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LECCIÓN N° 04
1. ACCIÓN PENAL
La acción penal es ejercicio del derecho a la justicia, a la comisión de un hecho que la ley penal califica
de delito; el perjudicado se presenta a la autoridad judicial denunciándolo y pidiendo sanción para el culpable,
así como el resarcimiento de los daños sufridos en su comisión. El ejército de la acción penal en el fuero
común está reservado al Ministerio Público o por el particular, obligando al Juez a pronunciarse sobre lo
denunciado. Si apertura instrucción, el Juez debe tipificar el delito denunciado, calificación que puede o no
coincidir con el contenido de la denuncia.
En materia judicial militar, el Código establece ciertas circunstancias y facultades para poder efectuar
una denuncia, así tenemos en el Art. 374º que cualquier miembro de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional,
que tenga conocimiento de un hecho sujeto a la jurisdicción penal militar, está obligado a denunciar, sea
verbal o en forma escrita, al superior de quien depende, el que debe dar curso a la denuncia, bajo
responsabilidad. Si el denunciante fuese su inmediato superior, podrá acudir ante el jefe del que dependa. Si
transcurriesen ocho días sin ser atendido, acudirá directamente ante la autoridad judicial.
En materia penal militar, una denuncia puede ser escrita o verbal, la que se sentará en acta,
según las disposiciones del Art. 374º segunda parte.
El Código establece que estén facultados a denunciar, los Miembros del Ministerio Público,
sobre los hechos que tomen conocimiento, Art. 375º; también este derecho está reservado a los
civiles, quienes podrán denunciar las infracciones de carácter militar directamente ante la
autoridad judicial respectiva, por escrito o verbalmente, extendiéndose acta. Las autoridades
políticas y policiales también estén obligadas a denunciar las infracciones militares, cometidas
en el territorio a su mando, Art. 377º
El procedimiento penal puede también iniciarse por orden del Presidente de la Republica o
del Consejo Supremo de Justicia Militar (Art. 378º).
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Las denuncias formuladas por Intermedio de los periódicos, podrán dar lugar a
acción Judicial respecto del hecho denunciado, a juicio de la autoridad judicial
correspondiente (Art. 387º).
2. NOTIFICACIONES
Las resoluciones judiciales dictadas por la justicia militar son notificadas a las partes por el Secretario,
quien entregará una copia literal autorizada de las mismas, de la forma siguiente: a los oficiales subalternos e
individuos de tropa, por oficio dirigido a sus Jefes, suscrito por el Juez Instructor. A los Oficiales. Generales,
Almirantes y Superiores y a los funcionarios públicos, por oficio que les dirigirá el Juez Instructor; y a otras
personas que Intervienen en el proceso judicial directamente y por medio de cédula firmada por el Secretario
de Juzgado (Art. 388º y 389º).
Las notificaciones contendrán: fecha, lugar y hora en que se extiendan y la designación del Juez que
conoce de la causa; los nombres, apellidos y empleos de las personas que se citan y el domicilio en que debe
efectuarse la citación; el día. la hora y el término en que haya que concurrir el citado: el lugar de
comparecencia y la autoridad judicial ante quien debe presentarse y en especial la prevención de la
responsabilidad en que incurre en caso de Incumplimiento (Art. 390).
Las notificaciones pueden efectuarse en el Despacho del Juez o en el lugar donde se encuentren los 1
detenidos; si se desconoce su domicilio se efectuarán las Indagaciones del caso, pero si a pesar de ello no
fuese habido se mandará formalizar edictos por tres veces en el periódico de la provincia de su última
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residencia o en carteles que se fijarán por ocho días en los lugares más frecuentados de la localidad, los que
se agregan a los autos. Siguen también a esta modalidad las actuaciones en el Consejo Supremo de Justicia
Militar. En los Consejos se procederá en la misma forma por el Relator Secretario (Art. 329º). En síntesis las
notificaciones del fuero militar, siguen el mismo procedimiento que en el fuero común.
3. EXHORTOS
Un Juez puede delegar la actuación de una diligencia judicial en casos circunstanciales, cuando ésta
se realice fuera de la jurisdicción. a través del uso de los exhortos, cumpliendo ciertas formalidades.
En materia penal las diligencias que se efectúen en lugar distinto de aquel en que se sigue la causa, el
Juez que conoce de ésta, enviará directamente el respectivo exhorto, al Juez Instructor Permanente o
sustituto del lugar donde aquellas deben realizarse. El Código de Justicia Militar, establece las modalidades
de los exhortos, los suplicatorios y los preceptivos. En caso de no existir Juez Militar constituido en el lugar en
que ha de verificarse la diligencia, la Comisión se dirigirá al Juez Instructor del fuero común. Al extranjero se
enviarán por intermedio del Consejo Supremo de Justicia Militar, al Ministerio de Relaciones Exteriores, a fin
de que se le dé el curso respectivo (Arts. 395º al 399º),
El Art. 401º, indica las formalidades que debe guardar la redacción de los exhortos.
4. LOS TÉRMINOS
Las actividades procésales, se llevan a cabo de cuerdo con días y horas hábiles. A diferencia de los
procesos civiles, los términos en la justicia castrense están determinados por horas y días, así mismo según
los principios que la rigen no hay día y hora que no sean válidos para actuar. Los términos de días empiezan
a correr desde las doce de la noche del día en que se hace la notificación ose siente la diligencia. En los días
domingos y feriados y en los que se suspende el Despacho judicial, conforme al Código, no correrá el
término.
