidar Dictadas por el poder
actos de autoridades nacionales, y preconstituyente.
así, por ejemplo, reputar violatorio al
Pacto de San José de Costa Rica una
norma aprobada por un poder
constituyente originario nacional.
• Topes Fácticos axiológicos y de
derecho natural: Hay principios
jurídico-políticos que limitan la
potestad de un poder constituyente
originario (P. Ej., los valores justicia,
libertad, igualdad, seguridad, paz,
solidaridad, etc.), plasmados
muchas veces en reglas y postulados
de derecho natural, “previos y
superiores a cualquier constitución
positiva”, como los de dignidad del
hombre, respeto a la vida, promoción
de los más necesitados, entre otros.

• El poder constituyente en el derecho constitucional argentino

El poder constituyente originario que dio nacimiento y organización a nuestro estado

aparece en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso genético que desde la emancipación
del Virreinato del Río de la Plata en 1810 prepara la formación territorial y política de la
República Argentina, alcanza culminación en la constitución que establece el Congreso
Constituyente reunido en Santa Fe. Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente
originario fue un poder constituyente abierto. O sea, que su ejercicio no quedó agotado
en 1853, sino que abarcó un ciclo que se cerró en 1860. Decimos esto porque en 1860 se
lleva a cabo lo que se llama la “reforma de 1860”, con el objeto de que Buenos Aires ingrese
a la federación. El Pacto de San José de Flores da base a dicha reforma y a la incorporación
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de Buenos Aires, que como provincia disidente no había concurrido al acto constituyente
de 1853. El texto originario de la constitución de 1853 impedía su reforma hasta después
de diez años de jurada por los pueblos, no obstante, lo cual se hace una “reforma” antes
de ese plazo —en 1860—. Si esta “reforma” hubiera sido una enmienda en ejercicio de
poder constituyente derivado, habríamos de considerarla inválida e inconstitucional, por
haberse realizado temporalmente dentro de un plazo prohibido por la constitución. Sin
embargo, pese a su apariencia formal de reforma, la revisión del año 1860 integra a
nuestro juicio el ciclo del poder constituyente originario, que quedó abierto en 1853. Este
poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e históricamente, las
condiciones determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron a que
las provincias históricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa
Fe, en cumplimiento de pactos también preexistentes —el último de los cuales,
inmediatamente anterior, fue el de San Nicolás de 1852—. La fórmula del preámbulo
remite a esta interpretación, dando por cierto que el titular del poder constituyente que
sancionó la constitución de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo “por voluntad y elección de
las provincias”, con lo que a través de las unidades políticas provinciales se expresa en
acto y eficazmente la decisión comunitaria de organizar al estado. Los pactos preexistentes
tuvieron ese carácter. No fueron una instancia superior o más alta, pero condicionaron
colateralmente al poder constituyente originario.

REFORMA CONSTITUCIONAL: ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO

1) Etapa de iniciativa (preconstituyente): Artículo 30.- La Constitución puede

reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe
ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus
miembros; pero no se efectuará sino por una Convención convocada al efecto.
La necesidad de la reforma debe ser declarada por el Congreso de la Nación en forma de
ley, con el voto al menos de las dos terceras partes de sus miembros.
La ley declarativa debe contener:
- Límite material (los artículos a reformar).
- Límite temporal (en cuanto tiempo se debe cumplir con la tarea. Si el congreso no
ha establecido el plazo al declarar la necesidad de reforma, el congreso no lo puede fijar
después).
- Cantidad y forma de elección de los convencionales constituyentes.
- Lugar de deliberación.
2) Etapa de revisión (constituyente): A cargo de la Convención Nacional Constituyente,
cuerpo colegiado especialmente electo por el pueblo que tiene a su cargo la reforma del
texto constitucional.
Límites material y temporal: contenidos pétreos, no puede extenderse más allá de los
puntos señalados por el Congreso, debe respetarse el plazo para reformar.
(Contenidos pétreos: 1. La forma federal de Estado. 2. La forma republicana de gobierno.
3. La democracia como forma de estado. 4. La confesionalidad del estado. Lo prohibido
sería: 1. Reemplazar el federalismo por el unitarismo, 2. La república por la monarquía,
3. la democracia por el totalitarismo, 4. la confesionalidad por la laicidad.

Reforma de 1994 (Ley N° 24.309)

Para un mejor análisis es conveniente distinguir entre aquellas modificaciones e
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incorporaciones contenidas en el llamado Núcleo de Coincidencias Básicas, sobre el
que pesaba acuerdo previo por parte de los dos partidos políticos mayoritarios, sobre el
que pesaba el compromiso de votarlos en conjunto, de aquellos temas que habían sido
habilitados para el libre debate y tratamiento individual.
o Núcleo de Coincidencias Básicas
A) Atenuación del Sistema Presidencialista: Se crea la figura del Jefe de Gabinete de
Ministros, designado y removido por el Presidente de la Nación, con responsabilidad
política ante el congreso de la Nación quien también puede removerlo mediante
interpelación y voto de censura, actuales artículos 100, 101. Sus atribuciones se detallan
en el artículo 100, con 13 incisos que lo transforman en una figura con atribuciones
Constitucionales semejantes a la de un jefe de la administración, con funciones políticas
que recibe de las que se reducen del Presidente, ejerciendo además atribuciones propias
que fueran del Presidente, ya que tiene a su cargo la administración general de país, y
detenta otras que le son delegadas. Tiene el deber de concurrir por le menos una vez al
mes al Congreso para informar de la marcha del gobierno, puede ser interpelado y
removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada una de las Cámaras,
con lo que constituye en el fusible de cambio en épocas de crisis. Consecuentemente se
modificaron también atribuciones del presidente, contenidas actualmente en el artículo
99, se prohíbe emitir disposiciones de carácter legislativo, decretos de necesidad y
urgencia, salvo situaciones extraordinarias
B) Reducción del mandato del presidente y vicepresidente de la Nación: Se reduce el
mandato del presidente de seis a cuatro años con la posibilidad de reelección por un solo
período consecutivo, y luego con el intervalo de un período Artículo 94. Cabe destacar que
el mandato presidencial en curso al tiempo de la reforma fue considerado como primero a
los fines de la reelección, quedando así consagrado en la novena cláusula transitoria.
C) Se elimina el requisito confesional para ser presidente: A fin de consagrar la libertad de
cultos se eliminó el requisito confesional para ser presidente de la nación y
consecuentemente se modificó el juramento de este – Artículos 89 y 93.
D) Elección directa de tres Senadores, por cada Provincia y la Ciudad de Buenos Aires. Se
modifica la estructura del senado, incorporándose tres senadores por cada provincia y la
ciudad de Buenos Aires, con un sistema de elección directa, asignándose dos bancas al
partido político más votado y la tercera al que le sigue, Artículo 54. Se reduce el mandato
de senador de nueve a seis años renovándose el cuerpo a razón de una tercera parte de
los distritos electorales cada dos años (Artículo 56) y cláusula transitoria cuarta.
E) Elección directa del presidente y vicepresidente de la Nación: Se modificó también el
sistema electoral de presidente y vicepresidente, tal como lo dispone el Artículo 94 se
elegirán en forma directa por el pueblo y en doble vuelta electoral.
F) Elección directa del Intendente y reforma de la ciudad de Buenos Aires: Se dispone a
dotar de un estatus especial a la Ciudad de Buenos Aires, que se conserva como Capital
Federal y asiento de las autoridades de la Nación, en ese sentido se dispone en el Artículo
129 un régimen de gobierno autónomo con facultades propias de legislación y jurisdicción
y la elección de su jefe de gobierno en forma directa por el pueblo. Cabe acotar que la
ciudad de Buenos Aires ya dictó el Estatuto de Organización de sus Instituciones, que
tiene el rango de una Constitución Provincial, incorporándose la más moderna tendencia
del derecho público provincial.
G) Regulación de la facultad presidencial de dictar decretos de necesidad y urgencia y
procedimientos para agilización del trámite de discusión y sanción de las leyes: Bajo este
marco se prohibió el dictado de decretos de necesidad y urgencia, excepto que
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excepcionales circunstancias hicieran imposible seguir los trámites ordinarios para la
sanción de las leyes y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral
o el régimen de los partidos políticos (Artículo 99 inciso 3), también se prohibió la
delegación legislativa a favor del Presidente, (Artículo 76). Se modificó el procedimiento de
formación y sanción de las leyes para agilizarlo, limitando a tres las intervenciones
posibles de las cámaras, a tal fin se modificó todo el capítulo quinto desde el Artículo 77
en adelante. Se extendió el período ordinario de sesiones iniciándose el 1º de marzo y
concluyendo el 30 de noviembre.
H) Consejo de la Magistratura: Dentro de las reformas al Poder Judicial se dispuso la
creación del consejo de la Magistratura (Artículo 114) cuya atribución principal será la de
seleccionar los magistrados judiciales y la administración del Poder Judicial, se detallan
también otras facultades de este cuerpo, que tiene también a su cargo la administración
de los recursos y la ejecución del presupuesto, facultades disciplinarias, apertura del
proceso de remoción de magistrados inferiores y el dictado de reglamentos relacionados
con la organización judicial. También se crea por el artículo 115 el Jurado de
enjuiciamiento a los fines de la remoción de magistrados inferiores.
I) Designación de los Magistrados Federales: Se dispone el sistema de designación de los
ministros de la Corte Suprema de la Nación por medio de pliego enviado por el presidente
de la Nación al Senado quien aprueba la propuesta con el voto de las dos terceras partes
de los miembros presentes del cuerpo y la designación de los demás jueces por medio de
ternas vinculantes previamente seleccionadas por el consejo de la Magistratura, con
acuerdo del Senado en sesión pública
J) Remoción de Magistrados Federales: Se sostiene el Juicio político como mecanismo de
remoción de los miembros de la Corte y se dispone la creación del Jurado de
Enjuiciamiento para remoción de jueces inferiores cuyo proceso se inicia a instancia del
consejo de la Magistratura (Artículo 115).
K) Control de la Administración Pública: En lo relativo al control de la administración
pública, se dispone el control externo de sector público nacional en su faz patrimonial,
económica, financiera y operativa, creándose la Auditoría General de la Nación, como
órgano con autonomía funcional y de asistencia técnica del Congreso, encabezado por un
miembro de la oposición, cuya regulación se encuentra en el Artículo 85 y siguientes.
L) Establecimiento de mayorías Especiales Para la Sanción de Leyes que Modifiquen el
Régimen Electoral y de Partidos Políticos. Esta propuesta se redactó y trató en el seno de
la Comisión de Núcleo de Coincidencias Básicas y en la comisión de Redacción, votado
por el plenario, pero por un error formal no se incluyó en el texto final de la Constitución.
Esta omisión se corrigió por medio del Congreso quien por ley mandó imprimir una versión
oficial del texto constitucional rescatando esta norma que quedó incluida como segunda
parte del artículo 77, por ella se dispone la exigencia de mayoría absoluta del total de los
miembros de las Cámaras para modificar los temas atinentes al Régimen electoral y de
Partidos Políticos.
LL) Intervención Federal: Como último punto del Núcleo de Coincidencias Básicas se
dispone regular la intervención federal a las provincias, quedando como atribución
exclusiva del Congreso, salvo receso y urgencia. Hasta aquí los temas incluidos en el
Núcleo de Coincidencias Básicas, que se planificó como un sistema completo e integrado
de partes inescindibles.
o TEMAS HABILITADOS PARA SU DEBATE POR LA CONVENCION
CONSTITUYENTE
A) Fortalecimiento del Régimen Federal: Dentro de los temas habilitados para su debate y
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tratamiento individual encontramos: los relativos al fortalecimiento del federalismo, para
lo que se introducen sustanciales reformas al Título Segundo sobre Gobierno de
Provincias, así en el Artículo 124 se posibilita la creación de regiones, por la sola voluntad
de las Provincias, y con el deber de comunicación al Congreso de la Nación. Esta norma
ya se ha aplicado como en el caso de la creación en 1996 la Región de la Patagonia y en
1998 la Región Centro del País. Se dispuso el dominio de las provincias sobre los recursos
naturales que se encuentran en su territorio- artículo 124- y la jurisdicción provincial
sobre establecimientos de utilidad pública. Según el artículo 125 las provincias pueden
celebrar entre sí tratados parciales con conocimiento del Congreso, salvo que sean de
carácter político. Dentro del fortalecimiento del Régimen Federal se modifican incisos del
actual artículo 75, que legisla sobre atribuciones del Congreso, determinándose un nuevo
régimen de coparticipación impositiva entre la Nación y Provincias – inciso 2.
B) Autonomía Municipal: Se reglamenta la Autonomía Municipal, dotándola de alcance y
contenido en el orden institucional, político, administrativo, económico y financiero, tal
como lo establece el actual artículo 123.
C) Posibilidad de Incorporación de la Iniciativa y de la Consulta Popular: Ambos institutos
se incorporaron en el Capítulo nuevo de Derechos y Garantías en los Artículos 39 y 40
respectivamente
D) Posibilidad de Establecer el Acuerdo del Senado para la Designación de Funcionarios de
Organismos de Control y del Banco Central. En este sentido el Artículo 85 exige que su
presidente sea designado a propuesta del partido político de la oposición. También se crea
la figura del Defensor del Pueblo, incorporado en el Artículo 86, quien es designado y
removido por el Congreso. Si bien, en la Constitución Nacional no se incorpora el necesario
acuerdo del Senado para designación del presidente del Banco Central, esta disposición
se incluyó en la ley orgánica de la entidad.
E) Actualizar las Facultades del Congreso previstas en los artículos 67 y del presidente de
la Nación, artículo 86. Sobre este tema, a cargo de la Comisión de Redacción se planteó un
debate interesante, ya que una parte de la misma sostenía la tesis que actualizar debía
ser interpretado con un sentido restringido, es decir limitar la reforma al lenguaje
utilizado, eliminado o suplantando los términos en desuso y no al contenido de las
atribuciones, felizmente prevaleció el criterio amplio y se produjo una actualización
importante, como ejemplo citamos el actual inciso 12, ,16, 18, 19, 23 entre otros del
Artículo 75, redactándose nuevamente la llamada cláusula del progreso, el régimen de la
educación, se incluyó expresamente la autonomía de las universidades, se dispuso el
dictado de medidas de acción positiva para garantizar la igualdad efectiva de
oportunidades, entre otras. También se produce la modificación completa del actual
artículo 99 que trata sobre las atribuciones del presidente de la Nación, las que debieron
adecuarse a la inclusión de la figura del Jefe de Gabinete de Ministros.
F) Establecer el Defensor del Pueblo: Que queda incorporado en el Artículo 86, creándose
como un órgano independiente instituido en el ámbito del congreso de la Nación, con
autonomía funcional, destacándose que para cumplir con la misión de defender y proteger
los derechos humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados, tiene
legitimación procesal.
G) Ministerio Público como Órgano Extra-poder: Que queda incorporado en el artículo 120,
se le otorga autonomía funcional y autarquía financiera, cuya función radica en promover
la actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la
sociedad. Integrado por un Procurador General de la Nación y un Defensor General de la
Nación. Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
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remuneraciones.
H) Facultar al Congreso respecto de pedidos de Informes, Interpelaciones y Comisiones de
Investigación
Actual Artículo 71, 101.
I) Instituciones para la Integración y Jerarquía de los Tratados Internacionales: Este tema
merece un tratamiento especial, incluido en el Artículo 75 inciso 22, disponiéndose como
atribución del Congreso aprobar o desechar tratados internacionales con la Santa Sede,
hasta aquí el texto original, pero a continuación se sienta el principio general que todo
tratado internacional o concordato con la Santa Sede aprobado por el Congreso adquiere
jerarquía superior a las leyes. Es destacable que con esta disposición se respeta la
Convención de Viena en cuanto impide que un Estado firmante de un tratado lo incumpla
aduciendo normativa interna. En el segundo párrafo del inciso se incluye una excepción
a este principio en cuanto incorporaron con rango constitucional diez tratados y
convenciones internacionales de protección a derechos humanos, transformando a
nuestra Constitución en una de las más amplias en la materia. No solo se amplían los
derechos consagrados en el texto originario sino que también se engloban las garantías
para hacerlos efectivos, posibilitándose el recurrir ante cortes internacionales en caso de
desconocimiento o falta de cumplimiento por parte de los órganos jurisdiccionales del
Estado Nacional. En el inciso 24 del Artículo 75 se faculta al Congreso para aprobar
tratados internacionales de integración, con naciones latinoamericanas o con otras
naciones.
J) Garantías de la Democracia en cuanto a la Regulación Constitucional de los Partidos
Políticos, Sistema Electoral y Defensa del Orden Constitucional. Estos temas se
incorporaron en un Segundo Capítulo dentro de la Primera Parte, titula- do Nuevos
Derechos y Garantías, iniciándose este capítulo con el Artículo 36, que incluye la llamada
garantía del sistema democrático, luego en el Artículo 37 se legisla sobre los derechos
políticos, determinando el carácter del sufragio como universal, igual, secreto y obligatorio.
El Artículo 38 reconoce y regula los partidos políticos.
K) Preservación del Medio Ambiente. Por esta cláusula se consagra en el nuevo Artículo 41,
que incluye el derecho de todo habitante a gozar de un ambiente sano, apto para el
desarrollo humano, preservando los recursos naturales no solo para generaciones
presentes, sino también futuras. Se preserva también el patrimonio natural y cultural, la
diversidad biológica y el derecho a la información y educación ambiental. Se prohíbe el
ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los
radioactivos. Completa este artículo consagratorio de derechos de tercera generación, la
acción de amparo (Artículo 43) que en estos casos puede ser ejercida por el afectado, el
Defensor del Pueblo y las asociaciones que propendan esos fines, debidamente
registradas.
L) Creación de Un Consejo Económico y Social con Carácter Consultivo. Fue el único tema
que no logró tratarse, por lo acotado del límite temporal que fijó en noventa días la
actividad de la Convención
LL) Garantía de la Identidad Étnica y cultural de los Pueblos Indígenas. En virtud de esta
disposición se deroga la segunda parte del antiguo inciso 15 de Artículo 67 que consagraba
como atribución del congreso el “propender la conversión de los indígenas al catolicismo”.
En virtud del actual inciso 17 del Artículo 75 se reconoce la preexistencia étnica y cultural
de los pueblos indígenas argentinos, garantizando el derecho a una educación bilingüe, el
acceso a la propiedad comunitaria de la tierra, la entrega de sus antiguos territorios o de
tierras aptas para sus actividades, entre otros. Sobre este tema debemos destacar que el
despacho de comisión fue suscripto por unanimidad, y se acordó tratarlo en el recinto por
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su sola lectura, sin discursos, y por aclamación. El registro de las opiniones vertidas por
los Convencionales Constituyentes quedó en el diario de sesiones por incorporación de
agregados escritos para su publicación.
M) Defensa de la Competencia, del Usuario y Del Consumidor: Tema que se incorpora en el
actual artículo 42, por el que se protege a consumidores y usuarios de bienes y servicios
en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos;
a una información adecuada y veraz, entre otras previsiones. Es de resaltar que las
acciones en protección de estos derechos pueden ser incoadas por el afectado, e defensor
del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines (Artículo 43). Esta previsión
constitucional cobra mayor relevancia al tener en cuenta que existen prestadores de
servicios públicos que se encuentran en el ámbito de la organización estatal, no estatal y
hasta personas jurídicas privadas.
N) Consagración expresa del Habeas Corpus y el Amparo: Regulación que se incluye en el
Artículo 43, respetándose en general los lineamientos existentes en la legislación previa y
en los sucesivos fallos de la Corte, pero adquiriendo rango Constitucional expreso a partir
de la reforma. En este artículo también se incluye una acción especial, el Habeas Data,
que permite a toda persona conocer si sus datos están inscriptos en registros públicos o
privados, en qué sentido y en caso de error lograr su rectificación.
Ñ) Implementar la Posibilidad de Unificar la Iniciación de Todos los mandatos electivos en
una Misma Fecha: Esta disposición no pudo concretarse respecto de todos los mandatos,
debido a circunstancias políticas más que jurídicas, aunque logró unificarse el momento
de asunción de nuevos Senadores y Diputados de la Nación – cláusula transitoria cuarta
- en la fecha del 10 de diciembre , en lo que respecta al Presidente de la Nación se dispuso
considerar el mandato en curso, al momento de la reforma como primer mandato –
cláusula transitoria Novena- y por la cláusula transitoria Décima se dispuso que el
Presidente de la Nación que asumiera el 8 de julio de 1995, extinguiría su mandato el 10
de diciembre de 1999, con lo que se respetó el principio de intangibilidad de los mandatos
constitucionales, ya que no pueden extenderse bajo circunstancia alguna.
Sin embargo, circunstancias políticas posteriores, determinaron que el presidente
inicie su mandato el 25 de mayo.
En resumen:
LA REFORMA DE 1994

