Salvaguardar el principio de la competencia en el asiento de

cambios contractuales en presencia de

concesiones de servicios públicos

Tesis de maestría

Matriz de curso: Derecho Administrativo - Contrat La acción pública

Por Nuno de Sousa Moura,

Estudiante Sin 142710059

Orientación: el profesor Luis Manuel da Costa S atreven fábrica

30 de de agosto de, 2012

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 índice

1. Nota introductoria: sistematización del problema en cuestión

2. La figura de la concesión del servicio público

2.1. Definición y Características

2.2. El Premio al Servicio Público en la Ley Comunit ary

2.3. El Premio al Servicio Público en la Ley Nación al

3. El poder de modificación unilateral

3.1. Naturaleza jurídica

3.2. El poder del cambio unilateral en el Código de Con tratamiento pública

4. Los principios de la contratación pública. En especial: El principio de

el interés público y el principio de c COMPETENCIA

4.1. Los principios de la contratación pública

4.2. El principio del interés público

4.3. El principio de la competencia

2
5. Salvaguardar el principio de la competencia en el ÓPTICA de los
Jurisprudencia comunitaria

5.1. El juicio ASM Brescia Spa / Comune di Rodengo Siano (Proc. C-347/06)

5.2. El pressetext juicio (Proc. C-454/06)

6. Influencia de la comprensión de la comunidad en el principio de

la competencia en la jurisprudencia de la Corte

6.1. La Decisión n ° 20/10 del Tribunal de Cuentas

6.2. El informe de auditoría # 26/2009 de la segunda sección de la TC - Si Liscont

7. conclusión

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1. Nota introductoria: sistematización del problema en cuestión

Esta tesis es el objeto de estudio pos l conflicto que podría generar entre

por una parte, el principio de la continuación de interess y cuyo principio pública, básica

Se requiere el respeto en el asiento de todas las formas de la ctuação administrativa y, en segundo lugar,

principio de la competencia, un principio que es rec onhecido por unanimidad, tanto

la doctrina y la jurisprudencia, como se ing uno de los principios

contratación pública fundamental, cuando hueca una modificación a rrência

cláusulas contractuales originales durante la ejecución d y una concesión de servicios

pública.

Queda entendido que una etapa de pre-contractual, anterior la conclusión de la fianza inter partes,

la adopción de un procedimiento para abrir con tierna la competencia permite obtener,

con un mayor grado de probabilidad de propuestas econo camente más ventajosa para

La administración pública, alcanzando, de este modo un mayor margen para

la satisfacción de los intereses públicos en juego, el HSHAV el uno no puede decir cuándo

una modificación de acoplamiento se produce durante vigênc Yo era la misma. Así lo haremos

verificar, en particular por facie análisis prudencia, ya sea comunitaria o

nacional, que la línea fronteriza que está siendo t raçada por los jueces para

que opera la distinción entre los casos en los que una modificación contrato ción puede

efectuar por medio de un acto unilateral de Administ ración y donde esta misma

modificación corresponde de hecho a la adjudicación envuelto en un nuevo contrato y

que por lo tanto implica el recurso necesario para una procedimiento abierto a la competencia.

Para este fin, en un primer momento vamos a TAE figura esentação sintética

correspondiente a la concesión de los servicios públicos, po es es este el tipo de contrato en el

que se centrarán los cambios unilaterales de decoración enjuagar los juicios apreciados en

este informe.

4
A continuación, vamos a ver en el mecanismo de la d la modificación unilateral por parte

Para averiguar, por una parte, que presupone stos y fundaciones que pueden

han causado la invocación de este poder de la conformidad acción contractual para disponer de la entidad

otorgante y, en segundo lugar, sabemos lo límites que deben respetarse

para el cambio ha sido tan válida.

En el tercer capítulo de nuestro estudio vamos a REFERE INSTANCIA, brevemente, a

principios que rigen la contratación pública, y en especiales, los principios de

el interés público y la competencia. La mención de los principios de ovocitos

Se demuestra que es de innegable importancia en nuestro trabajo El ajo, ya que, aunque

menudo convergentes entre sí, su confrontación será posible generar de hecho

modificación unilateral del asiento de un contrato Publi co, ya que el instituto

tiene la consideración de interés público como motivo de su operatividad, por un lado,

y el principio de la competencia como un límite para othe el.

Posteriormente, se analiza el papel preponderante , asumido por la jurisprudencia

Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas en el Interpretación, promoción y defensa de la

principio de la competencia en el asiento de cualquier modificación cationes contractuales que tienen que ver

en las concesiones de servicios públicos.

Después de haber alcanzado el sexto capítulo de nuestro informe, será las presentes dos casos de

jurisprudencia nacional - materializado en forma Él quiere, por un lado, el juicio

o en el otro informe, preparado, tanto p enlace Tribunal de Cuentas - de los cuales

determinar la influencia debido a la TJE Perfomance enhou, y realizar la

llenado y posterior delimitación de Principi la competencia a nivel de un

contrato de concesión.

Por último, en el séptimo y último capítulo, vamos a tejer Breves consideraciones de

el tema analizado.

5
2. La figura de la concesión del servicio público

2.1. Definición y Características

Así podemos cortar con precisión problemát ica, lo que nos propusimos en el anterior

Este informe demuestra que es de importancia fundamental Crone hacer, en términos generales,

una alusión al tipo contractual correspondiente a la figu ra la concesión de servicios

pública, ya que es la ocurrencia de un modifi catión contractual durante

validez de este último que se comprobará si existe y si una protección excesiva o no

el principio de la competencia en detrimento de la princesa ípio la búsqueda del interés

pública.

Pero lo que es, después de todo, una concesión para ser vicios públicos?

La prestación de servicios públicos lleva de nuevo hasta un m odelo contrato a través del cual el

Administración, en su papel de entidad otorgante, ATR ibui a otra entidad, el

comerciante, derecho a gestionar, a su propio riesgo, un bien o un servicio

clasificada como pública, un derecho que es arado, por regla general, reservada por ley a

cualquier entidad pública.

Tenga en cuenta, sin embargo, que la prestación de servicios de la PU blicos corresponde únicamente a una

las posibles aplicaciones de la técnica, concessória Desde una subvención

pueden atravesar no sólo en los servicios catalanes ganado y pública, así como

puede estar previsto, por ejemplo, las obras públicas .

Por lo tanto, la figura de la concesión de servicios Publ ICOS conduce de nuevo a uno de los varios

tipos de favor a disposición de los directores. e ntre otros pueden destacar

concesión de obras públicas y también la concesión d y el funcionamiento de los bienes de dominio

pública. ( 1)

Y la Licinio Pedro Goncalves Lopes Martins se refiere concesión

utilidad "A medida que el acto o negocio jurídico (acto o contrato administrativa)

a través del cual una autoridad pública a las transferencias otra entidad a la derecha

(1) Con el fin de estudiar más a fondo la figura se refiere siendo la adjudicación de obras públicas véase: LINO TORGA L,
"Concesión de Obras Públicas y ajuste directo "En estudios en homenaje al Profesor Diogo Freitas
Amaral, Almedina Editorial, 2010; En cuanto a la figura r eferentes la concesión de exploración del campo de los bienes pública io
ver ANA RAQUEL Goncalves Moniz "Acuerdo pública y dominio público", en Los estudios sobre contratación pública - I, Coimbra Editora, 6
2008
el funcionamiento de las actividades públicas o se cri acción en las jurisdicciones de otra

entidad, la ley sobre el uso de ben es Acceso. "( 2)

La definición dada por los autores pueden eliminar el conclusiones de Ome. A saber:

En primer lugar, independientemente del modo de acción administ tiva se prefiere para renovar

celebración de un contrato público, la asignación concesiones pueden operar,

también en forma de acto administrativo.

En segundo lugar, implícitamente, también podemos admitir el distribuidor seleccionado

por la administración, como contraparte de negociación, puede asumir tanto de carácter

pública y privada, aunque la tendencia it cosechar mayoritariamente caídas

en entidades privadas, dada la alta capacidad y medios superiores que estos

Tienen que promover una mayor eficiencia y eficacia s atisfaction las necesidades de

comunidad.

En tercer lugar, a través de los servicios de una subvención publ icos da la adquisición, por el

distribuidor, un derecho ex novo por su parte a: El derecho a gestionar y

explorar un servicio público, a su propio riesgo. Por lo tanto, es de destacar el carácter

derivado que caracteriza a este nuevo derecho de conce ssionário, ya que es

resultado de una asignación, efectuada por la concesión , una porción de poderes

son ellos mismos. En consecuencia, se genera, lly, el intercambio de

inevitave

responsabilidades y obligaciones entre otorgante y el distribuidor.

Mientras que el distribuidor se encuentra a cargo de la ejecución ción y operación del servicio,

entidad administrativa asumirá la tarea fiscalizaçã o control sobre el desempeño de la

su homólogo de la negociación durante la ejecución ción de concesión de servicios

pública.

En este contexto descrito anteriormente se puede concluir que la cifra corresponde a la subvención

uno de varios asociación y colaboración en tre el sector público

Privado: La privatización será en la exploración / buena gestión o servicio, mientras

la naturaleza y la propiedad seguirá siendo considerarse pública.

(2) Pedro Gonçalves Lopes Martins y Licinio, "Los servicios económicos y otorgándole el Re gulador "en
Los estudios de la regulación pública, Vol. I, Coimbra Edicto ra, 2004, p. 226
7
Por ahora, tal como se presenta en términos muy Gener ICOS, la Figura concesión

empresas de servicios públicos, lo ven como se ha visto, tanto por el derecho comunitario,

así como por la legislación nacional.

2.3. La Ley de Concesión de Servicios Públicos Co -Comunidad

En primer lugar, es adecuado que en las conceptualizaciones de concesión de servicios

sistema jurídico público y su respectiva no lo hace Ellos están previstos en cualquiera de las

Directivas comunitarias Ley de Contratación Pública ualmente fuerza - Directiva

2004/17 / CE y la Directiva 2004/18 / respectivamente. - (3) (4)

Nos enfrentamos, por tanto, con un hueco en el asiento Derecho comunitario en el

figura de preocupaciones concesión de servicios públicos .