En los términos de horas se cuentan estas enteras y empiezan a correr desde el comienzo de la hora
siguiente a la Indicada en la respectiva notificación diligencial.
También se dan los casos especiales en que la. Ley nos señale términos especiales el máximo de
estos será de tres días para expedir auto resolutivo y un día para apelar los autos y sentencias. La apelación
concedida en un solo efecto nos suspende los términos del proceso principal (Art. 402 al 403)
5. RECUSACIONES
5.1. LA RECUSACIÓN
5.1.1. ETIMOLOGÍA
Recusación proviene de la voz latina recusatio onis, que significa recusar. Y, recusar
es un verbo que sirve para expresar la idea de: no admitir, de rehusar, de oponerse, de
rechazar.
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5.1.4. INTERPOSICIÓN
Acto por el cual el inculpado tacha a alguno de los funcionarios que intervienen
en la causa, con el objeto de que sea sustituido. En casi todas las legislaciones se
reconoce al litigante y mucho más al inculpado, de recusar que los juzguen personas
quienes debe suponerse parcialidad. Pueden ser acusados todos los que están
obligados a excusarse, s decir, todos los que adolecen de algunas causas e
incompatibilidades o exención.
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El Juez que se excuse o fuese recusado deberá continuar las diligencias de carácter urgente
que se le reemplace. Las recusaciones pueden formularse por escrito o en forma verbal. El código establece
el trámite cuando la recusación se efectúa a los miembros de los Consejos Superiores de los miembros del
Consejo Supremo de Justicia Militar. (Art. 413 al 414). Las recusaciones en todo caso serán resueltas por el
Consejo Supremo de Justicia Militar que pone término a un incidente: contra quien quiera que éste fuese, no
hay recurso alguno.
Es necesario tener en cuenta la advertencia hecha por dos tratadistas, HUGO ROCCO y AUGUSTO
FERRERO; escribe el primero que “El concepto excepción no ha alcanzado en la doctrina la determinación
necesaria para poder fijar distinciones provechosas, ni se puede decir que exista hasta hoy, una teoría bien
delineada de las Excepciones” el segundo opina que “La excepción entraña uno de los más difíciles
conceptos procésales, razón por la cual su definición está reducida al campo de la doctrina”.
adoptar tres formas, correspondiendo a cada una dc ellas un significado de excepción, significados que a su
vez, se van restringiendo uno a otro.
La primera actitud defensiva puede consistir en la “negación absoluta” del derecho (Savigny) en que
funda su pretensión el Sujeto: en este sentido amplio y general, excepción significa cualquier medio del que
se sirve el encausado para justificar su desestimación, incluyendo también la simple negación del fundamento
de la acción.
La segunda actitud, puede constituir la ”negación relativa” del derecho reclamado: en este sentido más
estricto, la excepción comprende toda defensa de fondo que no consista en la simple negación del hecho
constitutivo del derecho afirmado como fundamento de su pretensión, sino en la contraposición a ese
derecho, de un hecho (dolo, Ilicitud de la causa, violencia) que impide su nacimiento, o de otro (pago,
novación, compensación) que lo extingue.
La tercera actitud, que restringe aún más el concepto de excepción, puede ser la alegación por parte
del demandado, de hechos impeditivos de a acción o extintivos del derecho que se contraponen a la demanda
del actor, y que por sí mismos, no excluyen de la acción, pues de no ser alegados por demandado no pueden
ser tenidos en cuenta por e Juez, aún cuando fueran afirmados por el actor, pero de alegarse, dan a aquel el
poder jurídico de anular la acción. En estos casos se habla en la doctrina de excepción en sentido sustancial
o propio.
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“Las defensas dicen Alsina, son negaciones del derecho mismo”, derecho que se pretende hacer valer
con la demanda: las excepciones en cambio, no constituyen la negación del derecho, Sino de la acción y se
basan en hechos distintos de aquel que dio origen a la pretensión”
Existiendo pues, circunstancias que obran favorablemente al imputado excluyendo la acción, y que
fluyen de los actos o de la misma exposición del actor. deberán ser puestos de relieve por el Juez, aunque el
encausado esté ausente o calle, porque, precisamente. de ser conocidas por el Juez, y no ser tenidas en
cuenta, llevarían inevitablemente a una sentencia injusta.
Es la tercera acepción la que señala el verdadero sentido de la excepción. Cuando existan circunstan-
cias que por si mismas no excluyen la acción, sino que atribuyen al demandado el derecho de impugnarla, no
pueden ser tenidas en cuenta por el Juez de oficio, aún cuando las conozca, sino cuando el encausado por un
acto de voluntad, lo Incite a hacerlo. Así si se trata de la prescripción, el Juez, a falta de excepción,, debe
aceptar la investigación porque la acción -de Chiovenda— en tanto no se le ocurra al encausado valerse de
su derecho de impugnarla, existe y la acción es valedera, la prescripción no es injusta, aún cuando el Juez
hubiera tenido conocimiento de que la prescripción se había realizado; si el encausado hace uso de su
derecho, la acción será anulada; Contrariamente, la acción subsistir y surtirá todos sus efectos, hasta
mientras no se deduzca; solamente se encontrará en un “estado dependencia” que se resolverá a su favor
cuando la excepción no se haga valer, o en su contra si ocurre lo contrario.