Se dividió en dos grupos de modificaciones:

1. Núcleo de coincidencias básicas: En 1993 se celebró el Pacto de Olivos. Se
sancionó la ley 24309 que declaraba la necesidad de reformar la CN y le dio forma
legislativa al “NÚCLEO DE COINCIDENCIAS BÁSICAS”, contenía 13 puntos centrales
destinados a rediseñar la estructura del poder del Estado, y pesaba el compromiso
de votarlos en conjunto.
2. Temas habilitados para el libre debate y tratamiento individual.

o NÚCLEO DE COINCIDENCIAS BÁSICAS

1. ATENUACIÓN DEL SISTEMA PRESIDENCIALISTA

Se crea la figura del Jefe de Gabinete de Ministros.
2. REDUCCIÓN DEL MANDATO DEL PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE DE LA
NACIÓN (Art. 90-91 CN)
De 6 a 4 años con la posibilidad de reelección por un solo período consecutivo.
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3. SE ELIMINA EL REQUISITO CONFESIONAL PARA SER PRESIDENTE (Art. 89-83 CN)
Libertad de cultos
4. ELECCIÓN DIRECTA DE TRES SENADORES, POR CADA PROVINCIA Y LA CIUDAD
DE BUENOS AIRES (Art. 54-56CN)
3 senadores por cada provincia y la ciudad de Buenos Aires, elección directa, se reduce el
mandato de 9 a 6 años.
5. ELECCIÓN DIRECTA DEL PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE DE LA NACIÓN (Art.
94 CN)
En forma directa por el pueblo y en doble vuelta electoral.
6. ELECCIÓN DIRECTA DEL INTENDENTE Y REFORMA DE LA CIUDAD DE BUENOS
AIRES (Art. 129 CN)
Estatus especial a la Ciudad de Buenos Aires.
7. REGULACIÓN DE LA FACULTAD PRESIDENCIAL DE DICTAR DECRETOS DE
NECESIDAD Y URGENCIA Y PROCEDIMIENTOS PARA AGILIZACIÓN DEL TRÁMITE
DE DISCUSIÓN Y SANCIÓN DE LAS LEYES (Art. 76-77-84-99.3 CN)
8. CONSEJO DE LA MAGISTRATURA (Art. 114-115 CN)
Atribuciones: seleccionar los magistrados judiciales y la administración del Poder Judicial
9. DESIGNACIÓN DEL LOS MAGISTRADOS FEDERALES
Designación de los ministros de la Corte Suprema de la Nación por medio de pliego enviado
por el presidente.
10. REMOCIÓN DE MAGISTRADOS FEDERALES (Art. 115 CN)
Juicio político como mecanismo de remoción
11. CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA (Art. 85 CN)
Auditoría General de la Nación.
12. ESTABLECIMIENTO DE MAYORÍAS ESPECIALES PARA LA SANCIÓN DE LEYES
QUE MODIFIQUEN EL RÉGIMEN ELECTORAL Y DE PARTIDOS POLÍTICOS (Art. 77 de
la Constitución Nacional)
Por un error formal no se incluyó en el texto final de la Constitución
13. INTERVENCIÓN FEDERAL
Atribución exclusiva del Congreso, salvo receso y urgencia.

o TEMAS HABILITADOS PARA SU DEBATE

1. FORTALECIMIENTO DEL RÉGIMEN FEDERAL (Art. 124-125-75.2 CN)

2. AUTONOMÍA MUNICIPAL (Art. 123 CN)
3. POSIBILIDAD DE INCORPORACIÓN DE LA INICIATIVA Y DE LA CONSULTA
POPULAR (Art. 39-40 CN)
4. POSIBILIDAD DE ESTABLECER EL ACUERDO DEL SENADO PARA LA
13
DESIGNACIÓN DE FUNCIONARIOS DE ORGANISMOS DE CONTROL Y DEL BANCO
CENTRAL
5. ACTUALIZAR LAS FACULTADES DEL CONGRESO Y DEL PRESIDENTE DE LA
NACIÓN PREVISTAS EN ART. 67 Y 86 (Art. 75 CN)
6. ESTABLECER EL DEFENSOR DEL PUEBLO (Art. 86 CN)
7. MINISTERIO PÚBLICO COMO ORGANO EXTRAPODER (Art. 120 CN)
8. FACULTAR AL CONGRESO RESPECTO DE PEDIDOS DE INFORMES,
INTERPELACIONES Y COMISIONES DE INVESTIGACIÓN (Art. 71-101 CN)
9. INSTITUCIONES PARA LA INTEGRACIÓN Y JERARQUÍA DE LOS TRATADOS
INTERNACIONALES (Art. 75.22 CN)
10. GARANTÍAS DE LA DEMOCRACIA EN CUANTO A LA REGULACIÓN
CONSTITUCIONAL DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS, SISTEMA ELECTORAL Y
DEFENSA DEL ORDEN CONSTITUCIONAL (Art. 36-37-38 CN)
11. PRESERVACIÓN DEL MEDIO AMBIENTE (Art. 41 CN)
12. CREACIÓN DE UN CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL CON CARÁCTER
CONSULTIVO
13. GARANTÍA DE LA IDENTIDAD ETNICA Y CULTURAL DE LOS PUEBLOS
INDÍGENAS (Art. 75.17 CN)
14. DEFENSA DE LA COMPETENCIA, DEL USUARIO Y DEL CONSUMIDOR (Art. 42 CN)
15. CONSAGRACIÓN EXPRESA DEL HABEAS CORPUS Y EL AMPARO (Art. 43 CN)
16. IMPLEMENTAR LA POSIBILIDAD DE UNIFICAR LA INICIACIÓN DE TODOS LOS
MANDATOS ELECTIVOS EN UNA MISMA FECHA.

SUPREMACIA CONSTITUCIONAL. RECEPCIÓN EN EL TEXTO DE LA

CONSTITUCIÓN NACIONAL.

Art. 31CN: “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se

dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley
suprema de la Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a
conformarse a ella, no obstante, cualquiera disposición en contrario que contengan
las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los
tratados ratificados después del Pacto de 11 de noviembre de 1859.”

Concepto:
Hay que decir que la constitución tiene supremacía y alcanza dos significados posibles:
a. Constitución material: esta es la base o fundamento que da efectividad y
funcionamiento del orden jurídico político del Estado.
b. Constitución formal: se señala que, por estar revestida de superlegalidad y
supremacía, la constitución impone como “deber-ser” que todo el mundo jurídico
inferior a ella le sea congruente y compatible, y no viole ni le reste efectividad
funcional y aplicativa.
El principio de supremacía se vincula con la teoría del poder constituyente, y con
la tipología de la constitución escrita y rígida. En efecto, la constitución es
establecida por un poder constituyente; el poder constituido o poder del estado no puede
ni debe sublevarse contra la constitución que deriva de un poder constituyente,
formalmente distinto y separado del poder constituido. Además de ello, si ese poder
14
constituyente ha creado una constitución escrita y rígida, fijando para la reforma de esta
un procedimiento distinto al de las leyes ordinarias, ha sustraído a la constitución de las
competencias y formas propias de los órganos del poder constituido. Todo acto contrario
a la constitución implica, de hecho, y por esa sola alteración, una “reforma” a la
constitución, llevada indebidamente a cabo fuera del mecanismo que ella ha arbitrado
para su enmienda. Si tales actos valieran, se frustraría el sentido del tipo constitucional
escrito y rígido. Por consiguiente, para salvar incólume a la constitución rígida, los actos
que se le oponen deben reputarse privados de validez. La supremacía constitucional
supone la estructuración del ordenamiento jurídico en una pirámide jerárquica en
la que la Constitución ocuparía la cúspide. Así, la supremacía supone el punto más alto
en la escala jerárquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria
que eventualmente entrase en colisión con la norma suprema provocaría la nulidad de la
norma inferior.
En la República Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarquía de
los tratados internacionales que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional de
1994. El artículo 75 inciso 22 de la Constitución Argentina otorga la misma jerarquía de
la constitución a un grupo de tratados internacionales sobre Derechos Humanos. También
en la misma reforma se estableció un proceso legislativo particular para anexar otros
tratados a ese grupo, sin necesidad de reformar nuevamente la Constitución.
Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificación:
a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artículo 75. Estos tratados se
incorporan con jerarquía constitucional y las siguientes características: 1°) “En las
condiciones de su vigencia”. 2°) Si bien tienen jerarquía constitucional, “no derogan
artículo alguno de la primera parte de la Constitución y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos.;
b) Tratados de integración: Las normas dictadas tienen jerarquía superior a las leyes,
pero inferior a la Constitución, la técnica legislativa para aprobar estos tratados de
Latinoamérica, en cuyo caso requieren la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros
de cada Cámara. En cambio, en la hipótesis de tratados con otros estados, el
procedimiento es complejo o de doble aprobación: 1° el Congreso declara la conveniencia
con la mayoría absoluta de los miembros presentes de cada Cámara y 2° dentro de los
120 días posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayoría absoluta de la totalidad
de los miembros de cada Cámara.
c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarquía superior a las leyes.
Antes de la vigencia de la reforma constitucional de 1994:

1) Esta Constitución
2) Las leyes Nacionales, que en su consecuencia se dicten y los Tratados con las potencias
extranjeras – Negociados y firmados por el P.E., aprobados por el Congreso, ratificados en
sede internacional. Artículo 27
3) Orden jurídico provincial

Nuevo esquema de supremacía constitucional después de la reforma de 1994:

1) Constitución Nacional y Tratados de Derechos Humanos enumerados en el Artículo 75

inciso 22. Y otros que se incorporen en las condiciones de su vigencia tienen jerarquía
Constitucional. Sólo pueden denunciarse por el Poder Ejecutivo previo el voto de las 2/3
partes de los miembros totales de cada Cámara. Los futuros tratados de Derechos
Humanos requieren para gozar de esta categoría la aprobación de las 2/3 partes de los
15
votos totales de cada Cámara.
2) Todo otro tratado internacional y concordatos con la Santa Sede.
a) Tratados de Integración: Leer inciso 24. Tratamiento distinto para aquellos con
Latino- américa mayoría absoluta de la totalidad los miembros de cada Cámara.
Para otros Estados: El congreso declara la conveniencia de su aprobación con mayoría
absoluta de los presentes de cada Cámara y dentro de los 120 días posteriores debe ser
aprobado por los 2/3 de la totalidad de miembros de cada Cámara.
b) Tratados y Concordatos comunes: Se aprueban por el procedimiento normal para
el dictado y sanción de las leyes, y tienen jerarquía superior a las leyes.
3) Las leyes de la Nación.
4) Orden jurídico Provincial

BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
Esta expresión fue acuñada en la doctrina francesa a mediados de los años setenta para
aludir al conjunto de normas a las que en el ordenamiento francés se atribuye rango
constitucional.
En cuanto a la doctrina argentina, en oportunidad de la reforma, Bidart Campos utilizó
esta doctrina (“Bloque de Constitucionalidad Federal”) y la definió como: “Un conjunto
normativo que parte de la constitución y que añade y contiene disposiciones, principios y
valores que son materialmente constitucionales fuera del texto de la constitución escrita”.
Este bloque está formado por la Constitución nacional y los 11 tratados del art 75 inc. 22
CN (Estos tratados que no están incorporados a la CN, están enumerado en la misma, por
lo que gozan de supremacía constitucional). Por lo tanto, la interpretación en cuanto a los
derechos que sean reconocidos por tratados no sólo pertenece al derecho interno, sino que
no es necesario un posterior reconocimiento por parte del Estado.
Un ejemplo de ello se da con relación al fallo “Ekmekdjian c/ Sofovich”, el cual hace
referencia al derecho a réplica que aparece reconocido implícitamente por la CN y
expresamente por la Convención Americana sobre Derechos Humanos aprobada por la ley
23.054, art. 14. Esa será la interpretación que la Corte adoptará en los sucesivos fallos.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
El Control de constitucionalidad es el mecanismo jurídico por el cual, para asegurar el
cumplimiento de las normas constitucionales, se realiza un procedimiento de revisión de
las normas ordinarias, y en caso de contradicción con la Constitución se procede a la
invalidación de las normas de rango inferior que no hayan sido hechas en conformidad
con aquellas. El fundamento de este control es el mantenimiento del Principio de
Supremacía Constitucional.

Esta práctica surge por la acción de la Corte Suprema de Justicia de los Estados
Unidos de Norte América, cuando el presidente de la Corte de EE. UU. Marshall, en
el fallo “Marbury vs. Madison” del año 1803 fundamentó esta teoría. Con su
ejemplaridad suscitó seguimiento o imitación dentro y fuera de los Estados Unidos.
De allí se trasplantó a nuestro derecho.
Fundamento: que todo acto legislativo que es contrario a la Constitución no puede
aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la Constitución. Caso contrario una
ley modificaría su contenido.
La doctrina de la supremacía exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista
16
que apunte a la defensa de la constitución y al control amplio de constitucionalidad. El
principio de la supremacía llega a la conclusión de que las normas y los actos infractores
de la constitución no valen, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o
anticonstitucionales. Sin embargo, nos quedaríamos a mitad de camino si después de
arribar a esa conclusión, no estableciéramos un remedio para defender y restaurar la
supremacía constitucional violada. Por eso, la doctrina de la supremacía pasa de
inmediato a forjar el control o la revisión constitucionales.
Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremacía constitucional reviste un
doble alcance:
a) la constitución prevalece sobre todo el orden jurídico-político del estado;
b) la constitución, en cuanto federal, prevalece también sobre todo el derecho
provincial (y dentro de esta segunda supremacía, prevalece juntamente con la
constitución federal todo el derecho federal —leyes, tratados, etc.—); esto se verifica
leyendo los arts. 5º y 31.
El principio de supremacía se completa con los principios del art. 27 (para los tratados
que sólo tienen prelación sobre las leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99 inc. 2º
(para los decretos del poder ejecutivo que reglamentan a las leyes).
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la fórmula acuñada por la Corte
Suprema desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere
expresamente a las leyes, se torna extensiva a normas y actos distintos de las leyes. Dicha
fórmula dice así: “Que es elemento de nuestra organización constitucional, la
atribución que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia, de
examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su decisión,
comparándolas con el texto de la constitución para averiguar si guardan o no su
conformidad con ésta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposición
con ella, constituyendo esta atribución moderadora uno de los fines supremos y
fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantías con que
se ha entendido asegurar los derechos consignados en la constitución, contra los
abusos posibles e involuntarios de los poderes públicos”.

El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaración de

inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un deber (u obligación) que
implícitamente impone la constitución formal a todos los tribunales del poder
judicial cuando ejercen su función de administrar justicia, o cuando deben cumplir
dicha norma o dicho acto.