Sin embargo, y como se desprende de la Comunicación Inter Comisión sobre pretativa

Las concesiones en el Derecho comunitario (5) aunque existe, al despacho de abogados

Comunidad, un conjunto de reglas generales que disci plinem o los pre-etapas

contractual o de ejecución de una concesión ervicio pública, siempre tendrá

Principios y normas del Tratado que deben respetarse, " la medida en que se otorgan

a través de actos imputables al Estado y tienen el obj ecto proporcionar actividades

económica. "( 6)

Esta comunicación también contribuyó al mejor amigo r entender el concepto de

prestación de servicios públicos en COMUNITARI óptico la vez que se procedió a

definición. Por lo tanto, serán considerados como estafa las transferencias de los servicios públicos "la

actos atribuidos al Estado, mediante el cual un auth subvenciones públicas a un tercero -

ya sea a través de un acto contractual, ya sea a través un acto unilateral que ha obtenido

el consentimiento de la tercera - la gestión total o servicios parciales que surgen

por lo general de sus competencias y en relación con que esta tercera asumir las

riesgos de la explotación ". (7)

En cuanto a la definición mencionada anteriormente debe hacerse Llamamos a un poco de atención.

(3) La Directiva 2004/17 / CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 31 de marzo de 2004 sobre la coord promulgación de
los procesos de adquisición en los sectores agua, la energía, los transportes y los servicios postales tarjetas postales
(4) La Directiva 2004/18 / CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 31 de marzo de 2004 sobre la coord promulgación de
los procedimientos de adquisición de contratos empreitad las obras públicas, la contratación pública del Forn ecimento y
contratos de servicio público 8
(5) Comunicación interpretativa de la Comisión de Co ncessões directos en la UE, 200 / C121 / 02 24 de
de febrero de de 1999
Tenga en cuenta, en primer lugar, que el punto de vista comunitario, la noción de Estado debe ser

entendida como gran amplitud, dado que en este sentido como actos de

Estado, no sólo los que vienen de la persona collec Estado VA, así como aquellos

que se deben a las entidades que, a pesar de que tiene m autonomía jurídica de la entidad

Estado, dependen de o conectado a ella.

Con respecto a la figura "Tercero" hace referencia en la comunicación que deberíamos,

También mirarlo en términos generales. en entendimen a la tercera Comisión no lo hará

solamente, todo el universo de entidades que pertenecen a la misma ctor privado, sino también la

empresas públicas, cuando no en relación "En la casa" ( 8) entre ellos, es decir,

cuando sean jurídicamente distintas entre sí y ninguno de ellos lleva a cabo

otros, como el propio Tribunal toma Sentencia del TJCE en el asunto Teckal, "uno

control análogo al que ejerce sobre su propio texto servicios ". ( 9)

La asunción de riesgos por parte del privado es igual mente, un requisito,

utilizando la mencionada comunicación, es decir Nos enfrentamos a una concesión

utilidad. Por lo que tendrán que transmitidas por las contingencias particulares

inherentes a la operación del negocio para él prosse guida. Sin embargo, se puso de energía

algunas dudas sobre el imperativo este requisito en los casos en que la

pago privado no ocasionó en su plena la edad, el cobro de tasas a

usuarios u otros expl resultados financieros la oración, es decir, donde se

También se proporciona, en parte, por ser conc edente - en virtud de la llamada

sistema de solidaridad financiera -.

Ahora, en estos casos, de acuerdo con la Comunicación, será nece ssário que el precio pagado por

concediendo solamente cubre parte de los costos y no elim ine el riesgo inherente a la exploración,

pero reconoce que la línea divisoria es difícil de rastrear, apelando a la

la comprensión que se ha dado a este problema Comisión.

(6) Comunicación interpretativa de Co ncessões directos en la UE, 200 / C121 / 02 24 de

De febrero de de 1999 2.4 - Alcance de la presente Comunicación Interpretación etativa
(7) ídem
(8) Consulte Bernardo Azevedo, "Contratando en casa: entre la libertad de uno mismo o ganization y administrativa 9
la libertad de mercado "en Los estudios sobre contratación pública - I, Coimbra Editor el 2008
(9) Sentencia Teckal, Proc C-107/98, p. I-8154
2.4. El Premio al Servicio Público en la Ley N acional

A diferencia del silencio resultante de directivas Comunidad con respecto a la materia

la contratación pública, el legislador nacional se destacó p su originalidad en el diseño, en

Contratos nuestra Pública Código, no sólo un NOC dará servicio a la concesión

pública, así como para proporcionar un conjunto de reglas de oro el general y especial aplicable a las

este tipo de contrato.

Tenga en cuenta, en primer lugar, que la prestación de los servicios de la PU blicos es visto como una

contrato administrativo regulado específicamente en una alcance de la CCP. Este simple hecho

denota la figura supone alivio en co ntratação público nacional.

Considerado como un verdadero contrato de administración istrativo, ninguna concesión

Los servicios públicos son aplicables, no sólo las reglas que se refieren a la etapa previa

contrato - en la segunda parte de la CCP, cuya opa ratividade se extiende a los contratos

pública que caen dentro del alcance de C oda -, así como las

tratar con el momento de la ejecución del contrato - pl asmadas en la parte III de la SPC y

que se aplican si el contrato está calificado como administrativa. -.

Mientras que los verdaderos contratos administrativos pueden Ram enfoque en las concesiones

los servicios públicos, los poderes que forman contra tual de la concesión de servicio

Que se establecen en el Código de contratos Governm icos, más precisamente en su

El artículo 302, entre los que se destaca por nuestro presente estudio, el poder de

Lente contrato modificado cuyo régimen es contra la pieza que se detalla en los artículos 311 a

CCP 314, incluyendo el poder u Modificado nilateral, también llamado

de ius variandi, este poder que vamos a abordar en una etapa posterior de este informe.

Por ahora remitir los asuntos al artículo 407 del CC P proporciona una definición de concesión

servicio público. En virtud de este artículo "Se entiende mediante la concesión

contratos de servicios públicos mediante el cual el co-contrat ante compromete a gestionar, en nombre

propia y bajo su responsabilidad, una actividad para un servicio público

cierto período, los resultados que se remunerados gestión financiera, o que,

indirectamente por la contratación pública. "'.

10
Estamos analizando este precepto nos dimos cuenta de logotipo, que, como se desprende de

Comunicación interpretativa de la Comisión sobre el Con cesiones en el Derecho comunitario,

para calificar un contrato como una concesión a rvices pública, debe haber una

tomar el riesgo de explotación por ENTIDA concesionario. Si no es así,

no podemos considerar que el contrato una verdadera concesión

utilidad.

Sin embargo, en cuanto a la forma de devolver la conc essionário, el CCP admite que esto

permitir que no sólo a través de la recaudación de tasas a los clientes / usuarios o vía

resultados operativos financieros de la activid concesión ade, este requisito

que se debió a la Comunicación interpretativa d la Comisión, aunque no en

términos absolutos, ya que R oportunidad eferir - véase 2.3 -. En verdad,

Para ello está previsto explícitamente en la ley cional, que la remuneración de

operador puede ser hecha directamente por el pr óprio otorgante. Postulando este

solución, el legislador nacional puede prescindir del disco ussão que se ha de registrarse en la sede

del Derecho comunitario, en qué medida p oderemos ser frente a una

prestación de servicios públicos cuando remuneraçã el concesionario no llega,

exclusivamente de la explotación del servicio público su oficina, llegando a admitir que,

incluso en estos moldes, ya que se produce una cruz ferencia de los riesgos

caracterizar el funcionamiento de la empresa para la enti entidad contratante, se toma el contrato

como las concesiones de servicios públicos.

Como se dijo anteriormente, así como proporcionarnos r una definición de la concesión

los servicios públicos, en el artículo 407 / # 2, el CCP También introduce un conjunto de

reglas, si las normas generales o específicas aplicando a y ste contractual.

El reparto de estas reglas generales es entre el arte OIG 407 y 425, estos preceptos

inserta en el capítulo II - capítulo relativo a la co ncessões obras públicas y

concesiones de servicios públicos - Título II - T ter esta contratos que rigen

administrativo más alivio - insertado en la Parte Tres de los CCP - que prevé el régimen

sustantivo aplica a los contratos que tienen nat ureza administrativa. -

11
Entre ellas se encuentran las normas generales incluyen aquellos qu y proveer a los derechos y obligaciones

dealer - los artículos 414 y 415 del CPP - , que requiere la ocurrencia de una

La transferencia efectiva del riesgo de concesionada io - el artículo 413 del CCP - y

como la disposición legal que viene reconocer qué s concesión de derechos - artículo

420 del CCP - en particular el derecho de comprobar ed ciertos supuestos, lanzamiento

cifras de mano tales como el secuestro o, en última instancia, el rescate - instrumentos

regulado en los artículos 421 y 422 de la CCP, el respeto ivamente -. ( 10)

No quiero ser exhaustivo en la lista de oración TIC que componen el conjunto de

reglas generales se aplican tanto a las concesiones obr ya sea a las concesiones de servicios

pública, observamos que también nos encontramos rar las normas que aborden

sobre diversos aspectos de la vida de la concesión, entre otras otras cosas, en cuanto a su durabilidad -

Artículo 410 - CCP en el que las actividades de la vaina interferón continuarse por

distribuidor y no cae dentro del objeto pr incipal Premio - Artículo 411

CCP - y, como el deber de dió lo mentos informativos por parte de la

Otorgante - Artículo 417.º.

Por último, destacar también para materiales Regul adas por el artículo 423, que ofrece

qué casos es lícito conceder promov er la terminación del contrato de

otorgada por el artículo 424.º. viene a reconocer la la responsabilidad del distribuidor

por los daños causados ​a terceros durante solicitud de concesión, y en el artículo

425º., Coming estipular lo decorrent efectos de la extinción del contrato es

concesión en su plazo esperado.

Dado que las normas establecidas en el PCC, y son especialme nte aplicable bajo una

concesión de servicios públicos, son dos. A saber: El artículo 429, que se traducen

cuatro principios cuyo respeto tienen deberá ser el Salvador! esperar durante la operación de

una actividad de servicio público - Principios d la continuidad y la regularidad;

El principio de igualdad; El principio de la adaptación Necesidades - y el artículo 430

se establezca la aplicabilidad con la necesaria adaptaciones del sistema debido a

Sección I - que establece las normas generales de APP bajo aire o una subvención

Obras o una concesión de servicios públicos s - los contratos relacionados con el contrato

prestación de servicios públicos.