Depende, pues, de la voluntad del demandado, al hacer valer la eficacia Impeditiva o extintiva que la
ley atribuye a ciertas circunstancias, de modo que, si no lo desea, deja de hacer valer esa eficacia que obraría
en su favor de sólo quererlo, pero que, precisamente. por constituir un derecho, no pueden ser tenidas en
cuenta de oficio por el Juez; si ejercita su contra derecho elimina la acción y obtiene por consiguiente la
desestimación de la demanda; no haciéndolo, deja con vida la acción, exponiéndose a una condena que, por
lo demás no seria Injusta.
ACCIÓN Y EXCEPCIÓN.- Tanto la acción como la excepción son dos derechos autónomos, por lo
menos, medidas legales concedidas para la respectiva defensa de los derechos que suponen tener y que
pretenden sean tuteladas.
Entre estos institutos procésales existen sustanciales diferencias, así tenemos que, la acción que
constituye un derecho, tiende a ser anulada por la excepción, que representa un contra derecho.
La excepción se ejercita como consecuencia de la acción, por persona que se encuentra colocada en
situación originariamente pasiva y tiene por objeto resistir u oponerse.
Las acciones prescriben por el mero transcurso del tiempo señalado por la ley, a contar desde el día en
que pudieron ser ejercitadas, mientras que con respecto alas excepciones, hay que atenerse a la regla de la
perpetuidad de la excepción, pues, si no hay acción, no pueden existir excepción.
Cada presupuesto procesal tiene en su estructura un elemento material y otro formal; el elemento
material está constituido por el Juez, las partes y la demanda; el elemento formal, por la competencia, la
debida constitución de las partes y la validez formal de la demanda. Es suficiente que falte uno de los
elementos a cualquiera de los presupuestos para que la relación procesal no se establezca. SI faltara un
elemento material o un elemento formal a un presupuesto positivo, faltará ese presupuesto, no siendo posible
ya, el surgimiento de la relación procesal.
Así un juicio seguido ante quien no es Juez, o ante un incompetente, es un juicio inexistente: un juicio
que no cuenta con litigantes capaces o está ausente uno de ellos sIn que haya incurrido en rebeldía, tampoco
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es un Juicio: y. además, un Juicio no se puede iniciar sin una demanda y tampoco sin que ésta revista de
formalidad de ley.
Estos elementos, pues, son circunstancias anteriores a la decisión del Juez, sin los cuales no puede
acoger. la acción o la defensa, no siendo necesaria para que sean tenidos en cuenta, la alegación de parte,
porque -como lo anota Couture el Juez no tiene la facultad de atribuirse una competencia que la ley no le da,
ni para dotar a las partes de capacidad procesal que no tienen; Ni asimismo, de acoger demandas que no
revistan las formalidades de ley. De no ser puesta en evidencia la inexistencia de estas circunstancias por el
Juez, no obstante su obligación de hacerlo, pueden ser reclamadas por el demandado, haciendo uso de las
respectivas excepciones, de, este hecho, de que la ausencia de presupuesto’ procésales sea reclamado por
algunas excepciones, surge el motivo para confundir presupuestos y excepciones.
6. EXCEPCIONES
Según la doctrina viene a ser un medio de defensa Invocado por una de las partes para enervar,
debilitar quitar fuerza a la denuncia sin entrar en discusiones sobre los fundamentos de derecho o fondo del
asunto’.
Las únicas excepciones (Art. 415 C. J. M.) que se pueden Interponer son ”:
a) La declinatoria de jurisdicción;
b) La de prescripción;
c) La de cosa Juzgada; y.
d) La de amnistía.
La excepción declinatoria de jurisdicción sólo procede durante la instrucción. Presentada ella, el Juez,
si lo cree necesario, la recibirá a prueba-por el término de tres días. Vencido el cual llevará al Consejo con el
correspondiente informe.
Aún cuando las excepciones indicadas en el último acápite del articulo anterior no hubiesen sido
propuestas, el Consejo de propia iniciativa solicitud del Instructor o del Auditor, podrá tomarlas en con-
sideración, de oficio, en cualquier estado de la instrucción antes de la sentencia (Art. 416 CJM7).
Cuando las excepciones se formulan después de elevada la causa a proceso, siempre que no se trate
de la excepción de jurisdicción, que no puede ser ya formulada, serán resueltas en la sentencia Art. 417
Cuando el Consejo Supremo de Justicia Militar conozca las resoluciones expedidas en incidentes so-
bre excepciones, resolverá sin más trámite que la vista fiscal y el dictamen del Auditor General (Art. 419 C. J.
M.).
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7. ACUMULACIÓN
Facultad de ejecutar en forma simultánea o sucesiva, dos o más nociones judiciales compatibles, para
que se resuelvan en una sola sentencia.
Cuando un solo agente es autor de varios delitos. Si no hay Instrucción por alguno de ellos o cuando
varios agentes son Inculpados de un solo delito como autores o cómplices, la acumulación es obligatoria ante
el Juez llamado a conocer del delito más grave.