CLASIFICACIÓN DE LOS SISTEMAS DE CONTROL EN EL DERECHO

COMPARADO
1) En cuanto al órgano:

Control por un Órgano Político: Se inviste de competencia para efectuar el control al

mismo órgano que dicta la Ley o un apéndice de este. Por ejemplo, la constitución de
Francia de 1958 disponía el control por un Consejo de Constitucionalidad.
Control por un Órgano Jurisdiccional:
Puede ser concentrado, si hay un órgano único (por ejemplo, un tribunal o corte
constitucional); difuso, si todos los jueces y cualquiera de ellos tienen competencia para
ejercerlo (por ejemplo, Argentina y Estados Unidos); mixto, cuando tanto un tribunal
constitucional como los jueces comunes son competentes, cada cual según determinadas
17
vías procesales.
2) En cuanto a las vías procesales, hay:
Vía directa, de acción o de demanda: cuando el proceso judicial se promueve para
impugnar la presunta inconstitucionalidad de una norma o un acto.
Vía indirecta, incidental o de excepción: cuando la cuestión de constitucionalidad se
incluye en un proceso judicial cuyo objeto principal no es el control, sino otro diferente
(por ejemplo, un cobro de pesos, un desalojo, y allí hay que plantear la cuestión
constitucional).
La elevación del caso constitucional que efectúa un juez que tiene a su cargo un proceso,
derivando la cuestión constitucional que surge en tal proceso al órgano especializado y
único (de jurisdicción concentrada) para que resuelva dicha cuestión y, una vez resuelta,
le devuelva el proceso al juez de origen que debe sentenciar la causa.
3) En cuanto al sujeto que puede promover la acción (esto es, legitimación procesal):
Cualquier persona, si en el sistema existe la acción popular.
El ministerio público, el defensor del pueblo, determinados órganos de poder a los que un
sistema hace competentes, determinadas asociaciones cuyo fin consiste en defender
derechos e intereses de personas o grupos; el propio juez de un proceso cuando por el
sistema debe elevar la causa a un tribunal de jurisdicción concentrada.
El justiciable que invoca la titularidad de un derecho o un interés porque alega que sufren
agravio a causa de una ley o de un acto.
Un tercero que, sin investir un derecho o interés personal, se halla obligado a cumplir una
norma o un acto que causan perjuicio a personas relacionadas con él (por ej., si el
empleador tiene que retener una cuota sindical a un trabajador suyo que no es afiliado al
sindicato para el que debe retener la cuota).
4) En cuanto a los efectos del control:
Cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad implica no aplicar la norma al
caso en que se dicta, el efecto se limita a las partes intervinientes en el proceso: o sea, es
un efecto restringido o Inter partes, que mantiene (fuera del caso) la vigencia general de la
norma declarativa de inconstitucionalidad.
Cuando la sentencia invalida con alcance general la norma declarativa inconstitucional,
el efecto se extiende más allá del caso; o sea, es amplio, extra-partes, o erga omnes; tal
resultado admite producirse de dos maneras: o por derogación directa y automática, o
porque la sentencia obligue al órgano emisor de la norma inconstitucional a derogarla.
SISTEMA JUDICIAL ARGENTINO
En cuanto al órgano de control, el derecho federal argentino ha seguido el modelo
norteamericano de control jurisdiccional difuso, con posibilidad de acceso final a la Corte
Suprema por vía de recurso extraordinario (Arts. 14 y 16, Ley 48).
La vía procesal habitual es la indirecta o incidental, pero tomando en cuenta la
jurisprudencia de la Corte, tal vía no es la única, pues en torno al año 1985 la Corte
comenzó progresivamente a afirmar que también hay acciones directas de
inconstitucionalidad, como el amparo, el hábeas corpus, la acción declarativa de certeza
(o de inconstitucionalidad).
El sujeto legitimado de primera categoría es el titular actual de un derecho o interés
legítimo, pero fundamentalmente a partir de la reforma de 1994, hay situaciones (por ej.,
en materia de derechos de incidencia colectiva) que confieren legitimación al “afectado”, al
defensor del pueblo y a las asociaciones que propenden a fines conexos con los derechos
18
cuya protección se demanda.
El efecto de las sentencias declarativas de inconstitucionalidad se limita al caso, o sea
Inter partes, pero cuando la jurisprudencia de la Corte sienta pautas en la materia, el
resultado de sus sentencias suele generalizarse por reiteración, o por aplicación que de
ellas se hacen los demás tribunales en casos similares.
El artículo 43 de la Constitución Nacional dispone al regular la acción de amparo
que es “el juez quien podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se
funde el acto u omisión lesiva”, de lo que se colige:
1) El Poder Judicial es el custodio de la Constitución.
2) El Poder Judicial no decide en causas políticas. Facultades privativas de cada poder.
3) Presunción de constitucionalidad de los actos públicos, solo son aplicables para el caso
concreto y previa declaración judicial.
4) Las cuestiones federales son siempre de derecho (salvo sentencia arbitraria).

o REQUISITOS Y EXCEPCIONES

1) Debe existir un caso concreto Art. 116 Constitución Nacional causas y juicio.
2) Existencia de un interés legítimo.
3) Planteamiento Oportuno, en la primera oportunidad procesal. Reserva del Caso
Federal fundada.
4) No procede la declaración de oficio.
5) El recurso debe ser fundado.

o FORMAS
Puede plantearse en el orden federal u ordinario como acción o excepción o sea al
demandar o contestar la demanda. En el Derecho público provincial se ha legislado sobre
acción autónoma de inconstitucionalidad, de un modo directo y no como anexo a un juicio.

1. En orden federal u ordinario.

2. Como acción o excepción.

Art. 14 Ley N.º 48: “Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, será
sentenciado y fenecido en la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte
Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
provincia en los casos siguientes:
1) cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un tratado, de una
ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nación, y la decisión
haya sido contra su validez;
2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya puesto en
cuestión bajo la pretensión de ser repugnante a la Constitución Nacional, a los
tratados o leyes del Congreso, y la decisión haya sido en favor de la validez de la ley
o autoridad de provincia;
3) Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un tratado o
ley del Congreso, o una comisión ejercida en nombre de la autoridad nacional haya
sido cuestionada y la decisión sea contra la validez del título, derecho, privilegio o
19
exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio.”
Art. 16 Ley N.º 48: “En los recursos de que tratan los dos artículos anteriores, cuando
la Corte Suprema revoque, hará una declaratoria sobre el punto disputado, y
devolverá la causa para que sea nuevamente juzgada; o bien resolverá sobre el fondo,
y aun podrá ordenar la ejecución especialmente si la causa hubiese sido una vez
devuelta por idéntica razón”.

FORMAS DE ESTADO
Las “formas de estado” y “formas de gobierno” son términos a los que debe prestarse
atención ya que suele utilizarse incorrectamente, es decir, de forma indistinta, sin tener
en cuenta que su significado es diferente, una cosa es la forma de estado y otra la forma
de gobierno. Las formas de estado comprenden “las diversas configuraciones que el Estado
adopta en relación con sus propios elementos integrativos, esto es, a su estructura”. En
cambio, las formas de gobierno se refieren específicamente a la organización y
funcionamiento de uno de los elementos del Estado, el poder, que es ejercido por una serie
de órganos que tienen a su cargo la conducción del Estado. Finalmente, cabe señalar que
las formas de gobierno no se dan en abstracto, sino que siempre suponen una forma de
estado que la condiciona.
Según como se relacionan entre sí el poder y el territorio en un estado, tradicionalmente
se distingue entre:
1. ESTADO UNITARIO: unidad de estructura, elemento humano y límites territoriales.
2. ESTADO FEDERAL: descentralización territorial del poder.
3. CONFEDERACIÓN: asociación entre estados soberanos.
Estado unitario Estado Federal Confederación Estado Regional
-El Estado es uno Está basado en la Es una asociación En el siglo XX
en su estructura, descentralización entre Estados aparece esta nueva
en su elemento territorial del soberanos, cada forma de Estado que
humano y en sus poder, de forma tal uno de los cuales es supone la
límites territoriales. que a) coexisten en él sujeto del orden descentralización del
-Esta es la forma de un Gobierno Federal, internacional, que poder en regiones,
estado más simple y que detenta y ejerce se unen por un esto es, “conjuntos
la primera con la el poder sobre todo pacto o tratado, humanos que
que aparece su territorio y todas por el que se crea ofrezcan
históricamente el las personas que un órgano caracteres
Estado Moderno. Es habitan en él, por permanente a cargo comunes en su
la adoptada por una parte y por la de las competencias historia
Gran Bretaña, otra, b) una establecidas en el idiosincrasia,
Uruguay, Paraguay, pluralidad de pacto de alianza. necesidades y
etc. estados miembros -Una característica proyecciones
(en el caso argentino peculiar que futuras”. El Estado
se denominan diferencia la región suele ser
provincias), cada Confederación del considerado como
uno de los cuales Estado federal, una figura
ejerce poder dentro radica en que intermedia entre el
del respectivo aquella carece de Estado Federal y el
límite territorial poder directo Estado Unitario. El
sobre los habitantes sobre los Estado regional,
de cada uno de habitantes de los históricamente,
ellos. Estados surge en Europa
-Sólo el Estado confederados, partir de la Segunda
Federal es soberano quienes conservan Guerra mundial,
 y sujeto del orden los derechos de cuando países que
20
internacional. El secesión (separarse habían adoptado
poder es ejercido de la confederación) originariamente la
entonces por las y nulificación forma unitaria, como
autoridades (negarse a aplicar Italia, Francia y
centrales o las las decisiones España, comienzan a
autoridades del emanadas del organizarse
estado miembro, órgano de la internamente en
según un sistema de confederación). regiones.
reparto de -Generalmente la
competencias confederación
preestablecidas. representa la
-Los Estados primera etapa en la
miembros del Constitución de un
Estado Federal nuevo Estado.
carecen de derecho - Así ocurrió por
de secesión (no ejemplo con los
pueden separarse) y Estados
nulificación (no norteamericanos
pueden negarse a desde 1777 a 1787
aplicar las decisiones y la confederación
adoptadas por las suiza de 1815 a
autoridades 1848.
federales)
-Esta forma de
estado ha sido
adoptada por
Estados Unidos,
Alemania, Argentina,
Brasil, Méjico, entre
otros países.

EL FEDERALISMO ARGENTINO
Evolución
El estado federal surge con la constitución histórica de 1853. Se llama República
Argentina, y es un estado nuevo u originario. Sin embargo, histórica y
cronológicamente, nuestro federalismo no fue una creación repentina y meramente
racional del poder constituyente, sino todo lo contrario, una recepción de fuerzas y
factores que condicionaron su realidad sociológica. La génesis del federalismo argentino
ha sido bien estudiada y muy controvertida.

Desde 1810 se advierte en nuestra organización política dos grandes visiones,

1) La del puerto de Buenos Aires influenciado por los pensadores más actualizados
en los debates políticos de la época, (Montesquieu, Rousseau, Locque, la escolástica
representada por el Padre Francisco Suarez, Mariana, entre otros) con una
concepción europeizante, de modernidad, obnubilados por los sucesos de Francia y
Estados Unidos de Norte América y que perciben al interior como retrasado.
2) El interior compuesto por las catorce provincias históricas, con una cosmovisión
conservadora, tradicional y religiosa, pretendiendo que se respetara en la nueva
organización patria sus valores y tradiciones familiares inmemoriales.

Estas ideas se advierten en los debates que dan cuenta las Actas del Cabildo del 22 y 25
de mayo de 1810 en las que hombres como Castelli pugnan por la retroversión del poder
al pueblo y la independencia del Rio de la Plata y la postura de Juan José Paso respecto
a la potestad del Cabildo de la Ciudad de Buenos Aires, a quien trata como hermana mayor
21
y pugna por formar un gobierno hasta que lleguen los representantes del interior. A
posterioridad se registran dos hitos históricos trascendentes: las Constituciones unitarias
de 1819 y 1826 que son rechazadas por las provincias
Sin embargo y pese a permanentes enfrentamientos fratricidas entre Buenos Aires, la liga
del Litoral y la unión de las provincias del norte, siempre se mantiene la idea de
negociación que se plasma en los pactos provinciales:

• Tratado del Pilar 23 de febrero de 1820

• Tratado del Cuadrilátero 25 de enero de 1822
• Pacto Multilateral Federativo de Córdoba del 17 de mayo de 1827 liga del Litoral y la
unión de las provincias del norte, siempre se mantiene la idea de negociación que se
plasma en los pactos provinciales
• Pacto Federal 4 de enero de 1831
• Acuerdo de San Nicolás de los Arroyos 31 de mayo de 1852
• Pacto de San José de Flores 11 de noviembre de 1859.
El dictado de la Constitución Nacional de 1853 alumbrada por el federalismo no es
aceptado por Buenos Aires que se escinde del resto de la confederación, hasta que al fin
merced a la reforma de 1860 se reunifica la nación con un texto constitucional único.

La cronología histórica del federalismo argentino reconoce tres fuerzas de integración, que
son otros tantos factores de predisposición: a) una fuerza proveniente del medio físico-
natural, donde la situación capitalina de Buenos Aires jugó como polo de atracción de las
provincias y conformó el diseño de un ámbito territorial preexistente a 1853-1860; b) una
fuerza ideológica, que es la doctrina federal, cuya mejor expresión sistematizada fue el
pensamiento oriental con base en Artigas; c) una fuerza instrumentadora, que fue
aportada por los pactos interprovinciales.
CRISIS DEL FEDERALISMO
El desigual desarrollo económico y tecnológico, la permanente emigración desde
provincias hacia la capital, el abuso en las intervenciones federales, los golpes de estado
con derrocamiento de gobernadores provinciales son algunos de los factores más graves
que influyen para producir el permanente deterioro de nuestro federalismo.
DERECHO FEDERAL
La estructura federal de nuestro estado ha dado curso a la expresión “derecho federal”.
En el derecho comparado y en el derecho argentino, dicha denominación suele usarse
latamente para mencionar al derecho emanado del estado federal a través del gobierno
federal. Sin embargo, hay que saber que dentro de este concepto amplio de derecho federal
hay que desglosar el llamado “derecho común”, que a fines tan importantes como su
“aplicación” (art. 75 inc. 12) y como su “interpretación” (dentro del marco del recurso
extraordinario) se distingue del derecho “estrictamente” federal. Hecha esta salvedad,
decimos que el “derecho común” es federal en cuanto emana del gobierno federal, y
prevalece sobre el derecho “provincial” (art. 31); pero no es “federal” para los fines de su
“aplicación” (por tribunales provinciales) ni para su “interpretación” por la Corte mediante
recurso extraordinario.
Al derecho federal en sentido amplio se lo puede integrar con dos rubros:
a) Derecho federal en cuanto conjunto de normas emanadas de los órganos del gobierno 22
federal; a este tópico alude especialmente el art. 31, cuando hace prevalecer el orden
jurídico federal sobre el provincial. Por ende, repetimos que con esta acepción cabe incluir
en el derecho federal a las leyes de derecho común que dicta el congreso, bien que no sean
leyes “federales” en sentido estricto.

b) Derecho federal en cuanto abarca, dentro de la federación: b’) las relaciones de las
provincias con el estado federal; b’’) las relaciones de las provincias entre sí
(interprovinciales); a estos dos tópicos del inc. b) les podríamos asignar el nombre de
“derecho intrafederal”. En él hallamos las “leyes-contrato”, los convenios entre estado
federal y provincias, los tratados interprovinciales, etcétera.