(10) En relación con las figuras de reembolso y secuestro v ide: CARLA AMADO GOMES " Los acuerdos contractuales en 12
Código de Contratación Pública " , Los estudios realizados en la contratación pública - I, Ed Coimbra itora de 2008
3. La modificación poder unilateral

3.1. Naturaleza jurídica

Corresponde ahora a nuestra NAQ embarcan estudio al mismo que es la figura correspondiente

la modificación unilateral de un contrato.

El poder de modificación contractual, es decir, la facul dad disfrutado por la Administración

para promover, respetadas ciertas suposiciones y fu ndamentos, cambiar la una

contrato público es parte de la gama de la llamada formando poderes

contrato, también llamado poderes exorbitan tes.

De hecho, hay cinco vectores sobre los que en CIDEM y se manifiestan estos poderes

citado anteriormente. A saber, dirección; inspección; res fractura unilateral; modificación unilateral

y también las sanciones fundada en inexecuç voluntad o ejecución defectuosa de una

contrato.

Por lo que ahora nos importa, en lo que respecta a los cambios ción unilateral del contrato, podemos

establecen que la Administración se permite esta especificación al mecanismo a ella

posible la asunción de sus chalecos entidad reg uladora e inspección de accionamiento

la entidad concreta en el término de un contrato que Tiene la contraparte de negociación. es

por lo tanto, una herramienta esencial para asegurar y lograr la satisfacción de los intereses

subidas públicas que los contratos pueden ser reportados.

Por lo tanto, podemos concluir que no sólo el poder modificación unilateral como

también todas las otras manifestaciones del poder de acuerdos contractuales son

llevará de nuevo a las herramientas y nece extremadamente útiles ssários de promoción, atención y

garantizar el interés público.

Tenga en cuenta, sin embargo, que todos estos poderes, nomeadamen Cambiar el poder

unilateral, conoce límites. En consecuencia, sólo Estos límites se respetan es

que tales poderes podrían llegar a ser verdaderamente capaz de hacer mella.

13
Vamos a determinar, entonces, ¿cuáles son los límites, prevista por el legislador nacional en

Código de Contratación Pública, que debe ser resp para los eitados cambio

unilateral de un acuerdo administrativo para adquirir la su funcionamiento y necesario

validez, especialmente el límite respecto al respecto el principio de la competencia.

3.2. El poder de modificación unilateral del código d Los contratos públicos

El artículo 311 del Código de Contratación Pública, en virtud de el título, "El cambio de la lente

el contrato", Muestra las rutas por las cuales se hace posible p romoverem posible

modificaciones de los mismos, y estos pueden ocurrir r ya sea por acuerdo

que se modifica entre otras Artículo 311/1 partes - el punto a) - si atravé s mediante el recurso

judicial o arbitraje, es decir, utilizando el trib os unen - artículo 311/1 b) -.

Ya la regla número dos cito refiere a ca sos en los que es probable que el contrato

Modificado por acto administrativo - debido el poder de modificación unilateral,

uno de los acuerdos contractuales a los instrumentos que rigen di contratación pública spor, y

Se proporciona para en) el artículo 302 / c de CCP.

Ahora estamos prestar atención a las razones se hace posible efectuar

modificación de un contrato administrativo en virtud de el PCC.

El artículo 312 del diploma súper citado viene a nosotros aclarar, diciendo lo que esos mismos motivos.

En el párrafo a), se nos presenta como la razón ger modificación contractual de la ador

cambiando el Instituto de las circunstancias en el molde son similares a las que se

están previstas en el Código Civil, más precisame nte en el artículo 437. Debe tenerse en cuenta,

sin embargo, que esta disposición en el Código Cont ratas públicos presenta una

requisito adicional en cuanto a la disposición de la figu ra, si se compara con la noción

constante Código Seabra, que corresponden con, la exigencia de un cambio en

circunstancias revestidas de carácter, no sólo " anormal", sino también,

"Impredecible".

14
Por lo tanto, nos enfrentamos con un requis Figura operabilidad de de ITO

que corresponde a una verdadera innovación introduzid a la legislatura.

Parece, sin embargo, que este instituto sólo puede s Se invoca cuando el éter modificación

contrato tiene en su base o se modifica el acuerdo recurrir a los tribunales / arbitraje,

Por lo tanto, se excluye de la Mod la efectuada por acto unilateral

contratación pública, entre otras cosas porque el artículo 311. º / # 2 del CPP prevé que la

modificación del contrato se produce cuando por acto adm inistrativo - y por lo tanto a través de

unilaterales - fusibles, solamente en "El interés público" , por lo tanto, el cambio

las circunstancias no van a encontrar qu disposición legal y permitir su invocación como

fundamento de la mutabilidad contractual a través de u nilateral.

El b) la cotización disposición también permite que el rec soportar la modificación de un contrato

Administrativo que tenga una fundación "Razones de interés público como consecuencia de

nuevas necesidades o una nueva ponderación de la ci rcunstâncias existentes".

Está permitido que se produzca modificación del contrato , citando como motivos

razones de interés público, teniendo en cuenta la const en la mutabilidad de las necesidades

colectivo que, bajo el principio de prossecuç será el interés público - Ver 4.1 -

le corresponde a las entidades públicas - privadas y acusado de perseguir la naturaleza de las tareas

pública - cumplir, así como debido a inevitáve es innovaciones técnicas y tecnológicas

cada vez más recurrente y frecuente en Noss día, así como el seguimiento

su posible evolución a través de ajustes en nivel de las cláusulas contractuales,

esencial para la efectiva y urgente la satisfacción d esas necesidades.

Sin embargo, la disposición no está libre de críticas s al pecado por su excesiva

abstracción y generalidad, dando, nte, un amplio margen

inevitavelme

libertad de las partes en el contrato para llevar a cabo la mañana odificações contractuales. haría

preferido que el legislador había conferido una MA ior marcado a este motivo,

sin embargo, no tener en cuenta los límites de modi ficación objetiva contractual

prevista en el artículo 313 de la CCP.

15
Además de la modificación de la figura respecto de contorno posturas y razones de interés

pública, la doctrina mayoritaria ha entendido que Las modificaciones pueden

operar también en dos casos específicos, aunque esto NO expresamente

prevista en el artículo 312 del CCP. Ellos son: fait du Prince - o la del príncipe - y

casos de fuerza mayor - vis más alto -. ( 11)

El establecimiento de límites amplios y, por consiguiente, y xigíveis mod nivel

contrato, de forma bilateral o unilateral , nos llega el artículo 313 de la CCP.

A pesar de la respeto de los límites tradicionales , que ya había sido reconocido,

o por la doctrina, ya sea por ley, la antigua el poder de modificación ercício

unilaterales, como el principio de la intangibilidad objeto del contrato - se puede cambiar

el contrato, que no puede cambiar el contrato es - y el deber de reemplazo

equilibrio financiero por el contratista publ ico, el artículo 313 se requiere PCC,

Por otra parte, el respeto al principio de la competencia - ver 4.3 - con el fin de prevenir

que durante la vigencia del acuerdo, las partes Desr espeitem supuestos y reglas

Ellos llevaron a la adjudicación.

Como bien apunta PEDRO gonçALVES en su comentari Juicio a la pressetext

(...) "desde un cierto punto, queda claro qu y el establecimiento de límites a la potencia de

las modificaciones del contrato no sólo sirve como un hecho para proteger los intereses de

contratista; aras de la transparencia y objetividad, salvaguardada por

conceder el procedimiento de adjudicación también muy deriam ser cuestionada

la ausencia de límites en el poder del cambio " (12)

El artículo 313 de la CCP introduce de esta manera, como un nuevo límite a la modificación

la contratación pública, la protección y el respeto el principio de origen comunitario,

la competencia con el fin de evitar que con la modifi Contratar cación para distorsionar la

supuestos premio que se hayan inicialm siendo proporcionado en el momento de

momento antes de la adjudicación de la misma, que conf eriria, sucediendo esto

modificación a lo largo de estas líneas, una situación desigual dad a todos los demás

competidores que no habían sido seleccionados para la contratación con la entidad pública,

por lo tanto, no parece posible determinar, mun ácidos certeza absoluta y

innegable que la modificación se produjo en ejecución ción contractual se presentó, anuncio

(11) Véase MARIO Aroso de Almeida, "Contratación Administrativa de la Junta y su Modif icación en el Nuevo 16
Código de Contratación Pública "en Estudios Homenaje al profesor Sérvulo Co rreia - Volumen II,
Coimbra Editora, 2011.
Initium, en algunas partes del procedimiento, la partícula de contratación r elegido no habría sido una

de otros que habían sido infructuosos.

El artículo 312 / # 2 de la CCP parece reflejar esta mada posición al afirmar que

modificación del contrato sólo será admisible "Cuando es objetivamente demostrable

el orden de las propuestas evaluadas en procedim ento de la formación del contrato

No sería cambiado si las especificaciones tenían contemplado este cambio " .

Tenga en cuenta, sin embargo, que esta misma disposición es ad Una excepción al principio mitir

para salvaguardar la competencia "La naturaleza duradera de la relación contractual y la

con el tiempo " como razones de soporte puede estar posible

sin tener en cuenta la primera citan y en consecuencia permitiendo un cambio

contraiga, incluso si el espectáculo no es posible ción de que el orden de las ofertas

no serían las otras especificaciones prever y sta Modificado.

Podemos concluir que el respeto por el principio de la competencia en virtud del artículo

313/1 CCP emerge como limitada a Mod el contrato, no sólo como

para salvaguardar los intereses de los competidores que no lo hacen Ellos fueron seleccionados para

premio en la contratua pre-procedimiento l, pero también con el fin de

prevenir, con la modificación de las cláusulas contratua l se evita y el acceso restringido

la potencialmente interesadas en el contrato el posteriore.