En los demás casos. Así como en los de conexiones complejas y cuando hay pluralidad de agentes y
delitos, la acumulación es facultativa y no-se ordenará. sI redunda en Inútil postergación el Juzgamiento (Art.
420 CJM).
En los sucesivos juzgamientos por delitos conexos, en los que no se haya dispuesto la
acumulación. la sentencia expedida en una causa, no podrá ser modificada en cuanto a la
calificación del hecho punible y a la culpabilidad del agente. Pero las penas y medidas
Impuestas se tendrán en consideración para refundirlas en la penalidad que se le imponga, por
los cargos que le resulten de cada nuevo juzga-miento (Art. 422 CJM).
8.1. INSTRUCCIÓN
La primera etapa del Proceso Penal, tiene por objeto reunir la prueba de la realización
del delito, las circunstancias en las que se ha perpetrado, sus móviles, así como descubrir a los
autores y cómplices, estableciendo las distintas participaciones que hayan tenido en los gastos
preparatorios, en la ejecución o después de su realización.
8.2. PROCESO
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a) Instrucción y,
b) Proceso.
El Consejo, tan pronto como reciba una denuncia de acto u omisión reprimido por la ley, expedirá
previo dictamen del Auditor, el correspondiente auto de apertura de Instrucción o de diligencias previas,
designando al Juez que debe encargarse de una u otra, dando cuenta, dentro de un día, al Consejo Supremo
de Justicia Militar. Los autos de apertura de Instrucción serán también comunicados al Ministerio respectivo.
En casos urgentes ordenará la apertura de instrucción sin trámite alguno, remitiendo al Auditor copia
certificada de la denuncia o mandato, Incluyendo en ella el auto que expida para que dicho funcionario emita
dictamen dentro de un día.
Si la instrucción hubiera sido mandada abrir por el Presidente de la República o por el Consejo Supre-
mo de Justicia Militar, el Consejo dictará de inmediato el auto apertorio, sin trámite alguno (Art. C. J. M).
Recibida por el Instructor la orden de apertura de Instrucción, con los documentos de su referencia,
encabezará con ella la causa, disponiendo la ratificación de la denuncia que la origina, si no estuviera hecha
en documento oficial o público; la declaración del encausado y la del agraviado. Si las hubiese; y la actuación
de todas las pruebas necesarias para la comprobación del delito (Art. 428 CJM)
Este plazo podrá ser prorrogado por el Consejo hasta un máximo de treinta días mas cuando existan
motivos fundados para ello, dejándose constancia en autos.
En caso de que hubiese que practicarse fuera del lugar diligencia imprescindible, el Consejo podrá
conceder al instructor un nuevo plazo no mayor de veinte días, más el término de la distancia, para su
diligenciamiento y devolución por correo de los despachos respectivos, bajo responsabilidad de los Jueces
comisionados.
El Consejo Supremo de Justicia Militar podrá conceder plazos extraordinarios, cuando las dificultades
de la instrucción lo exijan (Art. 429 CJM).
Cada delito será objeto de instrucción separada, salvo los casos en que proceda la acumulación.
El encausado o su defensor pueden ofrecer durante la instrucción, la prueba que estimen necesaria
para el descargo de aquél y el Juez está obligado a aceptarla, siempre que la considere pertinente. En caso
contrario, expedirá resolución motivada (Art. 431 CJM).
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Los enjuiciamientos contra quienes estuviese pendiente una orden de detención provisional, no podrán
ser oídos mientras no la acaten, salvo que alegasen prescripción, amnistía o indulto.
La parte civil podrá ofrecer prueba, la que el Juez aceptará o no según su criterio.
La resolución que expida es apelable ante el Consejo. Contra la decisión de éste no procede recurso
alguno.
Podrá Igualmente designar abogado para el acto de la audiencia y concurrir a ésta y apelar de la
sentencia sólo en cuanto afecte su derecho a la reparación civil, en los casos que ésta proceda (Art. 432 CJM.
La acción penal es pública, pero la Instrucción es reservada, salvo para el Fiscal. Inculpado y a su
defensor. Sin embargo, el Juez Instructor podrá respecto de estos dos últimos, mantener en reserva,
temporalmente, las pruebas o piezas del auto que crea conveniente para la eficacia de su Investigación.
Esta reserva sólo podrían mantenerse hasta veinte días antes de dar por terminada la instrucción.
Los funcionarios y miembros auxiliares de la justicia que violen la reserva de la instrucción incurrirán en
el delito de infidencia previsto en el Inciso 7 del artículo 86 de este Código Art. 433 CJM.
Cuando se siga instrucción por cualquier delito, del que haya resultado la muerte de una persona,
identificado el cadáver, el Juez ordenará que se inscriba la pan ida de defunción en el Registro civil
correspondiente, con los datos que aparezcan de autos. Si no se descubre el cadáver de la víctima, la orden
se dictará después de expedirse el auto que ponga término a la instrucción o sentencia, si en una u otra se
declara la comisión del delito (Art. 435 CJM).
Siempre que en una instrucción por delito o falta aparezcan complicados menores de 18 años de edad,
acreditada ésta con la respectiva partida o, a falta de ella, con el reconocimiento médico, se cortará el
procedimiento por el Consejo y se les pondrá a disposición del Juez de Menores. El auto que se expida no es
consultable, salvo en el caso que el corte del procedimiento se hubiese ordenado por el mérito del
reconocimiento médico a que se haya sometido el encausado, a falta de partida (Art. 436 CJM).