La supremacía del derecho federal

La trinidad del derecho latamente llamado “federal” a que se refiere el art. 31 cuando en
el término “ley suprema” engloba a la constitución federal, a las leyes del congreso
(federales y de derecho común), y a los tratados internacionales, prevalece sobre todo el
derecho provincial (incluida la constitución de cada provincia). Después de la reforma
constitucional de 1994, al art. 31 hay que coordinarlo con el art. 75 inc. 22 en lo que atañe
a los tratados y declaraciones internacionales de derechos humanos que tienen jerarquía
constitucional. Por ende, las constituciones provinciales, las leyes provinciales, los
decretos provinciales, y la totalidad de las normas y actos provinciales se subordinan
a:
a) la constitución federal y los instrumentos internacionales que por el art. 75 inc. 22
tienen jerarquía constitucional;
b) los demás tratados internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen rango superior a
las leyes, y las normas de derecho comunitario que derivan de tratados de integración a
organizaciones supraestatales, y que por el art. 75 inc. 24 también tienen nivel supra
legal;
c) las leyes del congreso federal;
d) toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
RELACIONES DE SUBORDINACIÓN, PARTICIPACIÓN Y COOPERACIÓN
Para abordar este tema seguimos a Germán Bidart Campos que ha elaborado un cuadro
de probada utilidad para analizar las relaciones entre Nación y Provincias.
Sostiene que hay tres tipos de Relaciones entre Nación y Provincias:
Relaciones de Relaciones de Relaciones de Coordinación
Subordinación Participación
-Se traducen en una En virtud de la cual se da Delimita las competencias
subordinación cierto espacio a la federales y provinciales
exclusivamente jurídica y colaboración de las mediante una distribución o
se deriva directamente del provincias en las un reparto. En este tema
Artículo 31 de la decisiones del gobierno abordamos el reparto de
Constitución Nacional. federal; en nuestra competencias en el orden
Artículo 31- Esta constitución se territorial, siguiendo el
Constitución, las leyes institucionaliza en la presente esquema:
de la Nación que en su cámara de senadores, que
consecuencia se dicten en representación de las 1. Poderes exclusivos del orden
por el Congreso y los provincias integra el nacional (Art. 75, 99, 100, 116
tratados con las congreso federal. CN)
potencias extranjeras
son la ley suprema de la Por eso en el Congreso 2. Poderes reservados por las
23
Nación; y las Nacional la Cámara de provincias (Art. 121 y 126 CN)
autoridades de cada Senadores, se compone de 3. Poderes concurrentes (Art.
provincia están tres senadores por cada 124, 125 y 75 inc. 18º y 19º
obligadas a conformarse provincia CN)
a ella, no obstante, Artículo 54- El Senado 4. Prohibiciones a la Nación, a
cualquiera disposición se compondrá de tres las provincias y a ambas (Art.
en contrario que senadores por cada 9 a 13, 126 y 127 CN)
contengan las leyes o provincia y tres por la
Constituciones Ciudad de Buenos Aires,
provinciales, salvo para elegidos en forma
la Provincia de Buenos directa y conjunta,
Aires, los tratados correspondiendo dos
ratificados después del bancas al partido
pacto del 11 de político que obtenga el
noviembre de 1859. mayor número de votos,
-El esquema normativo y la restante al partido
constitucional se escalona político que le siga en
entonces desde la número de votos. Cada
Constitución de la Nación y senador
el llamado bloque de La Cámara de Diputados
legalidad federal, luego el Artículo 45- La Cámara
Artículo 5 de la de Diputados se
Constitución obliga a las compondrá de
provincias a dictar su representantes elegidos
propio ordenamiento directamente por el
jurídico, imponiéndole pueblo de las provincias,
condiciones de de la Ciudad de Buenos
cumplimiento obligatorio. Aires, y de la Capital en
Artículo 5°- Cada caso de traslado, que se
provincia dictará para sí consideran a este fin
una Constitución bajo el como distritos
sistema representativo electorales de un solo
republicano, de acuerdo Estado y a simple
con los principios, pluralidad de sufragios.
declaraciones y El número de
garantías de la representantes será de
Constitución Nacional; y uno por cada treinta y
que asegure su tres mil habitantes o
administración de fracción que no baje de
justicia, su régimen dieciséis mil quinientos.
municipal, y la Después de la
educación primaria. realización de cada
Bajo de estas censo, el Congreso fijará
condiciones, el Gobierno la representación con
federal, garante a cada arreglo al mismo,
provincia el goce y pudiendo aumentar,
ejercicio de sus pero no disminuir la
instituciones. base expresada para
La reforma constitucional cada diputado.
de 1994 que avanza De esta formación se
profundizando el colige que los
federalismo agrega en el representantes del pueblo
Artículo 123: y de los Estados
Artículo 123- Cada provinciales deciden
provincia dicta su propia sobre: Sanción leyes,
constitución, conforme a
lo dispuesto por el art. 5°
asegurando la
autonomía municipal y
reglando su alcance y
contenido en el orden
institucional, político,
administrativo,
económico y financiero.
acefalía, juicio político,
24
estado de sitio, acuerdos
para designación de
funcionarios. Arts. 59, 60,
61, 99 inc. 7 y 13, etc.

SISTEMA DE DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS EN EL FEDERALISMO ARGENTINO

El principio general de distribución de competencias es que las Provincias conservan

todo el poder no delegado, ante la duda la atribución es provincial.

Art. 121 CN: “Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitución al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por
pactos especiales al tiempo de su incorporación.”

Donde leemos “poder no delegado por esta constitución” debemos interpretar que la
delegación es hecha por las provincias “a través” de la constitución como instrumento
originario de formación y estructura de la federación. Son las “provincias” las que
“mediante” la “constitución” han hecho la delegación al gobierno federal. La norma
esclarece que el poder de las provincias preexistió al del gobierno federal, que ha recibido
el suyo por delegación que ellas le hicieron a través de la constitución. De tal modo, el
poder provincial fue y es el poder originario.
o En el reparto de competencias, suele hacerse distinción entre:

a) competencias exclusivas del estado federal;

b) competencias exclusivas de las provincias;

c) competencias concurrentes;

d) competencias excepcionales del estado federal y de las provincias;

e) competencias compartidas por el estado federal y las provincias.

a) Entre las competencias exclusivas del gobierno federal podemos citar

enunciativamente: intervención federal; declaración del estado de sitio; relaciones
internacionales; dictar los códigos de fondo o de derecho común y las leyes federales o
especiales, etc. En general, y como principio, la casi totalidad de competencias asignadas
a los órganos de gobierno federal por la constitución pueden considerarse exclusivas del
estado federal. Paralelamente a estas competencias exclusivas, hallamos en los arts. 126
y 127 las que están prohibidas a las provincias. Debemos dejar aclarado que las
competencias exclusivas del estado federal no requieren estar taxativa ni expresamente
establecidas a su favor en la constitución, porque las hay implícitas. Dentro de estas
competencias implícitas, hay un tipo especialmente contemplado por la constitución que
es el de los llamados “poderes implícitos del congreso”, reconocidos en el art. 75 inc. 32.
b) Entre las competencias exclusivas de las provincias, cabe incluir: dictar la
constitución provincial, establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales,
asegurar su régimen municipal y su educación primaria, etc. Esta masa de competencias
se encuentra latente en la reserva del art. 121, y en la autonomía consagrada por los arts.
122 y 123, con el añadido del nuevo art. 124. Como principio, las competencias exclusivas
de las provincias se reputan prohibidas al estado federal. Las competencias exclusivas de
las provincias se desdoblan en: b’) las no delegadas al gobierno federal; b’’) las
25
expresamente reservadas por pactos especiales.
Así como las competencias exclusivas del estado federal se suponen prohibidas a las
provincias, las exclusivas de las provincias se reputan prohibidas al estado federal.
c) Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en común al
estado federal y a las provincias, se hallan: los impuestos indirectos internos, y las que
surgen del art. 125 concordado con el 75 inc. 18, más las del art. 41 y el art. 75 inc. 17.
d) Hay competencias excepcionales del estado federal, las que en principio y
habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con determinados recaudos entran en
la órbita federal. Así, el establecimiento de impuestos directos por el congreso, cuando la
defensa, seguridad común y bien general lo exigen, y por tiempo determinado (art. 75 inc.
2º). Hay competencias excepcionales de las provincias en iguales condiciones. Así, dictar
los códigos de fondo o de derecho común hasta tanto los dicte el congreso (art. 126), y
armar buques de guerra o levantar ejércitos en caso de invasión exterior o de un peligro
tan inminente que no admita dilación, dando luego cuenta al gobierno federal (art. 126).
e) Hay también facultades compartidas por el estado federal y las provincias, que no
deben confundirse con las “concurrentes”, pues las concurrentes son las que tanto pueden
ejercer el estado federal como las provincias, mientras que las “compartidas” reclaman
para su ejercicio una doble decisión integradora: del estado federal y de cada provincia
participante (una o varias). Por ej.: la fijación de la capital federal, la creación de nuevas
provincias (arts. 3º y 13), etcétera.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada inflación de las
competencias federales, a veces en desmedro del reparto que efectúa la constitución
formal. Hay pues, en este punto, una mutación que, cuando implica violarla, es
inconstitucional.
➢ SUB EJE TEMÁTICO 2: DECLARACIONES DERECHOS Y GARANTÍAS
CONCEPTOS

•1) Declaraciones: son formas generales, es una afirmación, una elección entre posibles,
una toma de postura de la Nación, considerada en sí misma y en su relación con otros
Estados, las provincias, la iglesia, etc., ej. art 1,2,3

•2) Derechos: son atribuciones, facultades, potestades expresamente reservadas por los
hombres para sí al momento de suscribir el pacto constitucional, destinados a ser ejercido
erga omnes. Como ejemplo citamos el Artículo 14, 14 bis, 15, 16,17, entre otros.

• 3) Garantías: es un remedio, un camino o vía procesal en manos de los ciudadanos para

asegurar el pleno ejercicio de los derechos y lograr la reparación de un Derecho
Constitucional violado, menoscabado, etc. Como ejemplo citamos el Artículo 18, 19 43,
entre otros.

Derechos Enumerados son aquellos expresamente incluidos en el texto en su redacción

original y las posteriores incorporaciones. (14.15.16.17.18.19.20.36.37.38.41, 42. 75 inc.
17.18.19.22)

Derechos no enumerados incluidos en el Artículo 33, texto incorporado por Domingo

Faustino Sarmiento en la reforma constitucional de 1860, cuya magistral composición
permite cubrir cualquier omisión voluntaria o involuntaria en la enumeración previa y
también adelantarse a los tiempos, dando cobertura a las personas por futuras
situaciones amenazantes de la dignidad del hombre que no hubieran podido tenerse en
26
cuenta en la enumeración al momento de sancionarse la reforma. Este artículo, tal como
lo hemos sostenido es una puerta abierta a los actores constitucionales, especialmente a
los jueces, como soporte constitucional para reconocer nuevos derechos protectores de la
persona humana. Artículo 33- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera
la Constitución, no serán entendidos como negación de otros derechos y garantías
no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma
republicana de gobierno.

DERECHOS DE PRIMERA, SEGUNDA Y TERCERA GENERACIÓN

Derechos de primera Generación o Derechos civiles y políticos: Son los que aparecen
con el constitucionalismo clásico. Son de primera generación porque aparecen primeros
en el tiempo. Actualmente llamados Derechos civiles y políticos. Ellos son la libertad, la
igualdad y la propiedad privada. Es cierto que el contexto histórico de tales demandas es
Europa y América del Norte, a lo largo de los siglos XVIII y XIX, amparadas en el
movimiento cultural de la Ilustración, en los movimientos sociopolíticos de las
revoluciones burguesas y en las guerras de independencia. La pionera en la expresión
de tales derechos es La Declaración de Derechos de Virginia (1776) en la que se pone como
origen de tales reclamaciones la idea de que todos los hombres son, por naturaleza,
igualmente libres e independientes y tienen derechos innatos a su condición humana. En
el mismo sentido, el artículo primero de la Declaración de los derechos del hombre y del
ciudadano (1789), insiste en la proclamación de que todos los hombres nacen y
permanecen libres e iguales en derechos. Esta peculiar insistencia en el tema de la libertad
es uno de los rasgos que más y mejor identifican los derechos de primera generación a los
que se les percibe como derechos: individuales, civiles y políticos, que exigen: respeto a la
dignidad de las personas, preservar su integridad física, su autonomía y libertad frente a
los poderes constituidos y las garantías procesales. Los Derechos civiles y políticos
están destinados a la protección del ser humano individualmente contra cualquier
agresión de algún órgano público. Se caracterizan porque imponen al Estado el deber
de abstenerse de inferir en el ejercicio y pleno goce de estos derechos por parte del
ser humano.

Segunda generación o Derechos Económicos, Sociales y Culturales: Tienen como

objetivo fundamental garantizar el bienestar económico, el acceso al trabajo, la
educación y a la cultura, de tal forma que asegure el desarrollo de los seres humanos
y los pueblos. El sujeto protegido ya no es el individuo en sí mismo, como en la
primera generación, sino por integrar un pueblo, una nación, o ser parte de toda la
humanidad. Se toma en cuenta a las personas como integrantes de una comunicad
con conciencia de identidad colectiva. Ejemplos: Derecho a una vivienda digna, al agua,
a la salud (asistencia social, médica, seguridad social y cobertura sanitaria universal),
derecho a la educación, a la alimentación adecuada, al trabajo (incluyendo el derecho de
huelga y la libertad de elección de empleo), etc. El constitucionalismo clásico entra en
crisis a merced de un exceso de libertad y una reticencia de intervención del estado en la
vida social y especialmente económica. Nace la clase proletaria que es explotada. Hay una
ruptura en la igualdad proclamada en los derechos de primera generación. ¿Por qué?
Porque no es verdad que todos los hombres nacen iguales en derechos y libertades. Lo
general es la situación inversa debido a que las situaciones de partida son desiguales.
Entonces el hombre continúa en la lucha por su dignidad y ya no solo lucha por la
igualdad ante la ley, si no por una igualdad real de oportunidades, no basta con que se
me diga “somos todos iguales ante la ley” cuando hay una situación de desigualdad real
en los hechos sociales. Entonces nace el constitucionalismo social. Va a convocar al estado
para que este tenga un rol más participativo, para que garantice que esta injusticia de la
desigualdad real no se produzca más. Lo que la segunda generación requiere del Estado
27
es un cierto grado de intervención – implicación positiva – para garantizar la satisfacción
de unas necesidades básicas de los individuos. El estado de bienestar surge para proveer
a los individuos de unos bienes sociales básicos, tales como la educación, la salud, el
trabajo y la protección social. Esta reclamación de los denominados derechos de igualdad
de consideración y trato no se lleva a cabo sin grandes contratiempos. El progresivo avance
de la democracia política, la progresiva ampliación del sufragio y las diversas reformas
sociales en el siglo XIX van dando cobertura legitimadora a esta lectura. Pero es preciso
añadir, en aras de la verdad, que gran parte de ‘la culpa’ en el logro de estos derechos la
tiene el movimiento obrero – revolución rusa incluida (1917) - que surge con fuerza al
amparo del desarrollo industrial. Este peculiar factor del movimiento obrero es lo que lleva
a muchos estudiosos a relacionar esta generación con el socialismo, dicho así de manera
general, como referente político que permitió y amparó esta lectura. Y, lo más importante,
de la puesta en marcha de los derechos económicos y sociales: nace la figura del Estado
Social, como antes hemos hablado de Estado Liberal.

Tercera generación: Estos se vinculan con la solidaridad. Los unifica su incidencia

en la vida de todos, a escala universal, por lo que precisan para su realización una
serie de esfuerzos y cooperaciones en un nivel planetario. Normalmente se incluyen
en ella derechos a la paz, a la calidad de vida, el uso de los avances de las ciencias y la
tecnología, la solución de los problemas alimenticios, demográficos, educativos y
ecológicos, el ambiente, los derechos del consumidor, el desarrollo que permita una vida
digna, el libre desarrollo de la personalidad. El inicio histórico de los derechos de tercera
generación puede situarse en la segunda mitad del siglo XX. Después de la segunda guerra
mundial adviene el nacimiento de la Organización de las Naciones Unidas. Luego de las
atrocidades de la segunda guerra, los hombres se dan cuenta que únicamente una
persona digna cubierta por derechos dentro del Estado va a lograr una situación de paz y
tranquilidad, de convivencia pacífica entre los pueblos. Las Naciones Unidas van a
trabajar para que se garantice el efectivo goce de los derechos del hombre sin importar a
qué estado pertenezca. Tales cambios devienen de la realidad que vivimos en un ‘mundo
común y compartido’ lo que acentúa las situaciones de insolidaridad, visualizadas como
pobreza, desarrollismo, devastación del territorio e invasión cultural. Para enumerar
algunos de los derechos de tercera generación, podemos nombrar, por ejemplo: el derecho
a la paz y a la intervención por parte de un poder legítimo mundial en los conflictos
armados, en los genocidios y crímenes contra la humanidad; - el derecho a un orden
internacional justo que garantice una vida digna a todas las personas; - el derecho a un
desarrollo sostenible y a un comercio justo; - el derecho a la libre circulación de las
personas y no sólo de dinero y mercancías. Estos son derechos de la actualidad y que
están vinculados al Derecho internacional de los Derechos Humanos, la misma Carta de
Naciones unidas va a declarar derechos para el hombre y van a nacer tratados
internacionales que van a proteger que toda persona sin importar su creencia, condición,
etnicidad, situación política o sexo pueda gozar de derechos, no importa en el Estado en
el que se encuentre. Aquellas Naciones que van suscribiendo estos tratados se
comprometen a respetar estos derechos en sus territorios La aspiración es que el hombre
encuentre un marco adecuado para armonizar igualdad y diferencia; el desarrollo
individual y colectivo; interdependencia de cada ser humano con los demás, con el entorno
natural, con el pasado común y con las generaciones futuras. Pero también hay nuevos
desafíos, porque hay nuevos ataques contra la dignidad humana, nos referimos a la
protección del ambiente, porque afecta a todos los habitantes de la tierra. No va a
importar a qué Estado pertenecemos cuando vamos a hablar de la salubridad del aire, del
agua, de los mares, de la explotación de la tierra, de los recursos naturales. Estos son los
derechos de 3ra generación llamados colectivo y difusos.
Derechos Constitucionales.
28
Derechos enumerados por el texto original: Art. 14
Derecho incorporado por la reforma de 1957: art. 14 bis
Derechos del texto original: arts. 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 28
Derechos incorporados por la reforma de 1860: Art. 32
Derechos incorporados por la reforma de 1994: Arts. 36, 37,38, 39, 40,43, 75 incs. 17,
18, 19, 22
Nuestras Constitución en sus distintas reformas incluye derechos de primera, segunda y
en la última reforma de 1994 de tercera generación.
Libertad:

Artículo 14 CN. - Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda
industria lícita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar,
permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la
prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines
útiles; de profesar libremente su culto; de enseñar y aprender.

Artículo 19 CN. - Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan
al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a
Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación
será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.