En ambos casos será posible a través del uso de jur como una forma de isdicional lesionada

cuidado con sus intereses y expectativas. como se refiere Pedro Goncalves "El

la introducción de una modificación que no encaja n el "fin de la competencia" (alcance

de la competencia) continuaron la celebración de la cont ratón original corresponde a

De hecho, la adjudicación de un nuevo contrato y p lata o que desencadenan la reacción de

impugnatória de terceros: es contra el acto de administración modificación istrativo, si

contra el que se modifica el acuerdo (...)". (13)

(12) Pedro Goncalves, "Pressetext Juicio: Contrato de Modificación existe Ente vs. Premio de nuevo
contrato " Cuadernos de Justicia Administrativa Nº 73, Edi CEJUR nes de 2009, p.15 17
(13) Pedro Goncalves, "Pressetext Juicio: Contrato de Modificación existe Ente vs. Premio de nuevo
contrato " Cuadernos de Justicia Administrativa Nº 73, Edi CEJUR ciones de 2009 , p.15
Consideremos, entonces, los principios de prossecuçã el interés público y

la competencia. El primero en ser motivos lo suficiente para promover

modificación unilateral de las cláusulas contractuales. el hasta Gundo para corresponder a una de las

límites de modificación contractual

4. Los principios de la contratación pública. En especial: El principio de

la competencia y el principio de la continuación de intere IFF pública

4.1. Los principios de la contratación pública

Los principios relativos a la contratación pública, ado a un conjunto de reglas

aplicar legal tanto a las fases de entrenamiento, ce lebração, así como para la implementación

contratos adjudicados por una persona jurídica integ administración pública Rada

corresponden a la ley de contratación pública.

En el contexto de la contratación pública se aplicarán, Primero, los principios generales de

la legislación nacional y de la comunidad - por ejemplo, la igualdad, imp arcialidade, la competencia - principios

la realidad comunitaria específica - por ejemplo, la prohibición voluntad de la discriminación por motivos de

nacionalidad y reconocimiento mutuo - y también pr incípios contratantes específicos

pública - por ejemplo, la inviolabilidad de las propuestas -.

Tales principios se corresponderán con la función pa râmetros normativas de

comprensión y estructuración de la contratación pública, basado en la lógica de que su

cumplimiento permitirá la toma de decisiones legales mente correcto y optimizado el

punto de vista de los fines que se persiguen.

En palabras de ANA FERNANDA NEVES , los principios de la contratación pública "

Conforme a la definición precisa y realización de p contratar PROCEDIMIENTOS

así como la actuación del contratista pública su relación ción legal. y son

normas de control de la corrección jurídica ". (14)

(14) ANA FERNANDA Neves, "Los principios de la contratación pública" en Estudios Homenaje al profesor Sérvulo Correia - Volumen II, 18
Coimbra Editora , 2011, p.9
CLÁUDIA VIANA aboga en este contexto que hay directivas INSTANCIA

Comunidad no impedirá la invocación inmediato del PRI ncípios de la contratación pública a

decir que "(...) la condición de la acción comunitaria específica contraer la sola

pública llevará a cabo en las directivas no cortadas la aplicación directa del espacio

principios de la comunidad, ya que son los principios q u son el fundamento y la base de

arreglo legal con respecto a aquellos ". (15)

Directivas desempeñan, en una posición maioritar iamente defendió la doctrina,

una función puramente instrumental con respecto a la contratación de los principios

pública sino que está destinada a garantizar y mejorar su operabilidad.

En este sentid la pronunciado también RODRIGO ESTEVES DE OLIVA el IRA

estado que "(...) constituyen los principios que en el factor Interpretación de las normas

encontrado en las directivas o leyes comunitarias interna como Asunto

determinar su sentido y alcance de las normas s critas, requiriendo por ejemplo, una

interpretación más amplia o más restrictiva o sellar una cosa u otra ". (16)

Tenga en cuenta que esta función interpretativa, desempenhad a los principios de la Comunidad,

es en la Directiva 2004/18 / CE - relativa la coordinación de los procedimientos

adjudicación de contratos de obras de la PU Repúblicas, los contratos públicos

de suministro y de servicio público de contratos - donde, en su segunda Teniendo en cuenta lo que se refiere

afirmar que "la adjudicación de contratos ... deberá cumplir con el p Tratado PRINCIPIOS

(...)".

En cuanto a la adquisición nos enfrentamos a existencia de una gama de

principios estructurantes, es decir, un conjunto de p rincipios caracterizado por

asumir una posición de procedimientos calificados premio administrativa.

A éstos les daría el nombre de principios fundamentai Es la contratación pública,

tumbado en virtud del artículo cuarto de la Codi Ir de Compras Públicas.

Autores como Marcelo Rebelo de Sousa y André SALGAD el MATOS

criticar a la lista reducida de principios en la pre CEPT súper citado de ejemplo "

El artículo 1, 4 CCP meramente observa como aplicable los procedimientos precontractuales

(15) CLÁUDIA Viana, "Principios de la Comunidad en materia de contratación pública" , Coimbra Editora, 2007, p. 110. 19
(16) Rodrigo Esteves de Oliveira , "Los Principios Generales de Contratación Pública" en estudios
Adquisiciones - I, Coimbra Editora, 2008, p. 53
los principios de transparencia, igualdad y competencia, que están lejos de

agotar los principios fundamentales aplicables a p PROCEDIMIENTOS precontrato ". (17)

En nuestra opinión, la animosidad el legislador, para llevar a cabo una lista limitada principios

contratación pública fundamental, fue el conce der un mayor valoración jurídica

la interpretación de la misma cuando se encuentran en d ivergência hacia los demás. en que

dirección indica la posición de RODRIGO DE OLIV ESTEVES EIRA: "Estos son los principios

que debe ser visto como verdadera condición s decisiones legales que hay

tomar, ellos reconocer una fuerza calificada n confrontación con otra

principios sobre los que, en caso de conflicto, eh la prevalecer. entidades

Por lo tanto, la contratación están obligados en cada Pro cedimiento o concurso que

lanzamiento, mirando estas inderrogavelmente Principi ellos. "( 18)

Debería también en este punto en cuestión, a REF rencia a las concesiones de servicios

pública, en la medida en que, si bien este tipo contrat ual no específicamente

regulada a nivel de directivas de la UE - con trariamente a las concesiones de obras

pública, que están sujetos a una regulación específica - , como se desprende del artículo 17 de la

Directiva 2004/18 / CE, sus procedimientos adjudic atórios siguen teniendo que

respetar las normas y principios fundamentales decoración CE a eliminar como fuera

para nos hemos referido anteriormente en este estudio, esta es la posición mantenida

Comunicación de la Comisión Europea sobre SUS Interpretar activo en Concesiones en

Derecho comunitario.

También Telaustria Juicio (19) el Tribunal de Justicia llegó a reconocer la aplicabilidad de

principios comunitarios en el ámbito de los contratos c oncessão de los servicios públicos.

Por lo tanto, llegamos a la conclusión de que ambos contratos respetables antes de que las concesiones de obras, así

como las que conducen de nuevo a las concesiones serv hielos públicos siempre tendrán

respetar los principios derivados del Tratado.

Sin embargo, parte de la doctrina viene entendiendo que la aplicación la acción de los principios comunitarios

contratos excluidos del ámbito de aplicación de Dire ctivas debe ser objeto de una

la reflexión profunda. Uno de los autores de este partido posición y Rodrigo Esteves

DE OLIVEIRA, argumentando que "(...) esta posición del Tribunal de Justicia y la Comisión Europea

(17) Marcelo Rebelo de Sousa / Andre Matos SALGADO, "Derecho Administrativo General - Volumen III"
2ª edición, Don Quijote Publishing House, 2009, p. 336 20
(18) Rodrigo Esteves de Oliveira, "Los Principios Generales de Contratación Pública" en estudios
Adquisiciones - I, Coimbra Editora, 2008, p. 57
(19) Sentencia del TJE, Proc. C-324/98
sobre la aplicación de los principios comunitarios de co ncorrência, la igualdad y la

la transparencia de los contratos excluidos del ámbito de aplicación Directivas (principalmente debido

valor), en los términos que se han entend redonda, debe ser repensada,

a saber, la inseguridad jurídica que probar las entidades contratantes en ca

(Por lo tanto, Sue Arrowsmith, La ley de público y utili adquisición lazos, 2005, p.197). por

podemos entender y aceptar la posición teórica m la práctica por su aplicabilidad

TJ debe reservarse sólo para los mayoría de los casos violación flagrante y descarada

de estos principios. "( 20)

4.2.El principio del interés público

Analizando el contrato de concesión de una forma Gen eralizada, el principal

característica que cae es, sin duda, la int eresse pública. Es bajo esta

Por último, el contrato se celebra; Se debe consid Erado en un momento dado

espacio-temporal de interés público, que el portador Se proporciona servicio en particular o es

planteado obra en particular. constituyendo interés , Un verdadero norte pública de este

contractual nos conviene hacer una breve Anali es la misma.

A lo largo de la maduración de la presencia de interés pública en las funciones del Estado

su concepto ha evolucionado de manera pragmática, no siendo posible una comprensión única y

Necesito de ella. La noción de interés público sólo es fue proporcionado por análisis de

un instituto jurídico particular y propia sist EMA en el que se inserta.

El principio del interés público puede ser characteriza El aire es suministrado por alto

la abstracción y generalidad en la mutabili continuar dad de los requisitos legales,

cuya satisfacción debe ser garantizada por los Estados . Su concepto es dependiente,

no sólo los avances técnicos y tecnológicos, cada más apremiante en los días

ejecutar, así como la propia mentalidad y costumbres propias de

comunidad. Por lo tanto, lo que para un Estado vaina Fue a ser considerado

asunto de interés público, a otro no puede la inserción de esta categoría evaluativa.

En las palabras de Marcelo Caetano académica que se encuentran reconocimiento de

camaleónico personaje por el cual el interés material pública cuando el autor viene

(20) Rodrigo Esteves de Oliveira, "Los Principios Generales de Contratación Pública" en estudios
Adquisiciones - I, Coimbra Editora, 2008, p. 57 21
estado que "El interés público está en relación con la Administración , una idea

trascendente, que no dependen de él, por el contrario, , que ejerce sobre su imperio.