En su función investigatoria agotará todos los medios que la ley le franquea para
comprobar la comisión del hecho delictuoso y su imputabilidad al inculpado. Deberá poner el
mismo celo tanto en la actuación de las pruebas de cargo como en las de descargo, hasta llegar
al descubrimiento de la verdad, exclusivo fin del procedimiento y para el que Intervendrá no como
mero actuador de las pruebas que ofrezcan el Fiscal o el Defensor, sino como elemento activo
usando su propio criterio y amplia iniciativa (Art. 437 CJM).
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a. Procurará recoger en los primeros momentos las armas, instrumentos, sustancias y demás
efectos que puedan haber servido para la comisión del delito, cualquiera que fuere el lugar
en que se hallaren.
b. De ello se sentará diligencia detallada que suscribirán las personas en cuyo poder fuesen
encontrados los enunciados objetos, dándoseles el correspondiente recibo de entrega sí lo
pidiese
c. Describirá, detalladamente, la persona o la cosa cuerpo del delito, señalando su estado,
circunstancias y todo lo que se relacione con el hecho punible
d. Procederá al nombramiento de peritos para conocer o apreciar los hechos o circunstancias
en que sea necesaria su intervención
e. Si creyese oportuno reconocer algún lugar determinado, lo hará así detallando en los autos,
en diligencia especial, el resultado de su inspección ocular.
f. Examinará a las personas presentes en las Investigaciones antedichas, en todo lo relativo a
los instrumentos con que se cometió delito o el lugar en que se realizó, exigiendo á dicha
personas que declaren cuando sepan sobre las alteraciones que se observen en los lugares,
armas, Instrumentos, sustancias o efectos recogidos y examinados, así como acerca del
estado en que se hallaban anteriormente; y.
g. Dispondrá, si fuese necesario, el levantamiento de plano o croquis, la medición de distancias
y que se tomen fotografías o diseños de los lugares y objetos que pueden conducir al
esclarecimiento del delito. reclamando al efecto de quien proceda, el auxilio correspondiente
(Art. 438 CJM)
Los objetos recogidos por el Instructor durante sus Investigaciones y que puedan servir
para el fallo. los marcará y sellará, agregándose a los autos, cuando ello sea posible.
Siempre que fuese necesario tener a la vista los objetos depositados, se principiará el
acto haciendo constar si los sellos fajas han sido o no violados (Art. 439 C. J. M.).
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dirección de su Despacho, a fin de que, si alguno puede suministrar noticias pertinentes, las
comunique.
Cuando se siga instrucción por cualquier delito, del que hayan resultado lesiones
corporales, el Juez exigirá que los peritos determinen en su informe el arma o instrumentos con
que se cometió el delito y si dejaron o no deformaciones y señales permanentes en el rostro,
puesto en peligro la vida, causando enfermedad incurable ola pérdida de algún miembro u órgano
y en general todas las circunstancias que conforme a este Código, incluyan en la tipificación del
delito y en la apreciación del grado de culpabilidad. Exigirá también la indicación acerca del
tiempo que requiera su curación y si existe o no incapacidad para el trabajo (Art. 441 CJM).
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equipos o de falta de pago de sus haberes: y se esclarecerá la participación que cada culpable
hubiese tenido en la comisión del delito (Art. 444 CJM).
Cuando no aparezca huella material del delito, se hará constar si su desaparición fue
natural. causal o intencional, así como los factores que hubieren influido para ello, y se recogerán
las pruebas de cualquier clase que puedan lograrse sobre la perpetración del delito, y la
preexistencia de las cosas
Objeto del mismo, comprobándose, en cuanto sea posible, el estado que tuvieron antes de ser
destruidas o deterioradas (Art. 449 CJM).
Las pruebas materiales se refieren a los hechos constitutivos del delito, sus efectos,
vestigios, instrumentos y medios de ejecución (Art. 484 CJM).
Los Ministerios de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales atenderán ese pago,
con cuyo fin considerarán anualmente en su presupuesto la partida correspondiente.
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Los peritos presentarán su dictamen al Juez dentro del término que éste señale,
cuidando que tal término sea suficiente.
La prórroga del plazo deberá constar en providencia motivada.
En caso de urgencia podrá dictaminar un solo perito, si no hubiera otro (Art. 488 CJM).
El Instructor presenciará, cuando sea necesario, los actos periciales, y podrá pedir
en cualquier caso a los peritos las aclaraciones escritas o verbales que crea conveniente
(Art. 489 CJM).
Los peritos entregarán personalmente sus dictámenes al Juez, quien en ese mismo
acto, les tomará juramento, o promesa de decir la verdad, y los examinará como si fueran
testigos, preguntándoles si ellos son los autores del dictamen que presentan, si han
procedido imparcialmente en el examen y en la información que suscriben, y todas las
circunstancias que juzgue necesario aclarar y se deriven ya de los hechos que conocen
por la instrucción, ya de los que resulten los dictámenes. SI hubiere contradicciones calos
dictámenes, el Juez abrirá un debate. Cada perito, expondrán los motivos que tiene para
opinar, debiendo el Juez exigirles que redacten, en síntesis, los argumentos expuestos.