El art 19 contiene en la última parte de su redacción el llamado Principio de clausura a

cuyo fin todos los habitantes de la nación estamos obligados a conocer el contenido del
orden jurídico no pudiendo excusarnos en el desconocimiento de este.
Alfredo Money citando al autor Renato Alessi define la libertad individual asumiendo
que puede ser conceptuada como la posición de cada individuo mediante la cual
tiene la posibilidad de desarrollar su actividad natural, determinándose según su
propia voluntad, para lograr los fines y la satisfacción de los intereses que puede
tener como hombre, vale decir siempre que no incurra en los prohibidos por el
derecho.
En nuestra Constitución Nacional los conceptos de la libertad son incorporados desde su
nacimiento según fuera la necesidad del hombre de alcanzar su dignidad, por eso
hablamos de una primera generación de derechos como civiles y políticos, destinados a
incluir el concepto de soberanía popular a fin de organizar la sociedad estatal limitando el
poder, al tiempo de acceder a la participación política con el fin de garantizar el resguardo
de los derechos fundamentales del hombre, entre ellos la libertad, la igualdad y la
propiedad. Sobre la Libertad la Constitución se define desde el inicio en el Preámbulo
cuando entre sus objetivos expresa: Asegurar los beneficios de la libertad, para
nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran
habitar el suelo argentino.
Creemos que para conceptualizarla de la mejor manera es abordarla tal como lo hace
nuestra Constitución Nacional.
Del artículo 14 y 19 CN podemos distinguir:
Libertad de Expresión: Queda excluido/a de la libertad de expresión la libertad de
pensamiento. Debe ser sin cortes, sin censura, aunque a veces limitada pero solo en
salvaguarda de derechos mayoritarios porque siempre es mejor el exceso de libertad y no
29
su represión. Permite publicar expresiones, aunque sean injurias. Bidart Campos la define
como el derecho a hacer público, a transmitir, a difundir y a exteriorizar un conjunto de
ideas, opiniones, críticas, creencias, etc., a través de cualquier medio: oralmente,
mediante símbolos y gestos, en forma escrita, a través de la radio, el cine, el teatro, la
televisión, etc.
Recepción Constitucional: podemos hablar de un derecho a la libertad de expresión
en los artículos:

• Art. 14: todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos conforme
a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de publicar sus ideas por la prensa
sin censura previa.
• Art.1: La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma representativa
republicana federal, según la establece la presente Constitución.
• Art. 32: El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta
o establezcan sobre ella la jurisdicción federal.
• Art.43: Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre
que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de
autoridades o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja,
altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías
reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión
lesiva. Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la
libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de
detención, o en el de desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus
podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá
de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.

Jurisprudencia de la C.S.J.N. sobre Legislación y Jurisdicción:

La jurisprudencia vigente en la CSJN en materia tutela legislativa y jurisdiccional sobre

la libertad de expresión en el caso de Ramos, Raúl c/ Batalla, Eduardo. Cuando el delito
es común, su represión legislativa corresponde al Congreso, con total prescindencia del
medio empleado para cometerlo y sin perjuicio de que el juzgamiento del hecho
corresponde a los tribunales nacionales o provinciales, según que las cosas o personas
cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. No sería legítimo reconocer una categoría
diferenciada a los delitos de imprenta.

Libertad de Petición: el Art. 14 expone: de peticionar a las autoridades, entendido como el

derecho de las personas, instituciones, etc. a reclamar u observar a las autoridades,
siempre sujeto a las limitaciones del propio artículo en su primera parte. Peticionar es
pedir algo, aunque no quiere decir que será satisfecho ya qué no es obligatorio responder
al pedido por parte de las autoridades, excepto donde si debe haber una respuesta y en el
orden judicial, en el que se especifica como derecho a la jurisdicción. Este derecho se ha
convertido en una instancia ya sea individual o colectiva. Sagúes dice, el derecho de
petición se divide en simple, calificado y prohibido
Libertad de Asociación: el Art. 14 continúa: de asociarse con fines útiles. Biscaretti di
Ruffia dice: la organización voluntaria de varias personas estable duradera para obtener
con la obra común un fin también común. Las asociaciones, sean políticas, científicas,
religiosas, culturales, gremiales, económicas, etc., deben ser regladas y reconocidas por el
Estado, si es que cumplen con los requisitos. En el Pacto San José de Costa Rica se
reconoce la libertad de asociación.
Libertad de Reunión: no está reconocida constitucionalmente, ella es consecuencia de los
30
Art. 14 y 33, y del 22 a contrario sensu C.N. Biscaretti di Ruffia la define: la agrupación
voluntaria y temporal mediante la presencia física en un lugar determinado y para fines
preestablecidos. Toda reunión debe ser lícita y pacífica, sea pública o privada, siendo libre
su asistencia. Este derecho fue receptado en la Convención Americana sobre Derechos
Humanos en su Art. 20 toda persona tiene derecho a la libertad de reunión y de asociación
pacíficas, nadie podrá ser obligado a pertenecer a una asociación y en el Pacto de San
José de Costa Rica que en su Art.15 enuncia, se reconoce derecho de reunión pacífica y
sin armas. Libertad de Culto (Religiosa): alude al derecho de practicar una determinada
confesión religiosa. Por el Art. 14 de profesar libremente su culto, Art. 19 siempre que el
ejercicio de un culto no lesione la moral, órdenes públicos ni perjudiquen a terceros. El
art. 2 de la C.N dice que el gobierno federal sostiene el culto católico apostólico romano,
quiere decir que apoya económicamente y estimula una adhesión espiritual al catolicismo.
Libertad de Enseñar y de Aprender: el Art. 14 .de enseñar y aprender, también previsto
por el Art. 5 cuando garantiza a las provincias asegurar la educación primaria,
concurriendo para ello también los municipios. El Estado garantiza el acceso e igualdad
de oportunidades para todos, mediante la pertinente legislación y asegurando su rol
protagónico junto a instituciones privadas. El Estado puede: a) obligar a recibir el mínimo
de enseñanza que establezca en planes de estudio, b) reglamentar las condiciones de la
enseñanza privada, c) obligar a la enseñanza privada a ajustar sus planes al mínimo y
obligatorio impuesto por él, d) debe controlar que no se viole la moral, orden y seguridad
pública, respetando valores colectivos, e) verificar si la enseñanza privada se conforma a
tales pautas, f) puede establecer la enseñanza religiosa optativa en los establecimientos
oficiales. Del derecho de enseñar se deriva indispensablemente la libertad de cátedra, esto
es los docentes desarrollan sus asignaturas con un margen de discrecionalidad técnica e
ideológica.
Libertad Física o de Locomoción: el Art. 14 enuncia de entrar, permanecer, transitar y
salir del territorio argentino, los Art. 10, 11 y 12 disponen la libre circulación interior de
productos, el Art. 9 y el 75 Inc. 1 al disponer que las aduanas son nacionales, o el Art. 23
que restringe el derecho durante el estado de sitio.
Entrar: ingresar varias veces al territorio como habitante o no
Permanecer: al derecho lo tiene el turista o residente transitorio, quienes también quedan
sometidos a nuestra legislación
Transitar: se refiere a la circulación. Este derecho sufre una restricción durante el estado
de sitio
Salir: tanto definitiva como transitoriamente, la salida de toda persona puede ser
razonablemente reglamentada. La extradición pasiva, no es considerada inconstitucional,
ella está referida a la libertad de locomoción y de domicilio. Ella queda librada a las leyes
y al criterio del país asilante, ella es objeto de convenios entre los estados. En el orden
interno, la extradición entre las provincias, esta impuesta por la Constitución Nacional
como obligación ineludible, fundada en intereses de justicia, social y seguridad. El Pacto
de San José de Costa Rica prohíbe la expulsión de extranjeros hacia cualquier país donde
peligre su vida o libertad por causas políticas, raciales o religiosas. Una libertad de entrar
y permanecer es el derecho de asilo. El pago del peaje es constitucional se deben cumplir
los requisitos de: a) una ley que lo regule en cada casi, b) que la tasa a cobrar se destine
al mantenimiento de una obra, c) que la tasa debe ser razonable.
Libertad de Industria, Comercio y Navegación: el Art. 14 expresa de trabajar y ejercer toda
industria lícita, de navegar y comerciar Ejercer una Industria Licita, es todo trabajo u
oficio destinado a transformar, obtener o transportar productos naturales para la
31
producción y circulación de la riqueza.
Comercio: se refiere a toda circulación de productos dentro de la Republica. El comercio
interprovincial lo regula el gobierno nacional por el Art. 75 Inc. 13 que regla el comercio
con las naciones extranjeras y de las provincias entre sí. Las aduanas se federalizan,
suprimiéndose las provinciales; no se pueden crear aduanas interiores o provinciales. Por
los Art. 9 y 10 se enuncia en todo el territorio de la Nación no habrá más aduanas que las
nacionales, en las cuales regirán las tarifas que sancione el Congreso, en el interior de la
Republica es libre de derechos la circulación de efectos de producción o fabricación
nacional, así como la despachada en las adunas exteriores. Se prohíbe todo monopolio y
contrabando de mercaderías.
Navegación: el Art. 26 se refiere que la navegación de los ríos interiores es libre para todas
las banderas con sujeción a los reglamentos que dicte la autoridad, pero de ningún modo
pueden restringir el comercio y transito interprovincial.

La libertad
De expresión Art. 14-19 Ausencia de prohibición

Recepción
De Petición
Constitucional
Asociación
Censura previa
Reunión
Legislación
jurisprudencial

Concienci Trabajo De enseñar

a y culto industria
Física y de
Art.2 De
locomoción comercio
aprender
Navegaci
ón
La Igualdad
Aristóteles la definía como ausencia de privilegios políticos.
El Profesor Ricardo Haro tomaba una definición de la Corte al sostener “El principio de
la igualdad de todas las personas ente la ley, según ciencia y espíritu de la
constitución, no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o
privilegios que se excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales
circunstancias. De donde se sigue forzosamente que la verdadera igualdad consiste
en aplicar en los casos ocurrentes, la ley según las diferencias constitutivas de ellos,
y que cualquier otra inteligencia o aceptación de este derecho, es contrario a su
propias naturaleza e interés social”.

De estas afirmaciones se desprenden los siguientes postulados.

• Podemos afirmar que la ley debe ser igual para los iguales en igualdad de
circunstancias.
• Que no se establezcan excepciones o privilegios en merced de algunos.
• La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades.
• Se deben establecer las lógicas distinciones.
• Las clasificaciones o agrupamientos deben sustentarse en criterios razonables y no
arbitrarios
• La desigualdad es objeto de agravio para quien la sufre.
• La discriminación debe surgir del texto mismo de la ley.
• Está consagrada constitucionalmente en el Artículo 16.
Artículo 16: La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: No 32
hay en ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante
la ley, y admisibles en los empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad es la
base del impuesto y de las cargas públicas.

El requisito de idoneidad se vincula a ser apto, estar capacitado tener suficiencia para el
ejercicio de un cargo público, lo que se pretende es desvincular el empleo público de las
luchas políticas partidarias, de modo tal de construir en el Estado una burocracia apta y
permanente que no dependa de gobiernos de turno por afinidad política. Personalmente
advertimos una evolución en el concepto mismo de la igualdad, esta definición de
Aristóteles se corresponde a la primera concepción de la igualdad, como carencia de
privilegios, por eso se habla de igualdad frente a la ley. El Estado de Derecho tiene como
uno de sus presupuestos la existencia de leyes como normas generales, dirigidas a todos
los habitantes por igual, orientadoras de la conducta social y de aplicación coactiva. Esto
incluye la existencia de órganos con competencias para ser ejercidas ante toda la
población por igual. Basta de privilegios, de diferentes obligaciones y de cargas
diferenciadas según sea la persona sobre la que recaiga. Esta gran conquista del
constitucionalismo clásico se muestra insuficiente frente a los hechos que se desatan
desde la Revolución Industrial, en que la igualdad frente a la ley queda vacía de contenido.
Ante las diferencias sociales, se produce una grave desigualdad, solo algunos acceden a
los bienes sociales, mientras que miles quedan excluidos. Por fuerza de los hechos, esta
igualdad frente a la ley se torna totalmente insuficiente. Adviene una segunda concepción
de la igualdad que nace de la mano del Constitucionalismo Social como igualdad de
oportunidades y de acceso a los bienes sociales. Esta concepción requiere de un nuevo
actor: el Estado, capaz de interponer su poder de imperio para que, por medio de la ley se
propenda a un nuevo equilibrio en la sociedad, de allí su responsabilidad como
distribuidor de la riqueza, como garante del acceso a la educación, salud, vivienda etc. Sin
embargo, ante sociedades cada vez más seccionadas se han ido gestando grupos con
grandes diferencias entre sí, mostrando la imagen de sociedades estratificadas, donde solo
algunos acceden a los paradigmas sociales y los que no, van quedando sumidos en la
marginalidad y excluidos, por razones económicas, laborales, de sexo, credo, ideología,
aspecto físico, edad, entre otras. Se crea así la necesidad de hablar de la igualdad como
la no discriminación, donde el Estado debe ocurrir a las llamadas medidas de acción
positiva para intentar subsanar el estado social.
La propiedad
Constitucionalmente, están consagrados en el artículo 14 y 17.

Artículo 14: Todos los habitantes de la nación gozan de los siguientes derechos
conforme las leyes que reglamentan su ejercicio a saber: …de usar y disponer de su
propiedad…

Artículo 17: La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser

privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por
causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y previamente indemnizada.
Sólo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Art. 4°. Ningún
servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley.
Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento,
por el término que le acuerde la ley. La confiscación de bienes queda borrada para
siempre del Código Penal Argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
Sostiene Linares Quintana, que la propiedad privada que está garantizada en todos los
33
estados aún en los colectivistas es una cuestión de grado. En estos estados la
discusión recae sobre los bienes de producción. El derecho romano lo incorporó como
una potestad absoluta del propietario sobre la cosa: ius fruendi, utendi y abutendi. A
posterioridad, se desdibuja el concepto en el feudalismo; el campesino explotaba la tierra,
pero el fruto era del Sr. Feudal. Con la proliferación del comercio y el crecimiento de la
burguesía se coronó este derecho como fundamental. Para Joaquín V. González, es un
atributo de la personalidad y anterior a la Constitución. Otros autores sostienen que
no es un derecho natural, sino reconocido por el Estado de Derecho. La Declaración de
Derecho Humanos de la ONU de 1948, en su Artículo 17 dispone que toda persona tiene
derecho a la propiedad y nadie puede ser privado de su ella.
BIENES SUCEPTIBLES DE PROPIEDAD PRIVADA. En nuestro orden jurídico es el
Código Civil y Comercial en su artículo 235, quien enumera los bienes públicos; el artículo
237 dispone el uso de las personas de los bienes públicos y el artículo 236 conceptualiza
los bienes privados del Estado, Dentro de esta distinción es interesante analizar como la
reforma constitucional de 1994 introduce un nuevo concepto el de La Propiedad
Comunitaria a fin de garantizar los derechos de los pueblos aborígenes. Artículo 75:
Corresponde al Congreso: Inciso 17: Reconocer la preexistencia étnica y cultural de
los pueblos indígenas argentinos. Reconocer la personería jurídica de sus
comunidades, y la posesión y propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el
desarrollo humano; ninguna de ellas será enajenable, transmisible ni susceptible
de gravámenes o embargo. Esta disposición es innovadora sobre todo el régimen
instaurado por la ley civil argentina
LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Todos los bienes materiales o inmateriales son susceptibles de ser objeto del derecho de
propiedad. En ese sentido la última parte del Artículo 17 CN en su última parte dispone:
Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento,
por el término que le acuerde la ley. La Ley 11723 garantiza de por vida el derecho
exclusivo de autor de obras científicas, Literarias y artísticas, y en favor de sus herederos
hasta 50 años después de la muerte. También regula el tema la ley 111 de patentes e
invenciones con amparo por 5, 10 o 15años; la ley 3975 de marcas de fábrica, de comercio
y agricultura; Ley 17011 protección de la propiedad industrial.
LA EXPROPIACIÓN
Distinto es el caso de expropiación por razones de utilidad pública. Linares Quintana lo
define sosteniendo que “es el acto por el cual el Estado priva a una persona de un bien
determinado, con fines de utilidad pública o interés general calificados por ley, y mediante
una justa y previa indemnización”. El Estado tiene un poder soberano sobre todos los
bienes, puede desapoderar para garantizar el bien general. Nuestros autores sostienen
que es de naturaleza mixta es de derecho público, pero debe mediar la indemnización.
Requisitos:
1) Utilidad pública,
2) Declaración por ley
3) previa indemnización
Ley de expropiaciones 21499 ha dispuesto que en todos los casos se debe justificar por la
satisfacción del bien común.
La Corte ha sostenido que la declaración de utilidad pública por ley ingresa en el campo
34
de Causa política no judiciables. La ley debe determinar el bien, la indemnización debe
abonarse antes del desapoderamiento. El propietario no debe sufrir menoscabo
patrimonial ni enriquecimiento sin causa.es un valor objetivo.
LA CONFISCACIÓN
El Artículo 17 en su último párrafo ha dispuesto: La confiscación de bienes queda borrada
para siempre del Código Penal Argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie. Las Requisiciones eran actos de
castigo y represalia que tenían lugar en la etapa histórica de la lucha entre unitarios y
federales. Bielsa lo justifica para casos de guerra y temporariamente.
CONFISCATORIEDAD
Este tema está directamente vinculado con el quantum de los tributos, en este tema la
Corte Suprema ha dispuesto que por todo concepto tributario no puede excederse el
33%como alícuota sumado todos los impuestos nacionales, provinciales o municipales.
Otros derechos Constitucionales incorporados por reformas
LOS DERECHOS SOCIALES

La incorporación constitucional se produce en la reforma de 1957 luego de la derogación

de la reforma de 1945.El Artículo 14 bis. Artículo 14 bis: El trabajo en sus diversas formas
gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al trabajador: condiciones dignas
y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribución justa;
salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las
ganancias de las empresas, con control de la producción y colaboración en la dirección;
protección contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado público; organización
sindical libre y democrática reconocida por la simple inscripción en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la
conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de
las garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas
con la estabilidad de su empleo. El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social,
que tendrá carácter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro
social obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonomía
financiera y económica, administradas por los interesados con participación del Estado,
sin que pueda existir superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la
protección integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensación económica
familiar y el acceso a una vivienda digna. Aseguran los derechos del trabajador, los de las
organizaciones gremiales y los de la seguridad social y familia También han sido
consagrado en los tratados internacionales que gozan de jerarquía constitucional como El
Pacto de San José de Costa Rica, El Pacto internacional de Derechos Económicos, Sociales
y culturales. Declaración Universal de Derechos Humanos. En la legislación se han
incorporado en la ley de contrato de trabajo 20744, sobre convenios colectivos ley 14250,
La conciliación y arbitraje ley 14786, de conciliación obligatoria. Y arbitraje obligatorio ley
20 638.No obstante que después del caso Siri todos los derechos se consideran operativos,
algunos de los consagrados en esta materia son programáticos y dependen de una
posterior regulación, tal el caso de la participación del trabajador en las ganancias de las
empresas, o la regulación de la protección de la familia con acceso a una vivienda digna.
Se han consagrado expresamente entre otros derechos: Igual remuneración por igual tarea
como media antidiscriminación. Declaración Universal de Derechos Humanos artículo 23
inc.2.También se regula lo atinente a la organización gremial, protegida especialmente por
la Organización Internacional del Trabajo. Se ha incorporado la seguridad social como
protección a la familia, la maternidad, enfermedad, riesgos imprevistos, accidentes,
35
enfermedades laborales, nacimiento, muerte, jubilación. Protección a la familia,
contemplando el bien de familia, asignaciones familiares, acceso una vivienda digna.
Seguro social obligatorio jubilaciones y pensiones móviles, etc. También la reforma
constitucional de 1994 ha incluido estos temas no sólo con la incorporación de tratados
internacionales relativos a la temática, sino que también los consagran el Artículo 75 el
inciso 19 primer párrafo: Inciso 19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al
progreso económico con justicia social, a la productividad de la economía nacional, a la
generación de empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la defensa del valor
de la moneda, a la investigación y desarrollo científico y tecnológico, su difusión y
aprovechamiento.