Dado que la comunidad requiere, por tra virtud nsformações económicas, técnicas,

o, simplemente, las políticas morales que los servicios dministrativos tomar otro curso, el

naturaleza instrumental de estos, tales como los medios directos u satisfacción indirecta de

las necesidades colectivas, requiere la adaptación ". (21)

Tenga en cuenta, sin embargo, que el interés público no hace po Dera ser diseñado en la oposición

con los intereses individuales de cada uno, si s éter entender, más bien, como una

combinación de la convergencia de los intereses privados. vej a, por ejemplo, la actividad

perseguido por un hospital o una escuela. este No será más que satisfecho

los intereses privados de los enfermos y los estudios ntes, sin embargo, se considera

como una actividad de interés público. (22)

A pesar de que no es posible llegar a un entorno la unidad y necesidades legales

interés público, éste será siempre un concepto ind issociável de los beneficios del Estado

llevado a cabo en nombre de la sociedad, emergiendo como fondo Ning y al final del año

funciones y toma de decisiones bajo la derecha- Administrativa, mintiendo

arrastrado en todas las formas de administr acción activa.

Además de señalar Marcelo Rebelo de Sousa y André SALGADO

MATOS: "El interés público es la administración norte de la PU República; esta es la razón por la materia.

266, 1 y el arte CRP. 4º CPA individualizar los fundamentos io el interés público en los términos

categórica. "( 23)

Teniendo en cuenta las dificultades económicas y financieras s que plaga muchos estados

en las últimas décadas, aliada a una mayor especializ la acción y la mejor técnica y

sector privado tecnológica, hemos sido testigos de la fenómeno que se refiere a la privatización de

búsqueda de intereses comunes. Reino continuación, riego, el sector privado,

actividades de interés público para que el p rossiga más eficiente y

efectivamente ser pagado directamente por UTEN tes indirectamente por el Estado o

ambas. El estado por lo tanto juegan un papel regulador de la

actividades actualmente dependiente de entidades privadas.

(21) Caetano " Principios fundamentales del Derecho Administrativo " 3ª Edición, Editorial Almedina,
2010, p.183
(22) A este respecto ver René CHAPUS , "Droit Administrativo general, toma 1 , París: Domat Droit Public, 1999 22
p.538
(23) Marcelo Rebelo de Sousa / Salado André Matos "Derecho Administrativo General - Volumen I" ,
3ª edición, Don Quijote Publishing House, 2008, p. 207
Ahora el contrato por excelencia a través el que el Estado permite la búsqueda

una actividad de interés público a los operadores corresponde a la figura privados

concesión.

Con la concesión de la autoridad administrativa - co ncedente - transferencias,

temporalmente pocas excepciones (24) a una entidad privada - distribuidor

- la realización de una actividad pública, aceptables caminar darse cuenta de ello, el ejercicio en nombre

propia y bajo su propia responsabilidad, la satisfacción de terés colectiva. El particular se hace

por lo tanto un verdadero colaborador de Administración.

En este tipo de contrato, aunque hay delegaç o transferirá la actividad

y que el público no se ejerce directamente p su gobierno, no se produce

una mutación del objetivo perseguido, o sea amable a la búsqueda del interés

pública seguirá siendo el polo rector de contr acto.

Por lo tanto, con el fin de garantizar la regularidad y las puntuaciones l ejercicio de las funciones públicas

cuyos datos tienen la tarea de seguir la Gestión asume ahora

funciones de control y seguimiento de los ta refas, revelando un auténtico

administración de garantías. Si esto no sucede c orreríamos grave riesgo de

venir a través de una superposición de intereses priva de los intereses de

comunidad, ya que, dada la naturaleza misma de s empresas privadas, cuyas acciones

Está orientado hacia la obtención de ganancias y más-val NIC, no se espera que

En particular asumir sus nuevas asignaciones d y de manera no comprometida con el

sus directrices y normas de comportamiento que po Deria implicaría, en ausencia de una

ojo vigilante del estado, una disminución de la calidad la prestación del bien o servicio

público porque, "De hecho, el distribuidor no procede (en el plan fuera de su

motivaciones) el interés público; el único interés el movimiento es un interés personal,

privada, específica para su característica empresarial, es decir, el interés (legítimo) de

beneficios". ( 25)

En palabras de MAGALHÃES Collaço "Bug de su curso creer que el Estado, en el que confieren la

concesión, también tienen sentimientos la izquierda en las manos de

Grants (24) Vg que están diseñados para ge ático y el mantenimiento de los cementerios pueden tomar coche ater 23
perpetuo
(25) Pedro Goncalves, "El Premio de los Servicios Públicos" , Almedina Editorial 1999, p.171
 distribuidor, no sólo renuncia a su palabra citosina, pero esquivando su

deberes (...) Por lo tanto, "(...) sin embargo, incluso si el Estado lo deseaba, no puede haría sin

que carecía legalmente su misión, como se su responsabilidad y autoridad

no cesan en el día que da el premio, y en el En su lugar, después de que el ser

conferido antes de la universalidad de los ciudadanos fi operación ca de un fiador

regular y continua, conveniente y suficiente. " (26)

A raíz del pensamiento mencionado anteriormente nos dice MARCE LLO que CAETANO "(...) el

La administración después de la celebración del contrato, sin p oda a renunciar a su función

director de los intereses colectivos. Para que pertenecen ce la asignación de cumplir con la misión de

correspondiente a las obligaciones estipuladas en el contr acto. Así que hay que seguir

garantizar que, viendo el contrato, no se con la simple preocupación

salvaguardar un interés personal, pero con el compromiso que correspondan a la

los intereses trascendentales de la mandada la ley ". (27)

Se debe, antes de cerrar esta sección de la sso estudio, que dan cuenta de que

interés público no es un monopolio Adm inistração cuya única búsqueda

Con el tiempo, podría ser asumido por s privados y esto lo deseaba

De hecho, no sólo es también admisible para cinco zes, alentado que las entidades

extraña a la propia esfera de la Administración puede, a través de acciones espontáneas,

promover y llevar a cabo los propósitos verdaderos de interés pública. Tomemos por ejemplo la

asociaciones y fundaciones de interés público Coop Estaban con la Administración en

alcanzar y promoción de estos mismos fines de interés pública.

(26) John Magallanes Collaço, "Concesiones de Servicios Públicos (Su naturaleza Jur ídica) " Coimbra, Prensa 24
Universidad, 1914, p.92 (27) Marcelo Caetano " principios fundamentales del derecho
administrativo la " 3ª Edición, Editorial Almedina,
2010, p.183
 4.3.El principio de la competencia

A pesar de las Directivas 2004/18 / CE y 2004/17 / CE no se vuelve Me duelen expresamente

la competencia como principio fundamental de contr sulfatación pública, son diferentes

Considerandos de los actos comunitarios que se re ferencia al hecho de que la competencia

Efectiva estar sujeta a la adquisición de ger al, y procedimientos

adjudicatoria en particular, imponiendo así c ondutas y otros en que prohíben

términos tales que esto debe ser considerado como una v erdadeiro principio fundamental,

opción que de hecho fue tomada por nuestra legislatura en el artículo 1 / # 4 del PCC. Hoy en día

es consenso tanto en el nivel de la doctrina y j urisprudencial que la competencia es

considerado como uno de los principios fundamentales de la categoría D contratación pública.

En palabras de ANA FERNANDA NEVES: "El principio de la competencia hace cumplir

intereses en relación con el acceso a los mercados públicos seo interés público en

gran alquiler. proce realizar postulado ción previa al contrato, aunque

si otro órgano de contratación con un interés en premio, cuya participación no es

deben distorsionar la competencia para propon entidades privadas. restricciones Veda

injustificada y desproporcionada a la libertad de c andidatura. Implica que hay

obstáculo o favor se introduce en las reglas u procedimiento m en el que varios

interesado en un beneficio público con el fin de que elección de los resultados cocontratista

legalmente correcta comparación de la respectiva propuestas ". ( 28)

Por lo tanto, cuando se emplea en el contexto de contrataç voluntad pública, el principio de

la competencia promueve la prohibición, no todos y qu la discriminación aisquer pero,

sólo aquellos que se caracterizan por ser inju stificadas, tales como los que se basan

nacionalidad o aquellos que bloquean la libertad des fundamentales. A través de la

competencia puede promover, alcanzar y horm etização la igualdad y la libertad

mientras que la máxima unión de los Estados miembros en s de las relaciones con el ser querido

privada.

(28) ANA FERNANDA Neves, "Los principios de la contratación pública" Estudios en homenaje al profesor Sérvulo Correia - Volumen II, 25
Coimb ra Publishing, 2011, p. 40
En esta luz de la libertad y la igualdad de oportun edades se pronuncian MARCELO

Rebelo de Sousa y Andre Matos SALGADO decir qu y "El principio de

La competencia determina que la mayor parte de la mañana está garantizada procedimientos de acceso por ples

los miembros del público para contratar, y que en cada el procedimiento es consultado

mayor número posible de grupos de interés, el respeto el mínimo que exige la ley ". (29)

El principio de la competencia tendrá como objetivo sa lvaguardar funcionamiento normal

los mercados, la protección de concorrent subjetiva es - exigencias derivadas de las

CRP compra en los artículos 81 f) y 99 al INEA a) -, así como la continuación de la

interés público en la medida en que cuanto más ab erto el mercado de la

procedimiento de adjudicación, mejor, en Teo ria, las condiciones financieras para

La administración.