Los peritos no pueden negarse a dar explicaciones que el Juez les pida. Deberán llevarse
a esta diligencia, las personas o cosas, materia de dictamen pericial, siempre que sea
posible (Art. 491 CJM).
En caso de que los peritos estuviesen discordes en sus opiniones, el Juez nombrará
dirimente (Art. 493 CJM).
Cuando los peritos tengan necesidad de destruir o alterar los objetos que
examinen, procurará el Juez conservar parte de ellos para proceder en caso necesario
nueva operación (Art. 494 CJM).
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de él y deje constancia en autos de lo que fuese pertinente, salvo los que hubiesen sido
clasificados como secretos o estrictamente secretos, para lo que se necesitará la
autorización de la superioridad respectiva (Art. 496 CJM).
El instructor tomará las declaraciones de los testigos que, según su criterio, sean
indispensables para el esclarecimiento de los hechos (Art. 497 CJM).
Las personas comprendidas en estos incisos serán advertidas del derecho que les asiste
para rehusar la declaración.
Las declaraciones serán tomadas a los testigos por el Juez en su Despacho (Art. 499
CJM).
El que sin estar comprendido en alguna causal de exención dejase de cumplir con los
deberes que este Código impone a los testigos, incurrirá en el delito de desobediencia y será
reprimido con la pena correspondiente si es militar. Si se trata de un civil, será denunciado al
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fuero común por delito contra la administración de justicia, sin perjuicio de ser conducido por la
fuerza pública a declarar (Art. 500 CJM).
Los testigos que se encontrasen en el lugar en que el delito se cometió, serán requeridos
de palabra, por el Juez Instructor a prestar su declaración, procediéndose de igual manera con
los que acudan al local del juzgado por cualquier circunstancia.
Los que no estuviesen presentes serán citados por el Secretario del Juzgado,
designándose el día y hora en que hayan de comparecer, poniéndose en los autos, constancia
de haberse practicado la citación. (Art. 501 CJM).
Para la declaración de testigos que estuviesen fuera del lugar en que deben declarar, se
hará uso del exhorto, el que tiene carácter reservado y no puede ser comunicado por el Juez
que lo recibe a persona extraña, bajo responsabilidad. (Art. 502 CJM).
El juez, con asistencia del Secretario, tomará declaración separadamente a los testigos,
bajo juramento.
Los menores de catorce años declararán sin juramento y en presencia de sus padres,
tutor, a quien los presente. (Art. 504 CJM)
La fórmula del juramento de los testigos será la siguiente: (Art. 513 CJM).
• “Juráis por Dios, decir la verdad en todo lo que supiereis y fuereis preguntando,
contestando sin afecto ni desafecto y sin ocultar ninguna circunstancia favorable o
adversa”.
• “Si juro”
• “Si así no lo hiciereis, Dios y la Patria os lo demande”
Los Jefes y Oficiales de todos las instituciones armados y fuerzas policiales, cualquiera
que sea el fuero del Juez o Tribunal ante el que comparezcan prestarán juramento por “Dios” y
su “Honor” guardando la posición de atención.
El Juez podrá disponer que los testigos sean conducidos al sitio en que hubiesen ocurrido
los hechos para tomarles declaración en el lugar, teniendo a la vista los objetos con que los
hechos se relacionen (Art. CJM).
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Al testigo le será permitido dictar por él mismo su declaración, pero no valerse de la que
lleve escrita, si bien podrá consultar apuntes o memorias sobre datos que pudiese olvidar. (Art.
506 CJM).
Podrá tacharse a los testigos por falta de capacidad, imparcialidad o moralidad. (Art. 512
CJM).
El inculpado o su defensor pueden solicitar del Juez que se les conceda presenciar la
declaración de todos o de algunos de los testigos, siempre que se encuentren en el lugar del
juicio. El Juez accederá a esa petición respecto de los testigos que no puedan ser influidos por
la presencia de uno u otro y cuando crea que su presencia en la declaración no afecta al
descubrimiento de la verdad.
Terminada la declaración será suscrita por todos los que intervengan en ella. Si el
declarante no supiese o no pudiese escribir o se resistiese a firmar su declaración, se hará
constar el hecho. (Art. 509 CJM).
La declaración instructiva se tomará por el Juez sin juramento, en presencia del Secretario y del
Defensor, del Representante del Ministerio Público y del Procurador General de la República, si éstos últimos
solicitaran su presencia. Es prohibida la concurrencia de toda otra persona, salvo de la de un intérprete
cuando fuere necesario.
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En caso de urgencia, podrá el Instructor comenzar la instructiva del encausado sin la presencia del
defensor, pero no la cerrará hasta que éste concurra (Art. 473 CJM).
El defensor durante la declaración instructiva puede hacer presente al Juez, que la pregunta que se
dirige a su patrocinado no es pertinente, dejándose constancia de ello.
Los inculpados prestarán instructiva cuantas veces lo crea necesario el Juez (Art. 475. CJM)
Si el inculpado estuviese detenido, el Juez le tomará declaración instructiva, dentro de las 24 horas de
recibida la orden de apertura de instrucción o de estar a su disposición el detenido, incurriendo, si no lo
hiciere, en la infracción prevista en el artículo 181 de este Código (Art. 476 CJM).