DERECHOS DEL AMBIENTE. DERECHO DE USUSARIOS Y CONSUMIDORES

Estos derechos han sido agrupados bajo la denominación de derechos difusos porque no
necesariamente tienen un sujeto activo determinado, y su incumplimiento afecta al
conjunto de los hombres en sociedad, de manera indiscriminada. También son
considerados de Tercera generación y han sido objeto de especial protección por el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos. La protección constitucional de estos derechos
se incorpora en el nuevo capítulo sobre derechos y garantías en la reforma de 1994.

Artículo 41: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades
productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental generará
prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley. Las
autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de
los recursos naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la
diversidad biológica, y a la información y educación ambientales. Corresponde a
la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de
protección, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que
aquellas alteren las jurisdicciones locales. Se prohíbe el ingreso al territorio
nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos. Cabe
destacar que existen también leyes reglamentarias sobre la materia tal la Ley Nacional de
Política Ambiental N.º 25675.

Artículo 42: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en

la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses
económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a
condiciones de trato equitativo digno. Las autoridades proveerán a la protección
de esos derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la competencia
contra toda forma de distorsión de los mercados, control de los monopolios
naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la
constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios. La legislación
establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y
los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional,
previendo la necesaria participación de las asociaciones de consumidores y
usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control. La ley
reglamentaria de la Defensa de Derechos de Usuarios y Consumidores es la Nº2424

GARANTÍAS CONSTITUCIONALES

Garantías
Constitucionales

Art. 18,19 y 43
 36

Asilo
Habeas corpus

Libertad
Corporal Garantía en la
condena

Art.18

Garantías en el
proceso Amparo y
habeas data
Art 18

Inviolabilidad:

Domicilio

Correspondencia

Papeles privados

Art.18

Garantías de libertad Corporal

El Artículo 14 ha consagrado el derecho de todo habitante a entrar, transitar, permanecer

o salir del territorio nacional.
Este derecho es conocido en doctrina como Libertad ambulatoria o de locomoción, en caso
de que se produzca una lesión al mismo, se ha instrumentado una de las garantías más
antiguas en el tiempo, y que de alguna manera da nacimiento al resto de las garantías
consagradas, hablamos del HABEAS CORPUS. Garantiza la efectiva libertad corporal,
contra actos de autoridad o de particulares. Encuentra base de regulación constitucional
en el Artículo 18.

Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de
los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser
obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita
de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y
los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos
podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre
la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de
los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca
a mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará responsable al juez que la
autorice”.

Su naturaleza está en discusión. Algunos dicen que es un recurso y otros una acción, que
da inicio a un verdadero proceso. Su objetivo primordial es que un órgano jurisdiccional
puede revisar la legitimidad y legalidad de la detención de una persona, para que en caso
negativo ordene inmediatamente la libertad. En la reforma constitucional, el Artículo 43
lo incorpora como una especie del género del amparo. Transcribimos el párrafo pertinente.

Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad

física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención,
o en el de desaparición forzada de personas, la acción de habeas corpus podrá ser
37
interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de
inmediato aún durante la vigencia del estado de sitio.

La ley reglamentaria N.º 23098 ha dispuesto su procedencia:

1) Habeas corpus reparador, ante la privación de la libertad personal sin orden escrita de
autoridad competente o en forma ilegal.
2) Habeas corpus preventivo, ante la amenaza de consumarse la privación de la libertad.
3) Habeas Corpus Restringido, ante las restricciones o molestias secundarias de la
libertad individual, seguimientos, vigilancia, impedimento de ingresar a ciertos lugares.
4) Habeas Corpus Correctivo ante el agravamiento ilegítimo de las condiciones de
detención.
5) Ante la negativa a la solicitud de optar por salir del País.
6) Existen Habeas Corpus de pronto despacho y por mora en el traslado de un
detenido.
El Habeas Corpus se mantiene frente al Estado de sitio:
Pueden los jueces analizar y expedirse sobre la constitucionalidad de la declaración del
Estado de sitio y su correlación con el acto de privación de la libertad y la materialización
de la opción a salir del país.
En estos casos deben interpretarse las disposiciones del artículo 4 de la ley de Habeas
Corpus a la luz del Artículo 23 de la Constitución Nacional. En virtud de ello la decisión
de declarar el Estado de Sitio sigue exenta del contralor judicial, lo que no implica que el
Habeas Corpus no se pueda presentar aún durante su vigencia, lo que se reafirma luego
con la redacción del Artículo 43.
Pasos del proceso de Hábeas Corpus:
1) Petición, con todo aporte de datos
2) Pedido de informes
3) La comparecencia del detenido frente al tribunal
4) Análisis de la constitucionalidad de la medida, deben ser ilegales los actos atacados
5) Resolución judicial
Dentro de este tema cobra relevancia la garantía de Asilo basada en los Artículos 18 y19.
(Tratados de Montevideo 1888 y Declaración Universal de Derechos Humanos 1948). En
general, el Asilo procede por persecuciones políticas, raciales o religiosas etc. Nunca por
comisión de delitos comunes y es el Estado asilante quien debe determinar la posible
extradición.
Garantías en el proceso
Consideramos al proceso como un conjunto sucesivo de actos rituales cumplidos ante el
órgano jurisdiccional que culmina con la sentencia, lo que se traduce en la decisión final
sobre el asunto a resolver. En todo proceso se deben respetar el conjunto de reglas legales
y de equidad que defienden los derechos humanos: defensa, juez natural, prueba y
sentencia fundada, pero cobran mayor relevancia en el proceso penal, toda vez que está
en riesgo la libertad de la persona. De esta garantía en general se desprenden en particular
aquellos tópicos especialmente contenidos en el Artículo 18.
Se fija también la aplicación irretroactiva de la ley en general, cuyo principio cede frente a
la máxima de la aplicación de la ley más benigna. El Derecho a la jurisdicción que se
articula con el principio del juez natural, ya que el Estado debe organizar la administración
de justicia según competencia de grado, materia, territorio, no pudiendo instaurarse bajo
ninguna condición un juez especial o comisiones especiales de juzgamiento. Debe
interpretarse el término juez como juzgado o tribunal y no con la persona que ejerce el
cargo; ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa.
Garantías para la condena (art. 18 y art 8 CADH)
Convención Americana de los Derechos Humanos
Artículo 8. Garantías Judiciales 38
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra
ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal
o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona
tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si no
comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de
su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor
de su elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado,
remunerado o no según la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo
ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener
la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre
los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir el fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna
naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio
por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los
intereses de la justicia.
Art. 18 Constitución Nacional Argentina
Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a
declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio
es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley
determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y
ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda
especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto
de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquélla exija, hará responsable
al juez que la autorice.
Principio de inocencia que se mantiene hasta la condena definitiva, lo que también
implica que nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo.
Prohibición analógica de la ley penal, su interpretación extensiva, en virtud del principio
de legalidad y de reserva penal.
Mantenimiento de la libertad, salvo que se perjudique los fines del proceso o se tema
que el imputado eludirá el accionar de la justicia.
Institutos: excarcelación bajo caución juratoria o fianza real, pena de ejecución
condicional y libertad condicional.
La sentencia arbitraria se origina en el incumplimiento del debido proceso y de garantías
procesales.
Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de
tormento y los azotes.
La pena es instrumento de seguridad y defensa social, no de castigo.
39
Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de
los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a
mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará responsable al juez que la autorice.
Recordemos que el habeas corpus correctivo se origina en el agravamiento ilegítimo de
forma y condiciones en que se cumple la sentencia (art. 43 y ley 23098).
Inviolabilidad del domicilio, correspondencia y papeles privados
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable,
como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará
en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. La
intimidad de la persona encuentra fundamento constitucional en el Artículo 19: Las
acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la
autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que
no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe. Se ha dispuesto que la orden de
allanamiento debe ser clara, precisa, consignarse el funcionario que lo llevará a cabo, que
no sea de noche, etc.
LA ACCION DE AMPARO
Protege especialmente el resto de los derechos constitucionales a excepción de la libertad
física o de locomoción. Nace como una creación jurisprudencial, luego se avanza al
dictarse la ley de amparo 16.986/ 66 y los Arts. 321 y 498 del Código Procesal civil y
comercial de la Nación; en Córdoba, la ley 4915/67 y 5770/74 agregan la acción contra
particulares. Actualmente en la reforma el Artículo 43 se incluyen el amparo a los derechos
individuales, a los derechos colectivos y el Habeas Data.
Artículo 43
Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que
no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de
autoridades pública o de particulares, que en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el
juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u
omisión lesiva. Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de
discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la
competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia
colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que
propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los
requisitos y formas de su organización.
Esta acción debe interponerse frente a una alteración o restricción arbitraria del derecho
constitucional por parte de la autoridad o particulares, por acción u omisión, se reclama
que cesen dichas violaciones por esta vía sumarísima. La violación debe ser clara y
manifiesta.
El perjuicio debe ser real, tangible, manifiesto, concreto e ineludible o que exista amenaza
concreta.
Los hechos u omisiones deben ser notoriamente ilícitos o notablemente arbitrarios.
Entre sus requisitos destacamos:
1) Solo se declarará inadmisible cuando exista un remedio judicial más idóneo (antes se
exigía el agotar la vía administrativa).
2) Se puede accionar contra actos de autoridad lo que incluiría al Poder Judicial.
3) Los derechos son también los de los tratados y leyes.
4) Es independiente de la garantía de prestación de un servicio público.
5) Ahora también puede tratarse por esta vía los decretos, leyes y ordenanzas
Debe ser presentada por el damnificado o su apoderado, se deben especificar claramente
los hechos, los autores de la violación y la petición clara al juez.
El juez puede rechazarla sin trámite.
La ley nacional de amparo es la N.º 16.986
40
EL AMPARO COLECTIVO
Para derechos de incidencia colectiva, amparo y defensa de usuarios y consumidores.
Legitimación activa: afectado, defensor del pueblo y asociaciones civiles especialmente
inscriptas.
EL HABEAS DATA
Protege los derechos de la intimidad y el honor, se vincula también con la libertad
informática.
Artículo 43
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos
a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
públicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística.
Encuentra regulación normativa en la ley 25.326.
LIMITACIONES A DERECHOS Y GARANTÍAS
Las limitaciones a los derechos Constitucionales son dos: limitaciones permanentes y
limitaciones excepcionales
o Limitaciones Permanentes: los supuestos de limitación permanente de los
derechos son: poder de reglamentación y poder de policía.
Reglamentación: el ejercicio de los deberes no reviste el carácter absoluto, sino que
reconoce límites, está sujeto a reglamentación legal, la que debe, al mismo tiempo ser
razonable. Reglamentar un derecho es limitarlo, es hacerlo compatible con el derecho de
los demás dentro de la comunidad y con los intereses superiores de esta última. La
facultad reglamentaria de los derechos encuentra sustento en el Art. 14 de la C.N., cuando
dice todos los habitantes de la nación argentina gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamente su ejercicio a saber
La reglamentación debe presentar dos principios:
a) Principio de Legalidad: el rasgo que mejor tipifica al estado de derecho es la sujeción
de sus actos a la ley, asegurándose, la supremacía absoluta o predominio de la ley como
supuesto direccional del poder. Adquiere así, el principio de legalidad una significación
institucional de primer orden. Nuestra ley suprema acepta el principio de legalidad en el
art. 14 y 19 de la C.N. la regla de legalidad importa que todo acto del estado que interfiera
con la libertad jurídica del individuo aumentado sus obligaciones descanse su sustento
en una ley formal, o con fundamento mediato a través de normas jurídicas intermedias
que resulten de aplicación de una ley formal o material). Cuando hablamos del principio
de legalidad, en torno a la reglamentación de los derechos constitucionales,
constitucionales sea realizada a través de una ley o tenga fundamento en ella.
Algunas aplicaciones del principio de legalidad: Al derecho de propiedad se lo limita
al ejercer el estado su poder impositivo, cuando debe fijar por ley el establecimiento de
impuestos o contribuciones. (Art. 4, 17 y 75 inc. 2) Al fin de restringir la libertad física,
por la comisión de un delito, se requiere que dicho delito se encuentre previamente fijado
por ley en algún tipo penal. La expropiación por utilidad pública /art. 17), etc.
b) Principio de Razonabilidad: El principio de razonabilidad encuentra cabida en la C.N.
en los Art. 28, (se refiere a la razonabilidad que debe presidir a las limitaciones impuestas
por la ley a los derechos constitucionales) y 99 inc. 2 (expide instrucciones y reglamentos
que sean necesarios para la ejecución de leyes de la nación, cuidando de no alternar su
espíritu con excepciones reglamentarias).
La determinación de razonabilidad estará dada por la proporcionalidad o adecuación
del medio y el fin buscado por la norma jurídica.
Poder de Policía: es la potestad jurídica en cuya virtud el Estado, con el fin de asegurar 41
la libertad, la convivencia armónica, la seguridad, el orden público, la moralidad, la salud
y el bienestar general de los habitantes, impone por medio de la ley y de conformidad con
los principios constitucionales, limitaciones al ejercicio de los derechos individuales, a los
que no pueden alterar ni destruir y si bien incumbe la apreciación y valoración y la
elección de los medios, corresponde definitivamente al poder judicial decidir si las
limitaciones encuadran o no en el marco de la constitución, salvaguardando los derechos
individuales. El poder de policía permite limitar los derechos constitucionales, debido a la
exigencia de una situación de verdadera anormalidad y excepción.
Limitaciones Excepcionales:
Hacen referencia a aquellas restricciones que sufren los derechos constitucionales,
debido a la exigencia de una situación de verdadera anormalidad y excepción
o Estado de sitio:
Su declaración no puede ser revisada judicialmente.
Noción: es un instituto de emergencia que la Constitución otorga a los poderes políticos
del Estado, para que en situaciones de verdadera excepción puedan hacer uso de mayores
poderes en preservación de la ley fundamental y las autoridades creadas por ellas. Este
no suspende el imperio de la constitución, sino que se declara para asegurar su vigencia
sirviendo de escudo frente a las causas de gravedad que ponga en peligro el ejercicio de la
constitución y de las autoridades creadas por ellas. Durante el Estado de sitio, el Poder
Ejecutivo podrá: arrestar personas o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas
no prefiriesen salir del territorio argentino.
Causas: el art. 23 de la C.N. enuncia las 2 causales de declaración de estado de sito:
a) La Conmoción Interior: se trata de aquellas conmociones interior es que pongan en
peligro el ejercicio de la constitución y de las autoridades creadas por ellas. La Corte a
dicho los acontecimientos del estado que justifiquen la adopción del estado de sitio deben
ser de una gravedad que racionalmente obliguen al uso de las medidas defensivas, en sus
aspectos preventivos que pongan en riesgo a la autoridad es constituidas o a la
constitución.
b) Ataque Exterior en caso de ataque exterior, el órgano encargado de declarar el estado
de sitio es: el poder ejecutivo con acuerdo del senado. Es la guerra internacional o la civil
creadora del estado de necesidad y por consiguiente de la ley marcial incluida en los
reglamentos y ordenanzas que el congreso tiene facultad de dictar para el gobierno del
ejército en tiempo de paz y guerra.
c) A partir de la incorporación del Pacto de San José de Costa Rica se establece que es
causal en caso de guerra o emergencia o peligro público que amenace a independencia o
seguridad del Estado.
Las causales para que proceda el instituto de la intervención federal son:
Alteración de la forma republicana de gobierno, ataque exterior, sedición e invasión de
una provincia a otra.
Órganos que lo Declaran: resulta esta una atribución que puede corresponder, tanto al
poder legislativo como al Poder Ejecutivo o a ambos, dependiendo ello de las causales,
como de si se encuentra o no en el Congreso de la Nación. Según los art. 61 y 99 inc. 16
de la C.N en caso de ataque exterior corresponde la declaración del estado de sitio al poder
ejecutivo con autorización del Senado. El Poder Legislativo aprobará o suspenderá la
declaración del estado de sitio efectuada por el Poder Ejecutivo, desde el momento en que
se trata de una atribución propia del Legislativo.
➢ SUB-EJE TEMÁTICO 3. ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DEL PODER
PODER LEGISLATIVO
ESTRUCTURA Y COMPOSICIÓN
Artículo 44º. Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de Diputados de la Nación 42
y otra de Senadores de las provincias y de la Ciudad de Buenos Aires, será investido
del Poder Legislativo de la Nación.
Es un cuerpo colegiado, dividido en dos salas. Existen sobradas razones para sostener la
bicameralidad, no solo porque otorga un tiempo para una mayor reflexión, por la diversa
edad de sus componentes, denominándose Cámara joven a la de Diputados, y de
madurez a la de Senadores, sino por la estructura federal de nuestro país ya que en el
Senado radica la representación de los estados federales, mientras que en Diputados la
del pueblo, siguiendo el modelo constitucional de los Estados Unidos.
La cámara de Diputados está compuesta por 257 miembros elegidos para un mandato de
cuatro años, habiendo posibilidad de reelección. La proporción es un diputado por cada
33.000 hab. o fracción que no baje de los 16.500. Después de la realización de cada censo,
el Congreso fijará la representación con arreglo de este (art.45). Cada dos años la Cámara
renueva la mitad de su composición.
El Senado posee 72 miembros electos de manera directa y conjunta, tres senadores por
cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires (dos bancas corresponden al partido
político que obtenga el mayor número de votos y la restante al partido político que le siga
en número de votos; art. 54).
Requisitos para ser Senador: tener la edad de treinta años, haber sido seis años ciudadano
de la Nación, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada
equivalente, y ser natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia
inmediata en ella (art. 55). El mandato dura 6 años, con posibilidad de reelección
indefinida, renovándose un tercio de la banca cada dos años (art. 56).
El vicepresidente es el presidente del Senado (art. 57).
ATRIBUCIONES DEL PODER LEGISLATIVO
Sin lugar a duda es la tarea legislativa la más importante en manos del Congreso, allí
radica su rol en la función gubernativa y de organización de la convivencia social.
La doctrina, a los fines de un mejor estudio ha elaborado diversas clasificaciones
sobre las atribuciones del Congreso, al respecto rescatamos la que distingue entre las
expresamente consagradas en el artículo 75 de la Constitución Nacional, y las que
surgen de los poderes implícitos en virtud de las cuales toda atribución no
expresamente consagrada en uno de los poderes del gobierno federal debe ser
comprendido como atribución del Senado Artículo 75 inciso 32.
1) Legislar: en materia aduanera, dictar códigos de fondo, leyes generales, aprobar o
desechar tratados con otras naciones y organizaciones internacionales (Normas
reguladoras de la vida social con alcances generales y coactivos) (incs.1, 12, 22, 23,24)
2) Controlar al Poder Ejecutivo y también Poder Judicial, con atribuciones propias y
por medio de órganos de control como la Auditoría General de la Nación, Defensor del
Pueblo, Consejo de la Magistratura, Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, Ministerio
público. Ejerce Control Parlamentario cuando otorga venias, autorizaciones, pedidos de
informes, interpelaciones, moción de censura (Artículos 101, 100 incisos 9, 11).
3) Atribuciones económicas y financieras: Imponer contribuciones indirectas
concurrente con las Provincias, contraer empréstitos, disponer del uso y enajenación de
tierras del territorio nacional, establecer y reglamentar un banco federal, arreglar el pago
de la deuda interior y exterior, fijar presupuesto anual de gastos, acordar subsidio a las
Provincias, hacer sellar moneda nacional y fijar su valor, reglamentar el comercio con las
naciones extranjeras y las Provincias (incs. 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 11, 13).
4) Intervenir en las designaciones, renuncia o remoción de funcionarios, admitir o
desechar renuncia del presidente y vicepresidente (inc. 21)
5) Reglamentar la libre navegación de los ríos y puertos (inc.10)
6) Arreglar los límites de la nación y Provincias (inc. 15)
7) Proveer a la seguridad de las fronteras (inc. 16).
8) Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas (inc. 17).
9) Procurar el desarrollo y el progreso (inc. 18, 19) 43
10) Establecer tribunales inferiores a la CSJN, conceder amnistías (Inc. 20)
11) Poderes militares: Autorizar al P.E. para declarar la guerra o hacer la paz, fijar las
fuerzas armadas, permitir la introducción y salida de fuerzas armadas extranjeras en el
territorio nacional (inc. 25, 27, 28)
12) Declarar estado de sitio y disponer la intervención federal (incs. 29, 31)
13) Poderes implícitos
FACULTADES PRIVATIVAS
En el funcionamiento de este órgano colegiado la carta magna, respetando la
representación de cada Cámara ha dispuesto facultades privativas de cada una, a
continuación, detallamos algunas:
Diputados: Artículo 52º. Le corresponde exclusivamente la iniciativa de las leyes sobre
contribuciones y reclutamiento de tropas. Art 53, acusa en juicio político: “Sólo ella ejerce
el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de gabinete
de ministros, a los ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de
responsabilidad que se intenten contra ellos, por mal desempeño o por delito en el
ejercicio de sus funciones; o por crímenes comunes, después de haber conocido de
ellos y declarado haber lugar a la formación de causa por la mayoría de dos terceras
partes de sus miembros presentes.”
Senadores: Artículo 99 inciso 4, 7 ,13 y 19 brindar acuerdo a la designación de
magistrados y funcionarios. Artículo 59 y 60º. Senadores es Cámara de juzgamiento en
juicio político. Art 59: “Al Senado corresponde juzgar en juicio público a los
acusados por la Cámara de Diputados, debiendo sus miembros prestar juramento
para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la Nación, el Senado será
presidido por el presidente de la Corte Suprema. Ninguno será declarado culpable
sino a mayoría de los dos tercios de los miembros presentes”. Art 60: “Su fallo no
tendrá más efecto que destituir al acusado, y aun declararle incapaz de ocupar
ningún empleo de honor, de confianza o a sueldo en la Nación. Pero la parte
condenada quedará, no obstante, sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a
las leyes ante los tribunales ordinarios”.
Artículo 61º. Declarar en estado de sitio. “Corresponde también al Senado autorizar
al presidente de la Nación para que declare en estado de sitio, uno o varios puntos
de la República en caso de ataque exterior”.
JUICIO POLÍTICO
El juicio político es el procedimiento de destitución previsto para que los
funcionarios pasibles de él no continúen en el desempeño de sus cargos. Se lo
denomina juicio "político" porque no es un juicio penal que persiga castigar (aunque una
de sus causales pueda ser delictuosa), sino separar del cargo. Por eso, su trámite se agota
y concluye con la remoción, de donde inferimos que carece de objetivo y finalidad si el
funcionario ya no se halla en ejercicio.
La reforma de 1994 introdujo variaciones:
En materia de funcionarios enjuiciables hay una reducción y una ampliación, porque:
a) en el poder judicial el juicio se reserva para los jueces de la Corte y se suprime para los
de tribunales federales inferiores que, por los arts. 114 y 115, quedan sometidos a
acusación por el Consejo de la Magistratura y a enjuiciamiento por un tribunal o jurado
de enjuiciamiento;
b) en el ministerio se ha incorporado al jefe de gabinete.
Estudiamos el juicio político entre las competencias propias de cámara porque si bien
intervienen las dos cámaras, cada una lo hace a título de función privativa y con alcances
distintos; o sea, no concurren – como en la sanción de la ley- a realizar un acto común,
sino que cumplen separadamente un acto especial: una "acusa" y la otra “juzga".
La cámara de diputados declara haber lugar a la formación de causa después de conocer
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de la razón que se invoca para el juicio político. Necesita mayoría de dos terceras partes
de los miembros presentes (art.53).
El senado juzga en juicio público a los acusados por la cámara de diputados. Previamente,
los senadores prestan juramento para este acto. Para la declaración de culpabilidad
también se exige una mayoría de dos tercios de los miembros presentes (art. 59). El fallo
del senado no tiene más efecto que "destituir" al acusado (fin principal) y aún declararle
incapaz de ocupar ningún empleo de honor, de confianza, o a sueldo de la nación (fin
accesorio) (art. 60). De tal modo, se puede destituir sin inhabilitar, pero no inhabilitar sin
destituir.
Además, para que el senado pueda destituir es necesario que el acusado esté en ejercicio
de su función. Son pasibles de juicio político, conforme al art. 53:
a) el presidente de la república;
b) el vicepresidente;
c) el jefe de gabinete y los ministros;
d) los miembros de la Corte Suprema.
La serie de funcionarios pasibles de juicio político que trae el art. 53 no puede ser ampliada
por ley.
Las "causas" de responsabilidad -como las denomina el art.53- que hacen viable la
acusación y la destitución son tres:
a. Mal desempeño
b. Delito en el ejercicio de sus funciones
c. Crímenes comunes.
a. Mal desempeño es lo contrario de " buen" desempeño. La fórmula tiene latitud y
flexibilidad amplias. Mientras los delitos en ejercicio de la función o los crímenes comunes
circunscriben la causa a una figura penal preexistente en la constitución o en la ley penal,
el mal desempeño carece de un marco definitorio previamente establecido. No está
descripto el concepto constitucional de mal desempeño.
Por ello, estimamos que el mal desempeño puede: no ser doloso ni culposo, y provenir -
por ej.- de causas ajenas a la voluntad del funcionario. Un presidente que perdiera el uso
de la razón, o padeciera una hemiplejia, y no renunciara o no pudiera renunciar, sería
pasible de juicio político. Entendemos que el "mal desempeño" no es susceptible de
ninguna reglamentación infra constitucional.
Cuando el acusado es el presidente de la república, el senado debe ser presidido por el
presidente de la Corte Suprema, y no por el vicepresidente: la precaución contenida en el
art. 53 obedece a prevenir que el vicepresidente influya en la decisión para suceder en el
cargo al presidente en caso de destitución. Cuando el acusado es el vicepresidente, la
constitución no dice quién preside el Senado: normalmente se pensaría que debería
hacerlo el presidente provisional del Senado, pero nos parece que también en este caso,
por razones de cargo e imparcialidad, la presidencia le incumbe al presidente de la Corte
Suprema.
Si el período de sesiones concluye antes de la terminación del juicio, el senado debe
continuar sus funciones de tribunal sin interrupciones, hasta la finalización del juicio
político.
La constitución no prevé la suspensión del funcionario ni después de la acusación por la
cámara de diputados, ni durante el juzgamiento por el Senado. El funcionario permanece
en la plenitud de sus funciones -a menos que, tratándose de un ministro o de un miembro
de la Corte, el presidente de la república o el propio tribunal disponga, en ejercicio del
poder disciplinario, la suspensión a las resultas del juicio político.
El art. 60 estipula que después de la destitución por juicio político, la parte "condenada"
quedará sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales
ordinarios. Esto significa claramente que "antes" de la destitución por juicio político es
imposible someterla a proceso penal, o lo que es igual que "mientras" se halla en ejercicio
de su función está exenta de proceso penal. Se trata en realidad de un antejuicio o
privilegio procesal, que establece determinadas condiciones extraordinarias para el
proceso penal de una persona, y consiste en un impedimento que posterga el proceso
común hasta que se hayan producido ciertos actos, en el caso, la destitución por juicio
45
político. No es una inmunidad penal que derive de la persona, sino una garantía de
funcionamiento a favor del Órgano, como inmunidad del proceso.
PODER EJECUTIVO
Se adopta en nuestro sistema como poder unipersonal, solo lo ejerce el presidente de la
Nación.
Artículo 87º. El Poder Ejecutivo de la Nación será desempeñado por un ciudadano
con el título de “presidente de la Nación”
El vicepresidente que lo acompaña en la fórmula electoral forma parte del poder Legislativo
como presidente de la Cámara de Senadores.
Requisitos
Artículo 89.- Para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nación, se requiere haber
nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en país
extranjero; y las demás calidades exigidas para ser elegido senador.
En la remisión que se hace a los requisitos para ser elegido senador (art. 55), cabe decir:
• La edad es de 30 años
• La ciudadanía con antigüedad de seis años no se aplica al presidente cuando éste
ha nacido en el país. Tampoco rige para el extranjero que, como hijo de ciudadano
nativo, puede ser elegido conforme al art. 89 que, para tal supuesto, descarta a este
requisito.
• Tampoco aplica el haber nacido en determinada provincia porque el presidente no
es elegido por una pcia. en particular.
• La renta de dos mil pesos fuertes pudo haber tenido algún significado para la época,
pero no lo tiene hoy, ya que ha sido ignorado y dejado de lado.
Elección del presidente y vicepresidente
Solo cabe señalar que toda regulación del Poder Ejecutivo ha sufrido sustanciales
modificaciones en la reforma de 1994, tendientes a atenuar el hiperpresidencialismo.
Es interesante advertir como a los fines de la elección de presidente y vice de manera
indirecta, se pasó a un sistema de elección directa por voto popular y a doble vuelta
electoral.
El Artículo 94 enuncia el principio general mientras que el artículo 97 y 98 se explayan
sobre las dos únicas excepciones a la realización de la segunda vuelta.
Artículo 94º. El presidente y el vicepresidente de la Nación serán elegidos directamente
por el pueblo, en doble vuelta, según lo establece esta Constitución. A este fin el territorio
nacional conformará un distrito único.
Artículo 97º. Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta hubiere
obtenido más de cuarenta y cinco por ciento de los votos afirmativos válidamente
emitidos, sus integrantes serán proclamados como presidente y vicepresidente de la
Nación.
Artículo 98º. Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta hubiere
obtenido el cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos válidamente
emitidos y, además, existiere una diferencia mayor de diez puntos porcentuales
respecto del total de los votos afirmativos válidamente emitidos sobre la fórmula
que le sigue en número de votos, sus integrantes serán proclamados como presidente y
vicepresidente de la Nación.
Atribuciones
Las atribuciones del Poder ejecutivo se encuentran detalladas en el art. 99 de la CN:
1. El presidente conserva las jefaturas tradicionales: jefe de estado, de las fuerzas
armadas y de la administración pública (que implica para el presidente la
responsabilidad política por su titularidad, pero cuyo ejercicio está a cargo del jefe
de gabinete), habiéndose eliminado la jefatura de la capital federal.
2. Expide reglamentos e instrucciones necesarias para la ejecución de las leyes.
 3. Participa de la formación de las leyes, las promulga y las hace publicar. Puede dictar
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en circunstancias excepcionales que imposibiliten seguir el procedimiento
legislativo ordinario decretos de necesidad y urgencia (DNU).
4. Nombra a los magistrados de la CSJN con acuerdo del Senado y a los demás jueces
de los tribunales federales inferiores.
5. Puede indultar o conmutar penas.
6. Concede jubilaciones.
7. Nombra y remueve ministros y demás cargos.
8. Abre anualmente las sesiones en el congreso.
9. Prorroga o convoca a sesiones extraordinarias al Congreso.
10. Supervisa al jefe de gabinete.
11. Concluye y firma tratados.
12. Comandante en jefe de las Fuerzas Armadas.
13. Provee los empleos militares de la Nación.
14. Dispone de las FF AA y corre con su organización y distribución.
15. Declara la guerra con acuerdo del Senado.
16. Declara el estado de sitio con acuerdo del Senado.
17. Puede pedir informes al jefe de gabinete y sus ministros.
18. Puede ausentarse del territorio nacional por razones justificadas.
19. Puede rellenar vacantes de empleos cuando el Senado está en receso.
20. Decreta la intervención federal a una pcia o ciudad de Bs. As.
Duración del mandato: Artículo 90.- El Presidente y vicepresidente duran en sus
funciones el término de cuatro años y podrán ser reelegidos o sucederse recíprocamente
por un solo período consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recíprocamente
no pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo de un período.
Sueldo: Artículo 92.- El Presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el
Tesoro de la Nación, que no podrá ser alterado en el período de sus nombramientos.
Durante el mismo período no podrán ejercer otro empleo, ni recibir ningún otro
emolumento de la Nación, ni de provincia alguna.
Juramento: Artículo 93.- Al tomar posesión de su cargo el presidente y vicepresidente
prestarán juramento, en manos del presidente del Senado y ante el Congreso reunido en
Asamblea, respetando sus creencias religiosas, de "desempeñar con lealtad y patriotismo
el cargo de presidente (o vicepresidente) de la Nación y observar y hacer observar fielmente
la Constitución de la Nación Argentina".
Acefalía
Ley 20.972 de acefalía quórum de 2/3 de los miembros de cada cámara.
ARTICULO 1º — En caso de acefalía por falta de presidente y vicepresidente de la Nación,
el Poder Ejecutivo será desempeñado transitoriamente en primer lugar por el presidente
provisorio del Senado, en segundo por el presidente de la Cámara de Diputados y a falta
de éstos, por el presidente de la Corte Suprema de Justicia, hasta tanto el Congreso,
reunido en Asamblea, haga la elección a que se refiere el artículo 75 de la Constitución
Nacional.
ARTICULO 2º — La elección, en tal caso, se efectuará por el Congreso de la Nación, en
asamblea que convocará y presidirá quien ejerza la presidencia del Senado y que se
reunirá por imperio de esta ley dentro de las 48 horas siguientes al hecho de la acefalía.
La asamblea se constituirá en primera convocatoria con la presencia de las dos terceras
partes de los miembros de cada Cámara que la componen. Si no se logra ese quórum, se
reunirá nuevamente a las 48 horas siguientes constituyéndose en tal caso con simple
mayoría de los miembros de cada Cámara.
ARTICULO 3º — La elección se hará por mayoría absoluta de los presentes. Si no se
obtuviere esa mayoría en la primera votación se hará por segunda vez, limitándose a las
dos personas que en la primera hubiesen obtenido mayor número de sufragios. En caso
de empate, se repetirá la votación, y si resultase nuevo empate, decidirá el presidente de
la Asamblea votando por segunda vez. El voto será siempre nominal. La elección deberá
quedar concluida en una sola reunión de la asamblea.
ARTICULO 4º — La elección deberá recaer en un funcionario que reúna los requisitos del 47
artículo 76 de la Constitución Nacional, y desempeñe alguno de los siguientes mandatos
populares electivos: Senador Nacional, Diputado Nacional o Gobernador de Provincia.
ARTICULO 5º — Cuando la vacancia sea transitoria, el Poder Ejecutivo será desempeñado
por los funcionarios indicados en el artículo 1º y en ese orden, hasta que reasuma el
titular.
ARTICULO 6º — El funcionario que ha de ejercer el Poder Ejecutivo en los casos del
artículo 1º de esta Ley actuará con el título que le confiere el cargo que ocupa, con el
agregado "en ejercicio del Poder Ejecutivo". Para el caso del artículo 4º el funcionario
designado para ejercer la Presidencia de la República deberá prestar el juramento que
prescribe el artículo 80 de la Constitución Nacional ante el Congreso y en su ausencia,
ante la Corte Suprema de Justicia.
Causas de acefalía o falta de vicepresidente
Artículo 88.- En caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte, renuncia o
destitución del presidente, el Poder Ejecutivo será ejercido por el vicepresidente de la
Nación. En caso de destitución, muerte, dimisión o inhabilidad del presidente y
vicepresidente de la Nación, el Congreso determinará qué funcionario público ha de
desempeñar la Presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo
presidente sea electo.
El Jefe de Gabinete de Ministros, figura nueva, se incorpora en el Artículo 100 en que
se dispone su designación, remoción, y funciones. Con su imagen se pretendió crear una
suerte de fusible del sistema político para momentos de crisis, sin embargo, su figura se
ve opacada hasta la fecha por el excesivo protagonismo del presidente de la Nación.
A ese capítulo debemos agregar la figura de los ministros que forman el Gabinete nacional
a quienes la Constitución se refiere desde el artículo 102 en adelante.
El jefe de gabinete es nombrado y removido por el presidente de la Nación, al igual que a
los ministros y sus secretarios (Art. 99 Inc. 7). Por el voto de la mayoría absoluta de los
miembros de cada una de las cámaras el jefe de gabinete puede ser removido de su cargo;
aquí hace falta la coincidencia de las dos cámaras en la remoción, con el quórum de votos
indicado.
Para tratar una moción de censura como etapa previa a la remoción del jefe de gabinete
es menester que cualquiera de las cámaras alcance favorablemente la interpelación ante
sí, con el voto de la mayoría absoluta, computada sobre la totalidad de miembros que la
componen.
Si una sola cámara logra, con ese quórum de votos, interpelar al jefe de gabinete y
censurarlo, su voto de censura no surte efecto destitutorio, porque la remoción precisa
decisión concordante de las dos cámaras. En cambio, si la interpelación y el recíproco voto
de censura se producen en las dos cámaras, la remoción se opera cuando ambas así lo
resuelven por mayoría absoluta de sus miembros.
En síntesis, la remoción solo es viable cuando la ha precedido un voto de censura conjunto
de ambas cámaras, y cuando a continuación también las dos coinciden en la sanción
destitutoria.
Artículo 100.- El jefe de gabinete de ministros y los demás ministros secretarios cuyo
número y competencia será establecida por una ley especial, tendrán a su cargo el
despacho de los negocios de la Nación, y refrendarán y legalizarán los actos del presidente
por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia.
Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el Congreso de la Nación,
le corresponde:
1. Ejercer la administración general del país.
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le
atribuye este artículo y aquellas que le delegue el presidente de la Nación, con el refrendo
del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera.
3. Efectuar los nombramientos de los empleados de la administración, excepto los que
correspondan al presidente.
4. Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la Nación y, en
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acuerdo de gabinete resolver sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por
su propia decisión, en aquellas que por su importancia estime necesario, en el ámbito de
su competencia.
5. Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros, presidiéndolas
en caso de ausencia del presidente.
6. Enviar al Congreso los proyectos de ley de ministerios y de presupuesto nacional, previo
tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobación del Poder Ejecutivo.
7. Hacer recaudar las rentas de la Nación y ejecutar la ley de presupuesto nacional.
8. Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que dispongan la
prórroga de las sesiones ordinarias del Congreso o la convocatoria de sesiones
extraordinarias y los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa legislativa.
9. Concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero no votar.
10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los
restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nación en lo relativo a los
negocios de los respectivos departamentos.
11. Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las
Cámaras solicite al Poder Ejecutivo.
12. Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso, los que
estarán sujetos al control de la Comisión Bicameral Permanente.
13. Refrendar juntamente con los demás ministros los decretos de necesidad y urgencia y
los decretos que promulgan parcialmente leyes. Someterá personalmente y dentro de los
diez días de su sanción estos decretos a consideración de la Comisión Bicameral
Permanente.
El jefe de gabinete de ministros no podrá desempeñar simultáneamente otro ministerio.
Artículo 101.- El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al menos una
vez por mes, alternativamente a cada una de sus Cámaras, para informar de la marcha
del gobierno, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 71. Puede ser interpelado a los
efectos del tratamiento de una moción de censura, por el voto de la mayoría absoluta de
la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cámaras, y ser removido por el voto de
la mayoría absoluta de los miembros de cada una de las Cámaras.
Artículo 102.- Cada ministro es responsable de los actos que legaliza; y solidariamente de
los que acuerda con sus colegas.
PODER JUDICIAL
Al iniciar el estudio de este tema no debemos olvidar la estructura federal de nuestro país
y el mandato que el artículo impone a las provincias para organizar su administración de
justicia, por lo que conviven dos ámbitos: uno el de la justicia federal y otro el de la
justicia provincial u ordinaria.
El Poder judicial se compone de varios órganos: jueces y tribunales de múltiples
instancias, más el consejo de la Magistratura y el jurado de enjuiciamiento. Estos integran
una estructura vertical, que se corona en el órgano máximo y supremo, que es la cabeza
del poder judicial: la Corte Suprema de Justicia de la Nación (art. 108).
Son tribunales superiores:
• Corte Suprema de Justicia de la Nación
• Tribunales Superiores de Justicia de las Provincias
Son tribunales inferiores:
• Tribunales de primera instancia (juzgados)
• Tribunales de segunda instancia (cámaras de apelaciones)
• Cámaras federales de Casación
• Juzgados y tribunales federales (a excepción de la CSJN)
Designación y remoción de los jueces
A los fines de la integración de la Corte es aplicable el artículo 99 inciso 4 es decir se
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designa a sus miembros por parte del presidente con acuerdo del Senado en sesión
pública.
Art. 99 Inc. 4: “Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por
dos tercios de sus miembros presentes, en sesión pública, convocada al efecto.
Nombra los demás jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta
vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesión
pública, en la que se tendrá en cuenta la idoneidad de los candidatos.”
Es dable destacar que por decreto N° 222 del año 2003, el presidente limita sus
atribuciones a la hora de proponer un nuevo miembro para completar vacante en la Corte
suprema de Justicia de la Nación. Instaura un procedimiento público con participación
ciudadana, previo publicación y conocimiento del candidato propuesto, procedimiento que
se lleva frente al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos y luego es remitido al Senado
de la Nación, órgano que presta acuerdo previo permitir también la participación
ciudadana.
Al mismo tiempo por ley N.º 26183 del 29 de noviembre de 2006 se modifica el número de
miembros de la Corte, determinándose en cinco y reglándose su funcionamiento hasta
que este número definitivamente se alcance.
Artículo 110º. Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la
Nación conservarán sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirán por
sus servicios una compensación que determinará la ley, y que no podrá ser
disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones.
Artículo 115º. Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación serán removidos
por las causales expresadas en el Artículo 53, por un jurado de enjuiciamiento
integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrícula federal.
La remoción de los jueces es sólo mediante el juicio político. Su fallo, que será irrecurrible,
no tendrá más efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada quedará no
obstante sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales
ordinarios.
Corresponderá archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si
transcurrieren ciento ochenta días contados desde la decisión de abrir el procedimiento
de remoción, sin que haya sido dictado el fallo.
En la ley especial a que se refiere el Artículo 114, se determinará la integración y
procedimiento de este jurado, como así también se garantiza la intangibilidad de sus
remuneraciones.
Los requisitos para integrar la Corte o prestar funciones como jueces inferiores del Poder
Judicial fueron dispuestos en el Artículo 111.
Requisitos:
Artículo 111.- Ninguno podrá ser miembro de la Corte Suprema de Justicia, sin ser
abogado de la Nación con ocho años de ejercicio, y tener las calidades requeridas
para ser senador.
A su vez el Artículo 112 ha previsto el juramento de sus miembros.
Artículo 112.- En la primera instalación de la Corte Suprema, los individuos
nombrados prestarán juramento en manos del presidente de la Nación, de
desempeñar sus obligaciones, administrando justicia bien y legalmente, y en
conformidad a lo que prescribe la Constitución. En lo sucesivo lo prestarán ante el
presidente de la misma Corte.
Garantía de independencia del Poder Judicial
El principio de separación de poderes supone una colaboración funcional entre todos los
órganos del estado respetando un mínimo de autonomía para el ejercicio de las funciones
que se les reconocen por mandato constitucional. Sin embargo, el principio de separación
es un presupuesto necesario pero insuficiente para garantizar la independencia de los
poderes. La independencia requiere que el poder judicial ejerza el gobierno sobre sí mismo.
La independencia externa del poder judicial, principio fundamental del estado de derecho,
50
se garantiza, al menos, a través de los mecanismos de designación y remoción de los
jueces, el ejercicio de la potestad disciplinaria, y la administración de sus propios
recursos.
Otra de las garantías tradicionales de la independencia de los jueces con respecto al poder
político es el de la inamovilidad que surgió expresamente en el siglo XVIII.
La Constitución debe garantizar no sólo la independencia externa del poder judicial con
respecto a los otros poderes del estado, en especial el poder ejecutivo, sino también la
independencia interna de los jueces en relación con los jueces de instancias superiores.
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
El Consejo de la Magistratura, a diferencia de la Auditoría General, el Defensor del Pueblo,
el jefe de gabinete y los ministros, NO es un órgano extra poder, sino que orgánicamente
lo integra. Por eso Bidart Campos explica que el Consejo de la Magistratura es un órgano
integrado dentro del poder judicial, con competencias no judiciales que son propias de
dicho poder, y que antes de la reforma incumbían a los órganos judiciales.
A los fines de dotar de mayor independencia al Poder Judicial la reforma de 1994
creo un nuevo órgano el Consejo de la Magistratura incorporado en el Artículo 114:
Artículo 114º. El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial
sancionada por la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara, tendrá a su cargo la selección de los magistrados y la administración del
Poder Judicial.
El Consejo será integrado periódicamente de modo que se procure el equilibrio
entre la representación de los órganos políticos resultante de la elección popular,
de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrícula federal.
Será integrado, asimismo, por otras personas del ámbito académico y científico,
en el número y la forma que indique la ley.
Serán sus atribuciones:
1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las magistraturas
inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los
magistrados de los tribunales inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administración de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su caso
ordenar la suspensión, y formular la acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos
aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la
eficaz prestación de los servicios de justicia.
Las competencias del Consejo de la Magistratura exhiben diferencias entre sí:
1. En cuanto a la formación de cuadros judiciales, posee dos atribuciones:
a. realizar los concursos públicos para cubrir los cargos de jueces de todas las
instancias inferiores a la Corte y seleccionar a los candidatos;
b. formular ternas vinculantes para proponer el nombramiento;
c. promover el enjuiciamiento político de los jueces de instancias inferiores de la
corte.
2. En cuanto al poder disciplinario, el Consejo tiene su ejercicio sobre los magistrados.
3. En cuanto al poder reglamentario recae sobre una triple materia:
a. para la organización judicial;
b. para asegurar la independencia de los jueces;
c. para lograr la eficaz prestación de servicios de justicia.