En la actualidad, la jurisprudencia y la Comunidad el Tribunal de Cuentas,

influenciado por este último se tienen en cuenta ción, no sólo el principio de

la competencia en la etapa de pre-contractual, es decir, en el mo ción antes de la adjudicación

sino también en la sede de la ejecución del contrato. Es en este lo que significa que vamos a examinar la

publicar en este trabajo, los juicios, tanto TJE como TC, que vienen

demostrar la preocupación creciente de jurisprudencia con la protección de la competencia

al comprobar una modificación contratua l. tribunales comunitarios y

nacionales están destinados salvaguardar las posiciones, no s O de los competidores que no eran

seleccionado para acoplarse con la administración m los que se podría haber sido la

modificación del sujeto se afirma en ad Initium Piezas del procedimiento, sino también

los posibles interesados ​que bajo uno de NMIENDA las cláusulas contractuales, si

llegado en condiciones de presentar propuestas para cont Ratar, puede llegar a ser, o no,

tal modificación, una práctica restrictiva, impidiendo , competencia

(29) Marcelo Rebelo de Sousa / Andre Matos SALGADO, "Derecho Administrativo General - Tomo 26
III " 2ª edición, Don Quijote Publishing House, 2009, p. 338
5. Salvaguardar el principio de la competencia en el ÓPTICA de los

Jurisprudencia comunitaria

5.1 El juicio ASM Brescia Spa / Comune di Rodengo Siano (Proc. C-347/06)

Después de la posición adoptada en otras sentencias (30) el Tribunal de

Comunidades Europeas, por supuesto, reconocer la aplicabilidad de los principios y

normas generales en virtud del Tratado CE a todos contratos, incluso aquellos que no lo hacen

Caen bajo la regulación de directivas Comunidad - como es el caso de

ejemplo, el contrato de concesión de servicios - Standing de manera que, en este tipo de contrato

Debe tenerse en cuenta, entre otros, el princi la competencia pío.

ASM Brescia juicio / Comune di Rodengo era Siano, sin embargo, uno de los primero

a través del cual el Tribunal de Justicia se pronunció sobre el tema d modificación contractual. (31)

En este caso, el ASM Brescia Era el concesionario de un servicio público

distribución de gas natural en el territorio de Di comuna Rodengo Siano sobre la base de

contrato, no están sujetos a la competencia, y concluyó ntre las partes, de fecha 27

Febrero de 1984, y el fin de la validez Lo mismo se aplicaría a 31

Diciembre de 2014. Sin embargo, mediante la inclusión de una cláusula adicional al contrato, el

plazo de la expirado ahora el 31 Dezembr el 2029.

Y se firmó el acuerdo en los años 80, más precisamente en 1984, este

era un contrato de concesión desnuda tiempo ma cuando TJ no tiene

había declarado que estos tipos de contrato cuando presentar interés

frontera, tendría que ser objeto de detención obligaciones de competencia minados -

en particular, en lo que respecta a través de una competencia abierta con Intuit la de promover su

premio -.

Para salvaguardar las posiciones jurídicas s distribuidores, TJ viene

reconocer que la resolución de tales concesiones - cuyo procedimiento no estaba abierto

(30) Véase, Comisión Juicio / Italia, Proc. C-412/04 Juicio SECAP SpA y / Comune di Torino, Proc. 147 / 06 y 148/06
(31) Los pioneros en este campo también fueron el Las sentencias Comisión / Francia, Proc. C-337/98 y de la Comisión el / CAS Succhi 27
di Frutta Spa, Proc. C-496/99.
el mercado - puede ser "Acompañado por un período de transición para permitir para co

contratistas desatan sus relaciones contratua está en condiciones aceptables".

Ahora, en este caso nos encontramos, precisamente, con una extensión automática,

proporcionada en la sede de la legislación nacional italiana (32) el período de transición, después de lo cual,

la terminación anticipada de la concesión de distribución d y gas natural como el de

cuestión en el caso, otorgado sin procedimiento s ubmissão la competencia.

Es con el fin de respetar las directrices de la Ley

Comunidad, estas directrices requieren que vienen Mess eição de todos los tipos de contrato

los principios derivados del Tratado, que aparece en Italia Decreto Ley Nº 273/2005,

después de lo cual, los resultados en la terminación de contrat la concesión, en el presente caso, la

llevada a cabo por Comune di Rodengo Siano.

Por lo tanto, este último se resuelve para fijar dic 31 brasa de 2005, el cese

concesión de antemano con el fin de llevar a cabo una licitar y nombrar a un

nuevo gerente para este servicio.

Indignado por lo sucedido, el ASM Brescia decide impugnar esta decisión ante los tribunales

refiriéndose - Tribunal Amministrativo per la Lombardia - .

Con el fin de despejar las dudas y para obtener una esclarecim luego completar el tribunal administrativo

resuelve italianos al Tribunal de Justicia de la Comunidades Europeas tres preguntas

perjudicial, y uno que merece el mayor corresponde destacados al hecho de que

saber si los principios comunitarios de igualdad trato, no discriminación y

opone a una reglamentación de transparencia como ¿qué es esto

proceso, que prevé la extensión, de las condiciones ne se fija, el período de transición,

después de lo cual, de antemano deja de ser concedida vicios, en este caso, de

de distribución de gas natural.

(32) De manera más precisa en la técnica. 15 / D # 5 No 164/2 000: "Para la distribución de negocios d y gas,
concesiones a la fecha actual en vigor del presente d ecreto así como las subvenciones concedidas a la soci Edades deriva
la transformación de los gestores existentes continúan en Es el final del plazo, si la fecha cae en ntes final de 28
período de transición se refiere a 7. concesiones en vigor para los que no es previst fecha límite oo
término que se produce después del final del período de traza nsitório mantener será hasta el final del período de transición Torio ".
En respuesta a esta pregunta que le ha, la Corte observa,

logotipo, una concesión de servicio público, tales como lo que está en cuestión en el caso

director, pero no se rige por grave ctivas Comunidad debe respetar el

normas y principios fundamentales del Tratado, VE z, estar lejos de la trayectoria

tierna, será para defraudar las expectativas potencialmente interesadas en el contrato

Por lo tanto, se puede considerar para enviar y una medida restrictiva la

impedimento de la competencia, verificar, portant la, la preocupación de la jurisprudencia

Comunitario para garantizar el principio de la competencia INSTANCIA.

Aunque TJ, he señalado que la extensión de una contrato - la concesión

distribución de gas utilidad - implica q ue "Posponerse el premio

la concesión de un nuevo procedimiento concurre el público" lo que constituye

"A diferencia de trato en detrimento de empr AES que puede ser

interesado en este premio " También ha admitido que puede haber excepción s

y por lo tanto , "Esta diferencia de trato puede (...) justifican - Si debido a circunstancias

objetiva", la necesidad de respetar la seguridad ju rídica. Es por eso que la

Tribunal de Justicia ha decidido que "El principio de seguridad jurídica no sólo permite

como, por otra parte, se requiere la terminación de este premio Ellos deben ir acompañados por una

período de transición para permitir que el contratista s desata sus relaciones

contrato en condiciones aceptables desde el punto de vista de los requisitos de servicio

pública, y desde el punto de vista económico ".

El párrafo 7 del mismo artículo establece que: "La duración de peri ánodo de transición se hace referencia en el párrafo 5 de cinco años de 31
Diciembre de 2000 (...) "
Tenga en cuenta, sin embargo, que más tarde se convirtió visto gor el DI No. 273/2005 que proporciona en el arte. 23 que es
retrasado automáticamente 31 de diciembre 200 5 a 31 de diciembre de 2007, al final del período transición 29
que se refiere el Art. 15 / # 5 de 164 D / 2000 y , Bajo ciertas condiciones, el Auto extensión este singular
periodo del 31 de diciembre de 2007 al 31 Dezemb 2009 ro.
5.2 El pressetext juicio (Proc. C-454/06)

hito significativo en la jurisprudencia comunitaria, el fallo deja la pressetext

paradigma inicial en la que había sido guiado del Tri bunal de Justicia de las regulaciones

limitado a la selección de procesos contratista pre ivado, que trata esta vez bajo

aspectos de la fase de ejecución del contrato.

El juicio se centra, a saber, el sistema de MO adquisiciones dificação

proporcionando una vista claramente restrictiva como para su funcionamiento, teniendo en

tener en cuenta la protección del principio de la competencia, vin aclarar las condiciones en

que los cambios en las cláusulas contractuales correspo Ndem un cambio real

o, por el contrario, que están incorporados en adjudicaçã el nuevo contrato no lo hace

precedidos por el procedimiento pre-contractual necesario .

El análisis preocupaciones Sentencia pressetext contrato que fue blanco de dos

adiciones.

En los hechos, en 1994 la agencia APA prensa austriaca, entró en una

contratar con el Estado austriaco estipulando que me sobre la remuneración, proporcionará

varios beneficios, entre ellos uno llamado de "Servicio OTS."

Cabe señalar que una de las cláusulas, prev la renuncia sería parte en

la resolución del contrato en una fecha determinada - 31 Diciembre de 1999 -.

En septiembre de 2000, la APA es una rama - la APA-OTS - que tiene en su

y todos los que llegaron a confiar beneficios en relación con "el servicio OTS." El estado

Él asintió con la cabeza. Por lo tanto, era un cambio subjetivo en contrato, es decir, un cambio

cocontratante.

En 2001 se produce la primera adenda al contrato que sigue el ajuste de la

precio con el fin de convertir el cont remuneración Shilling ratual de euros, así

como una adaptación de la cláusula de indexación, a efectos de fijación de precios,

lo que resulta en una ligera reducción del precio final

Más tarde, en 2005, hay una segunda modificación, s introducido nueva endo

cambios en el contrato, tales como la extensión de v no cláusula igência

30
resolución - 31 de diciembre de 1999 En 31 ciembre de 2008 - y el aumento -

del 15% al ​25% - un descuento sobre los precios sea vicios prestados. por lo que este

segunda enmienda fue registrado, así como otra cambio de precio, una enmienda a

provisión de no resolución.

En desacuerdo con lo que sucedió un competidor APA, su nombre

Pressetext, propone una acción en la corte austriaca acción teniendo en cuenta que la venta de

posición contractual "Servicio OTS "Además de las dos enmiendas a los contratos corresponden, de hecho,

un nuevo premio , Por lo tanto, es violación

en su opinión, las normas de procedimiento que se EXIF íveis y por lo tanto el principio de

la competencia.

El tribunal austríaco decidió enviar el caso a TJ poniéndolo siete preguntas

perjudicial para los cuales, el último sólo necessit o responder a tres.

El Tribunal ha decidido que las modificaciones es resultante de las dos enmiendas

no hecho corresponder a un premio nuevo contrato, argumentando que

No todos los cambios en los contratos corresponde a una la "Cambio sustancial". en

En cuanto al cambio de contratista TJ se consid erar esta era una

mero "Reorganización interna del contratista" eso no cambia los términos esenciales

el contrato porque la filial era al 100% de la misma capital de u-social mediante el co-contratista.