Se les pondrán de manifiesto los objetos que tengan relación con el delito para que los reconozcan.
El instructor cuidará también de consignar las señas personales del encausado y sus impresiones
digitales, a fin de poderlo identificar en cualquier tiempo (Art. 477 CJM).
La declaración instructiva deberá recibirse en un solo acto, a no ser que por su mucha extensión o por
razones atendibles creyese el Juez conveniente suspenderla hasta el día siguiente (rt. 478 CJM)
Si fuesen varios los encausados de un mismo delito, cada uno será interrogado separadamente,
impidiéndoseles toda comunicación antes de sus declaraciones, durante ellas y en el tiempo posterior que
fuese absolutamente necesario (Art. 479 CJM).
Cuando el Juez considere conveniente examinar al inculpado en el lugar en que se cometió el delito,
dispondrá su traslación a dicho sitio para interrogarlo en él y practicar todas las diligencias que juzgue
necesarias.
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Si el inculpado se negase a declarar, el instructor se limitará a hacerle saber que su resistencia no será
obstáculo para que la causa siga su curso, y que su silencio puede ser tomado como indicio de culpabilidad,
quedando prohibido de emplear coacciones o amenazas para vencer la resistencia de aquel (Art. 482 CJM).
El Instructor recibirá al inculpado la ampliación de su declaración instructiva cuando éste lo solicite, por
una sola vez, siéndole facultativo acceder a nuevas ampliaciones (Art. 483 CJM).
11. CONFRONTACIÓN
Cuando los encausados o los testigos entre si o aquellos y éstos, discordasen respecto de un hecho de
alguna circunstancia interesante, podrá el Instructor confrontar a los que estuviesen discordes (Art. 516 CJM).
El acto se verificará con juramento previo de los no inculpados, leyéndose a los que hayan de ser
confrontados, los puntos concretos materia de la diligencia y preguntándoseles si se ratifican en ellos o tienen
alguna variación que hacer. El Instructor les hará anotar las contradicciones que resulten de sus
declaraciones y los invitará a desvanecerlas (Art. 517 CJM).
La libertad provisional procede en los casos de delito que no merezcan pena mayor que la de reclusión
militar o la de un año de prisión y en los sancionados con pena de prisión de mayor duración si las pruebas
actuadas modifican sustancialmente las condiciones de culpabilidad que motivaron su detención y permiten
presumir fundamente su inculpabilidad.
El auto que la concede será fundado con expresa referencia a las piezas de autos en que se apoye
(Art. 530. CJM)
12.1. PETICIÓN
Este beneficio le asiste a todo inculpado contra quien se haya dictado detención
definitiva, acogiéndose en el Art. 530 del Código de Justicia Militar, y procede:
a. En los casos de delitos que no merezcan pena mayor que la de reclusión militar o la de
un año de prisión.
b. En los sancionados con pena de prisión de mayor duración, cuando las pruebas actuadas
modifican sustancialmente las condiciones de culpabilidad que motivaron su detención y
permiten presumir fundadamente su inculpabilidad.
c. Según el Art. 513 se peticionará ante el Juez Instructor o ante el Consejo Superior de
Justicia, en cuaderno aparte.
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d. En el primer caso el Juez de la causa eleva el incidente de libertad dentro del siguiente
día, es decir, veinticuatro horas con informe y copia del autor de detención.
e. En el primer caso el Juez de la causa eleva el incidente de libertad dentro del siguiente
día, es decir, veinticuatro horas con informe y copia del autor de detención.
f. En el segundo caso el Consejo Superior si no tuviese los autos principales a la vista,
dispondrá que el Juez informe en el termino de 24 horas
g. El auto concesorio es apelable en un solo efecto, y el denegatorio, en ambos efectos.
La petición será resuelta por el Consejo, previa vista del Ministerio Público y del dictamen
del Auditor. Uno y otro funcionario absolverá el trámite dentro de veinticuatro horas de
recibido el incidente por cada uno de ellos.
Dictado auto de libertad, el Juez le dará cumplimiento, sentando el acta en la que conste
su ejecución, anotándose en ella el lugar, día y hora en que se realice. (Art. 531 CJM).
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Los términos perentorios señalados en el Código de Justicia Militar, son compatibles para
la celeridad del trámite incidental, sin embargo, en la práctica existe retardo, más si se
advierte una duplicidad de dictámenes del Fiscal Auditor, por lo que consideramos que en el
nuevo Código, debe prescindirse del dictamen del Auditor y debe recaer en los Fiscales en el
ámbito de primera Instancia y, además, el Juez Militar Policial, tenga facultades para resolver
los incidentes de libertad al igual que en el Fuero Común; Precisamente para evitarse las
detenciones administrativas disciplinarias arbitrarias en calidad de depositados, y contra esos
excesos debe proceder la acción de Hábeas Corpus (Art. 536 CJM).
a. El embargo es una garantía patrimonial para resarcir o reparar el daño causado a los
agraviados y parte civil.
b. Según el Art. 539º del CJM, el Juez al abrir instrucción y decretar la detención del
inculpado, Militar-Policial en forma definitiva, dictará obligatoriamente el embargo en los
bienes muebles e inmuebles del inculpado a solicitud del Ministerio Público o de la
parte civil, en cuaderno aparte.