4. Por fin, en lo administrativo-económico, administra los recursos y ejecuta el

presupuesto que la ley respectiva dedica al poder judicial.
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No tiene competencia para intervenir en la designación de jueces de la Corte, ni para
promover el juicio político contra ellos ni para ejercer sobre ellos el poder disciplinario ni
para ejercer poder disciplinario sobre el personal del poder judicial.
Las competencias del Consejo son plenamente decisorias, es decir, no son consultivas ni
de asesoramiento. Sus decisiones son recurribles. Se cree que dada la jerarquía que la
reforma le ha deparado, no puede ser otro sino la Corte Suprema como tribunal de alzada
quien pueda recurrir estas decisiones.
Este órgano se reglamentó por ley N.º 24937 y su composición se modificó luego por ley
26.080 dando mayoría al oficialismo político con lo que se desvirtuó de alguna manera el
objetivo de su nacimiento.

Artículo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la

Nación, el conocimiento y decisión de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la reserva hecha en el
inc. 12 del Artículo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas
concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros: de las
causas de almirantazgo y jurisdicción marítima: de los asuntos en que la Nación sea
parte: de las causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una provincia
y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una
provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
JURADO DE ENJUICIAMIENTO
El art. 115 dispone que los jueces de los tribunales inferiores serán removidos por las
causales expresadas en el art.53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por
legisladores, magistrados y abogados de la matrícula federal.
El juicio político ahora sólo se mantiene para destituir a los jueces de la Corte Suprema
de Justicia.
El procedimiento actual se desdobla: en una primera etapa, el Consejo de la Magistratura
acusa al decidir la apertura del procedimiento – y puede suspender al juez-; en la segunda
etapa, interviene el jurado de enjuiciamiento, que puede remover, o no. Se trata de una
relación entre dos órganos que forman parte – ambos- del poder judicial, por lo que cabe
calificar a esa relación como intra-órgano.
El art. 115 solamente esboza en su párrafo primero la integración de los jurados de
enjuiciamiento con una triple composición: legisladores, magistrados y abogados de la
matrícula federal. El detalle queda derivado a la ley prevista en el art. 114.
El fallo será irrecurrible y no tendrá más efecto que el destitutorio. Se suprimió la cláusula
accesoria que implicaba la inhabilitación como incapacidad para ocupar un empleo de
honor, de confianza o a sueldo del estado.
El juez sometido al jurado de enjuiciamiento puede ser también sometido al proceso penal
ordinario.
El jurado tiene 180 días para dictar fallo. Si en ese lapso no lo hace, deben archivarse las
actuaciones y, en su caso, hay que reponer al juez suspendido.
El fallo destitutorio es irrecurrible. Desde el punto de vista de la Corte Suprema, escapa a
la competencia judicial el encuadre y la valoración que el jurado hace de las conductas
que toma de base para la remoción, y la decisión misma de remover; pero sigue siendo
revisable todo lo que atañe a la competencia del órgano y las formalidades de su ejercicio,
así como las garantías del enjuiciado en orden al debido proceso y el derecho de defensa.
MINISTERIO PÚBLICO
El Ministerio Público es el único órgano que, fuera del poder legislativo, del ejecutivo y del
judicial, no aparece “dentro” del sector normativo dedicado en la constitución a cada uno
de esos tres poderes clásicos. Posee una sección normativa especial, no compartida, que
es la cuarta, contenida en la segunda parte del texto constitucional. De ahí que la doctrina
hable de un “cuarto poder”. Para Bidart Campos, el Ministerio Público, si bien no forma
parte del poder judicial, es un órgano auxiliar que adosa como órgano extra poder.
La cabeza del ministerio público es única y se sitúa en el Procurador General de la Nación.
52
El Defensor General ha de depender de él y tener a su cargo el área propia de los
defensores oficiales (de pobres, de menores, de incapaces y de ausentes).
Las funciones del Ministerio Público son:
a. Promover la actuación de la justicia, lo que a su vez admite desdoblarse en:
1. Para incitar a la persecución penal en los delitos de acción pública
2. Para iniciar procesos no penales cuando es necesario hacerlo en defensa de la
legalidad o de los intereses generales de la sociedad;
b. Defender la legalidad en cada proceso judicial que promueve o interviene.
c. Defender los intereses generales de la sociedad en iguales oportunidades.
d. Controlar, desde el ejercicio de las funciones señaladas, a los otros órganos de poder
y a los del poder judicial, todo ello en la medida y en el marco que le traza y le
delimita su intervención en los procesos judiciales donde la cuestión que se ventila
guarda relación con los actos u omisiones de dichos órganos o de los particulares y
ejercer el control de constitucionalidad de leyes, normas infra legales, actos y
omisiones del poder y de los particulares con igual perfil que el recién descripto.
e. Asumir judicialmente las funciones tradicionales del ministerio pupilar (defensa
oficial de pobres, menores, incapaces, ausentes, etc., y en su caso, representación
de estos).
f. Se ha de reconocer legitimación procesal, aún sin norma expresa en la constitución
o en la ley, a los efectos de todo proceso sin norma expresa en la constitución o en
la ley, a los efectos de todo proceso en que debe defender la legalidad o los intereses
generales de la sociedad, lo que abarca la legitimación de imponer la acción de
amparo, prevista en el art. 43 párrafo segundo, aun cuando allí no se lo consigne
expresamente; porque en toda la descripción que hace ese segmento de la norma
alude claramente a los intereses generales de la sociedad- como, por ejemplo, es el
caso de los derechos de incidencia colectiva-.
La reforma constitucional también incorporó como órgano extra poder al Ministerio
Público Fiscal:
Artículo 120º. El ministerio Público es un órgano independiente con autonomía
funcional y autarquía financiera, que tiene por función promover la actuación de la
justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad, en
coordinación con las demás autoridades de la República.
Está integrado por un procurador general de la Nación y un defensor general de la
Nación y los demás miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones.
Reglamentado a posterioridad por ley N.º 24946 Ley Orgánica del Ministerio Público Fiscal.