En cuanto a la variación de los precios, la Corte viene a admitir que puede ser

ajustes objeto sin que estos pueden resultar un nuevo premio de aire, o

una "Cambio sustancial" siempre que el equilibrio económico-financiero del contrato no se ve afectada. Eso

es lo que sucede Yo en este caso: Por un lado

Se dio un mero ajuste residual del mes de conversión netária y, por otro, el aumento

el descuento es admitido por la Corte, en el aire TA que esta sería una modificación

prevista en las propias cláusulas primitivas fijos el contrato.

Finalmente, con respecto al cambio en la cláusula n deberá resolución, el órgano judicial

viene a decir que "El Derecho comunitario no prohíbe la ejecución de c ONTRACTS

servicio público por tiempo indefinido " , Por lo tanto, la existencia de tal cláusula

No se toma por ilegal.

31
Tenga en cuenta sin embargo, que desde que se concedió-contratos el sujeto el momento adecuado, el derecho

nacional a la luz del artículo 410 CCP, que se fixad la "Debido al tiempo requerido

para la amortización " la inversión y "Remuneración" el distribuidor - artículo 410/1 - o, no estando dispuesto

en las cláusulas contrato, sujeto a un límite máximo

30 años - el artículo 410 / # 2 - debemos completar que este además de no contrato

sería admisible si el correspondess contractual y una concesión.

La decisión del Tribunal de Justicia puede llamar la comprensión que la modificación de la

cláusulas contractuales son admisibles en la medida en que no afecta a los intereses

de los licitadores, así como los potenciales concorren TES un nuevo premio. pero

cuando es que estos intereses se pondrán en cau sa? La Corte llegó

proporcionar precisamente el pressetext fallo, la cri terio a través del cual se hace

Podemos discernir cuando nos encontramos Modificado fuera de los límites de

contrato, es decir cuando hay una "Cambio sustancial" cuando se hace referencia a "la

enmiendas a las disposiciones de un contr acto público durante su mandato

Corresponden a un nuevo premio (...) cuando ap características resentem

sustancialmente diferente del contrato original y es probable que demostrar

la voluntad de las partes de renegociar el essenc términos ial del contrato ". ( 33) - Como el

precio o el término -.

Tenga en cuenta, sin embargo, que tanto la doctrina como juris La prudencia ya se considere legítima

un cambio sustancial cuando en los moldes incluir la posibilidad propia

las cláusulas del contrato inicial. (34)

Por lo tanto, llegamos a la conclusión de que para disuadir Una modificación de narmos

contrato es, o no, de acuerdo con el principio de con la competencia y por lo tanto no presenta

"cambios sustanciales" Se requerirá una evaluación caso por caso de la contr acto

cuestión a fin de verificar si, por un lado, o no se proporcionaron los cambios

ad Initium el contrato y, en segundo lugar, al no estar previsto, si éstos corresponden,

o no, la introducción de características sustanciales mente diferentes de las

contenida en el contrato original, hasta el punto de demonios Viajar a la voluntad de las partes en

renegociar sus términos esenciales.

(33) Pedro Goncalves, "Pressetext Juicio: Contrato de Modificación existe Ente vs. Premio de nuevo
contrato " Cuadernos de Justicia Administrativa Nº 73, E CEJUR nes de 2009, p. 17 32
(34) Pedro Goncalves, "Pressetext Juicio: Contrato de Modificación existe Ente vs. Premio de nuevo
contrato " Cuadernos de Justicia Administrativa Nº 73, E CEJUR ciones, 2009, pp. 17-18.
El TJCE ha también en la presente Sentencia, proporcionar tres Expl ellos situaciones atribuibles

una "Cambio sustancial" el contrato. Son ellas:

a) Cuando la modificación de un contrato de Introd uz condiciones que si hubieran

figurado en el procedimiento de adjudicación, que por cometidos a admitir los solicitantes

diferentes de los admitidos inicialmente o tendría por Mitted aceptar una propuesta

diferente de la inicialmente aceptada.

b) Cuando se cambia el contrato en una "Paso importante": El término adquiere

dimensión debe ser elegible aplicar la reg ras en relación con la adjudicación de

obras o servicios complementarios mayoría de los - 370 artículos y 454.º CCP, respectivamente.

c) Cuando la modificación del contrato modifica el Balanced brio económico de la misma a favor

el contratista de una manera que no se predijo sta bajo el contrato original.

En Portugal, el juicio no fue pressetext mytoda su plenitud,

innovador

especialmente en el punto que viene a imponer un límite modificación del mecanismo

contractual, el respeto del principio de concorrênc que, teniendo en cuenta que nuestra

Adquisiciones del Código de 2008 ya se ofrece en como tal en el artículo 313 / # 1.

33
6. Influencia de la comprensión de la comunidad en el principio de la

competencia en la jurisprudencia de la Corte

6.1 La Decisión n ° 20/10 del Tribunal de Cuentas

La sentencia No. 20/10 de 1 de junio, el Tribunal de C ccounts demuestra que

La jurisprudencia nacional llegó a acoger las restricciones a la vista tiva con el TJ aborda el tema de

modificación contractual dentro de la contratación de pub lic negarse visto instrumento

Contractual que contenía cambios en el contrato por ha habido una

"Cambio sustancial" las cláusulas contractuales han llegado a comprender qu es esta

Modificado corresponden, en consecuencia, a una nuevo premio

una falta de respeto de los procedimientos de pre-contrato l egalmente requiere.

A través de un análisis sintético de la sentencia la comprobación de que el TC se fue,

de hecho, el concepto "Cambio sustancial" proporcionado por TJ en la Sentencia

Pressetext, para apoyar su decisión de rechazar la visa. Seamos realistas.

A raíz de una licitación pública había concluido , el 23 de octubre 1996, un

contrato de concesión de servicio público se refiere a la recogida y transporte de residuos

sólidos entre la ciudad de Sintra un consorcio compuesto por las firmas Mota, SA

Dragados y Construcciones, SA y Ramalho Rosa, SA . Este contrato tendría una duración de 4

años y sería renovable por períodos iguales si no se preocupe una de las partes denunciado por

escrita hasta 6 meses antes del final.

El CES 31 de un contrato de agosto de, 1998 son emitidos Son la posición contractual -

se producen en consecuencia una modificación subjec TIVE en el contrato - por

que el consorcio mencionado anteriormente da a la compañía SU MA, SA su posición en el contrato,

habiendo sido autorizado por la Cámara esta asignación.

En 2000 se produce la primera renovación del contrato.

34
El 31 de octubre del mismo año se crea negocios corporativos HPEM municipal, para lo cual el

Sintra Condado de transmitir su posición en contra tual - se registra, por lo que otro

asignación de posición contractual -.

Antes de proceder con la declaración de hechos c tecermos onvém algunos

consideraciones relativas a estos cambios subj ectivas que en impenderam

cláusulas contractuales hasta el momento.

Por un lado, la jurisprudencia comunitaria ha repud IAR que suceda,

mientras que la sustitución del contratista p o una nueva que es una

cambios en las condiciones esenciales del contrato y el puerto anto, correspondiente a un nuevo

irrespetuosas pre-adjudicación de procedimientos C ontratuais, a menos que se

reemplazo se proporciona bajo contr acto inicial. Por otro lado,

Congreso Nacional ha admitido la figura de la asignación la posición contractual a nivel de

las adquisiciones, la mentira su esquema de pre evisto en los artículos 316 a 324 CCP.

Nos encontramos así con las posiciones de al menos en el tratamiento de doxais

modificación contractual subjetiva. Mientras que los legis Nacional Lador comprender por lo

de ancho, se permite la operatividad del MECANISMO la asignación de posición contractual,

La jurisprudencia comunitaria ha restringido su v ERIFICACIÓN a los casos en que esto es

previstos expresamente en el contrato se origina l.

Sigamos, entonces el criterio de hecho de ocorrênc NIC vienen.

Teniendo siempre renovado el contrato hasta entonces, 27 Junio ​de 2008, y la HPEM

Breve lleva a cabo una modificación del mismo que tiene s ido establecido que: "El

contrato tiene un período de 96 meses, renovable por períodos iguales si ninguno de los dos

las Partes que informen por escrito dentro de los 12 meses antes que expire ".

El 26 enero de 2010 al que se refiere el instrumento HPEM el contrato relativo a esta

enmienda al TC para este y apreciar conced que el visado necesario.

Entre varios, que se presentaron como una fundación s para el cambio de plazo

contrato: La voluntad de HPEM en foco su actividad en el sistema de

la recogida de lado robot reemplazando Recol ja trasera; El consentimiento de SUMA en

cambiar el sistema de recogida en la preferida de la HPEM; la gran

35
la inversión por SUMA, para cambiar el sistema, y, ocho años serían

tiempo mínimo necesario para recuperar la avul tados a las inversiones hacen en

para garantizar el equilibrio financiero necesario el contrato.

La decisión sobre el cambio de las condiciones de s realización de beneficios

contrato, el Tribunal de Cuentas ha admitido que y sta puede ocurrir, pero desde

no interfiere con los supuestos procedimenta es, no implica un desequilibrio

económica y financiera a favor del contratista privado y no da lugar a "sustancial

cambio " contraiga y la voluntad de las partes a negociar nuevamente la los términos esenciales de

contrato.

El TC ha argumentado que el documento sobre la tierno, (35) hecho

para la determinación de la entidad contratante, características, capacidad y

tipo de equipo constituido parámetros análisis de la elección

contratista, así, su cambio no afi Figura viable, en la medida en que, si el

requisitos técnicos presentes en dichos documentos co rrespondessem la corriente,

criterios de valoración no serían los mismos, por lo las propuestas serían diferentes y,

en consecuencia, la elección de la fuente cocontratista sería distinta de la que es

Se había registrado.

Ven Corte también afirman que el onerosi dad de estas modificaciones a

equipo lleva a la necesidad y el deseo efector tantes de las partes a renegociar los

la duración del contrato plazo, siendo este uno de sus Términos esenciales, por lo que hay

un verdadero "Cambio sustancial" obligaciones contractuales con los efectos sobre la estabilidad financiera.