El embargo podrá ser levantado consignado el valor por el cual se ha tratado o prestado
fianza bastante por el mismo.
El artículo 543º establece que, en la ejecución del embargo se observarán las reglas
siguientes:
Entre otros el numeral 6) dice: Si la medida recae sobre sueldos y pensiones, sólo será
embargable el cincuenta por ciento del haber básico y el Juez oficiará en tales casos a la
oficina pagadora para proceda a efectuar la retención correspondiente y su empoce o
remisión, de conformidad con lo dispuesto en el Artículo 547º del Código.
Que si bien las normas sobre el embargo están expresamente prescritas en el Código,
también es cierto que en la práctica éstas no se cumplen por los funcionarios judiciales
castrenses por falta de diligencia en la actuación de los mismos o porque el Fiscal y la parte
civil, consideran falsamente que por la situación de los miembros militares y policiales en
actividad de por sí están aseguradas y las medidas precautorias no son necesarias, con
cuya apreciación no compartimos, es más, cuando desactualizadamente el Inc. 6 del Art.
543º sobre el embargo en sueldo y pensiones, solo recae hasta el 50% del haber,
ordenando su retención por la oficina pagadora, cuando dicho haber básico del subalterno y
oficial apenas es de tres o cuatro soles, lo cual es totalmente insuficiente para asegurarse
la reparación civil por las resultas del proceso. Considero que dichas normas deben
modificarse y señalarse en porcentajes del sueldo o pensión del militar o policía encausado;
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En esta estación procesal según el Art. 553º, el Juez formulará un informe final sobre el
resultado de la investigación judicial, precisando las diligencias para la comprobación del
delito y averiguación de la persona responsable y elevará lo actuado al Consejo Superior,
cuyo Tribunal según el Art. 554ª, recibidos los autos pedirá dictamen al Auditor dentro de un
plazo de 10 días, este propondrá una de las tres soluciones siguientes:
Según el Art. 558º, el sobreseimiento impide todo ulterior procedimiento sobre los mismos hechos que
son materia de la instrucción, y puede comprender a todos o a algunos de los enjuiciados, y con las
precisiones del Art. 559º sobre la procedencia del sobreseimiento y las demás normas, son coherentes para
evitar un dilatado y engorroso de audiencias de juzgamiento, cuando definitiva y fehacientemente se ha
comprobado la inocencia del encausado, del órgano fiscalizador y no del Auditor.
Tanto en la Instrucción como en el Juzgamiento el procedimiento para reos y contumaz ausente, son
letras muertas, casi sin ningún efecto positivo y solo para llenar la formalidad exigida por la ley, pues tanto los
reos y contumaz ausentes nunca se presentan prefieren hacer prescribir la causa, por la inoperancia de las
órdenes de búsqueda y captura y requisitorias impartidas que nunca se cumplen, por el falso espíritu de
cuerpo de algunos miembros de la Policía Judicial o por la irresponsabilidad funcional del personal del
Juzgado castrense, por lo que en este extremo deben modificarse las normas pertinentes.
Según el Art. 590º y siguiente, prescribe una serie de procedimiento en la segunda etapa del proceso
penal militar, en que los miembros del Consejo Superior se reúnen en audiencias continuadas con
señalamiento de día y hora; según sea el caso pueden ser audiencias públicas y privadas y el Art. 594º
garantiza la formalidad del proceso y el derecho a la defensa del encausado cuando precisa: Comenzada la
audiencia, el Presidente ordenará que el Relator-Secretario de cuenta del proceso, pues para la vista de las
causas serán citados
Oportunamente, en los casos previstos por la Ley, el Fiscal, la parte Civil y el Defensor. La citación
deberá hacerse, por lo menos, 24 horas antes de la audiencia; según el Art. 596º, el Presidente ordenará se
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dé cuenta, leyendo íntegramente el Informe final del Juez, los escritos de acusación y defensa y las piezas de
autos que le sean indicados por los Vocales, el Auditor, el fiscal o el Defensor, luego la actuación de pruebas,
interrogatorio al acusado, los testigos y otras que acuerde el Consejo Superior, luego según el Art. 604º el
Presidente concederá la palabra, por orden al acusado, para que exponga lo que crea conveniente a su
derecho; al Fiscal, a la parte Civil, si la hubiere, y al Defensor, no pudiendo ninguno de ellos hacer uso de la
palabra por segunda vez. Aquí cabe señalar una potestad muy importante del Fiscal, pues en su condición de
representante de la legalidad, puede retirar su acusación por el mérito de la prueba actuada en esta etapa. Si
fuere retirada, el Consejo llevará a cabo siempre el juzgamiento, dictando sentencia, al igual que de los
demás casos, teniendo en cuenta lo prescrito en el Art. 616, resolviendo conjuntamente todos los incidentes y
excepciones, pronunciándose por la absolución o condena que será leída por el Relator Secretario en
presencia del Fiscal, del defensor y del acusado, donde las partes pueden apelar dentro de las 24 horas.
Consideramos que la intervención del Fiscal es suficiente en esta etapa del proceso, mientras el
Auditor debería integrar la Sala, como en los casos especiales por terrorismo.
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CUESTIONARIO Nº 04
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