De acuerdo con esta comprensión se PEDRO Goncalve S afirmando que "

excede los límites del concepto de cambio contratos a "modificación" de una

contrato de concesión (que dura 30 años) hasta cerca del final de su

validez, lo que permite la realización de nueva inversiÓn Ents una cantidad que determina

la extensión del contrato ... por casi 30 años más ". (36)

(35) Sentencia No 20 / TC 10, p.4 (36) 36

Pedro Goncalves, "Pressetext Juicio: Contrato de Modificación existe Ente vs. Premio de nuevo
contrato " Cuadernos de Justicia Administrativa Nº 73, E CEJUR nes de 2009, p. 15
En cuanto a la duración de la validez de la modificación contrato, el tribunal

Se argumenta que su renovación implicará una ma ior y la garantía más estable

negocio para el contratista privado mediante la modificación del eq uilíbrio económico del contrato

su favor, y para promover el aplazamiento de aju claudicación de un nuevo contrato

concurso, que es una diferencia de proces en detrimento de las empresas

podría estar interesado en este contrato, y también la imposibilidad de que el solicitante

pública la resolución del contrato por razones que se son convenientes y beneficios

una nueva prueba de mercado.

En consecuencia, el TC se considera que el prorrogaçã la duración del contrato de

corresponde en sí también la introducción de una "Cambio sustancial" este último,

se señaló que esto sólo sería posible si y stivesse previstos expresamente en el

contrato o en las partes del procedimiento que anteced que eran ( 37) - que no era - o

esto es neutral para los intereses involucrados en contrato, procedimiento o

posibles nuevos premios.

El TC viene a continuación, decidir que "El instrumento contractual bajo consideración implica una la

una modificación sustancial de las condiciones essenci contrato de AIS, como resultado de

un cambio significativo en los supuestos técnicos d el procedimiento. esta modificación

No fue autorizada previa y expresamente, ni es indiferente a los criterios de

procedimiento de contratación y los intereses categoría económica icos en juego. En vista de lo anterior

Por lo tanto, hay que concluir que el instrumento contratua l analizados materializa en

la práctica, la adjudicación de un nuevo contrato, que dev eria han sido precedida por

finalización del procedimiento adequ pre-contratación la el. "( 38)

Se verificaron después de un breve análisis de este ACUERDA el Tribunal de Cuentas, el

propia ley portuguesa también trata de adoptar delimitador criterio ro

"Cambio sustancial" establecer las mismas condiciones que había sido el corte

de Justicia, para cortar el campo de aplicabilidad una modificación contractual en

sede de las adquisiciones.

(37) En este sentido son FREITAS pronunciados do Amaral Y LINO Torgal en "Estudios y Premios
otros actos de gobierno "Almedina Publishing, 2002, p.554 37
(38) Sentencia nº 20 / TC 10, p.18
6.2 El informe de auditoría # 26/2009 de la segunda sección de la TC - Si Liscont

Si los medios de comunicación en la que la Corte consideró , a través del informe en sí

preparado, indiferencia preocuparse por la princi pío de la competencia, la

extensión de tiempo durante más de 27 años y, y Stava 7 de la expiración del contrato

concesión de servicios públicos, hecho en 198 4, entre la Administración del Puerto

Lisboa - ahora APL - y Liscont empresa co ntrato esto tendría por objeto el

derecho de explotación, por el Liscont, una terminal de contenedores situada en

las instalaciones portuarias Alcantara Sur.

El cotizaciones ampliación del plazo contenido en el Decreto-Ley nº º 188/2008, de 23 de septiembre, así

como la cláusula 22 de la modificación del contrato cel ebrado entre APL y Liscont.

Las razones dadas en el súper dicho Decreto para proceder de tal manera que

el cambio contractual radica en el hecho de que, después d Mares término de décadas, el contrato

concesión tendría que ser la adición de destino visto rtude el enorme crecimiento

encontrado que el nivel de envío merc preámbulos de los servicios portuarios y,

en consecuencia, la mayor demanda de servicio se proporcionan por el terminal

Puerto de Alcantara.

Decreto Ley N ° 188/88, así como el contrato cele celebrado entre APL y Liscont, la

que sigue la extensión de la concesión r esulta además que, dada la

configuración del terminal, un aumento de este tipo requeriría au ma necesidad significativa de

mejora y renovación de las condiciones existentes s este último, bajo pena de

alcanzar niveles prohibitivos de la congestión logro de una adecuada

propósitos relevantes de interés general que subyace en la su explotación.

Lo que se busca, por lo tanto, para ajustar la víspera de terminales ntuais nuevos requisitos de servicio

, Teniendo en cuenta la demanda y la evolución estimada pública tecnológica comprueba al

sector marítimo portuario.

En el contexto de la renovación de las condiciones del puerto Li SBOA, las partes acordaron

aplicación por el Liscont en diversas infraestructuras y STRUCTURAS en particular, la ampliación

construcción del muelle terminal de una plataforma de composiciones de descarga

38
ferroviario, así como la adquisición de equipos relativa a la unidad,

gestión, estacionamiento y transporte de carga.

Tenga en cuenta también que, además de la extensión de la pr azo, entre otros cambios, la

modificación contractual incluido también el EL la rentabilidad de la evação

accionistas Liscont - del 11% al 14% - sin cont rapartidas para APL, que

Es el segundo TC, una reducción de relación calidad-precio el contrato para

contratista pública y una "Remuneración desproporcionada" , teniendo en cuenta el contexto

actualidad económica y financiera.

Ante esta suma y la fundación s que se deriva,

la Corte procedió a la realización de un relat auditoría ORPORA, a través del cual,

Él expone su posición.

El TC ha llegado a referirse, en primer lugar, que "El período de 27 años contrajo encarna,

objetivamente, un término conservador, no acaut correctamente, y como no podía

debería haber ocurrido, los intereses financieros de la co ncedente pública, como si

había negociado el mantenimiento de la rentabilidad acc ionista 11% propuesto por

concesionario en el modelo financiero inicial, no había llegado a aceptar la

contraído efectivamente quas rendimiento y el 14%, el citado período de 27 años

podría, por supuesto, se han reducido en c erca de 10 años ". (39)

En cuanto a la extensión de tiempo que la Corte d y cuentas también está diciendo que "

(...) el contratista pública debería haber ponderado como solución más prudente,

transparentes y menos arriesgado con respecto a la defensa de los intereses financieros públicos,

esperar hasta el final de la concesión en 2015 para proc la creación de redes, por lo que el lanzamiento de una

tierno (…)" ( 40) viene también añadir que "Teniendo en cuenta que

más del 90% de las cláusulas del contrato con los actuales la asignación de funcionamiento del terminal

contenedores Alcantara resultaron de la ad mencionada itamento, no puede dejar

en cuenta que lo que se refiere, sustancialmente obj ectivamente es un nuevo contrato,

aunque, formalmente, constituye un aditament a la anterior. "( 41)

(39) Informe de Auditoría # 26/2009 segunda sección TC, p. 12

(40) Informe de Auditoría # 26/2009 segunda sección TC, p. 28 39
(41) Informe de Auditoría # 26/2009 segunda sección TC, p. 33
El TC también se refiere a la declaración hecha , en el asiento impugnada, la

entidad financiera control del Ministerio de Obras Públicas, Transportes y

Comunicaciones, donde se demuestra en sí también su repudio por la ocurrencia

Se cita la extensión, afirmando que: "La decisión de negociar con el distribuidor para

escasos siete años del plazo de la concesión que viene de 1984 en el sistema de ajuste

dirigir, por razones de urgencia, sin competencia y no hay criterios objetivos fue uno

opción relativamente arriesgada. En conjunción con el conj engrase adversa, esto dio lugar a la

deterioro de las condiciones de negocio que van prejudi coche APL como otorgante

durante 34 años, y ya esté dañando la capacidad bancaria de APL ". (42)

En resumen, se puede concluir que este órgano jurisdic ional llega a entender que con la

ampliación del plazo de concesión de este servicio, interés público no estaba

salvaguardada, en particular, para ser obsoleta la realización de licitación.

Tras el informe elaborado por el Tribunal Auditor es aprobada, 26

Noviembre de 2009, un movimiento conjunto, aprobado por Asamblea Municipal

Lisboa, para exigir la derogación del Decreto Ley 188/2 008.

Los argumentos presentados en la moción se destaca de sde pronto, el hecho de que se trataba

establecido para la concesión de un período de validez excesivamente largo, 31

12 2042 que se traduce en una po extensión r más de 27 años de plazo

Por supuesto, que terminaría en 2015, que termina el período en última instancia, afectar el interés público

los ciudadanos, ya que condiciona "Inaceptablemente disfrute por los ciudadanos

Lisboa, área de la orilla del Tajo de Alcántara, al contrario de lo deseable

acercarse a la ciudad con su río ".

El movimiento también se afirma que la modificación de los bas Premio Estrella de Oro, prevista en el

Decreto Ley N ° 188/2008, que es contrario al interés p úblico desde la fundación

presentado para validar la extensión del plazo para más de 27 años, sobre la base de

necesario promover técnicas de ajustes, t ecnológicas y operativa por

para equipar las condiciones terminales de Alcantara necesaria para cumplir con el

aumentando el flujo de la demanda de los agentes ut la misma no se revela ilizadores

válida teniendo en cuenta, por una parte, "Que, en los últimos años, con la excepción del año

2007, la terminal de contenedores Alcantara ha visto ing perder el tráfico de todos los años "

(42) Informe de Auditoría # 26/2009 segunda sección TC, p. 29 40

 y por el otro, dado que esta ampliación la fecha límite sobrecarga "la bolsa

manera inaceptable y una carga pública, a la vez es consensual

que tenga que evitar el aumento de las cargas que son bre no caiga ".

19 de abril 2010, también el fiscal reacciona con el caso a través de Liscont

emprender acciones legales ante las Adminis Corte trativo Lisboa, donde no preguntar

la cancelación y modificación de la declaración de nulidad el contrato entre APL

y argumentando que Liscont "La supuesta adenda al contrato no es más qu y

un nuevo servicio público contrato de concesión, c elebrado con la única intención de

alrededor (...) necesaria para abrir un nuevo conc soportar y "competencia abierta"

un premio (...) llamó a la elección de la gira de salto RSA ".

En combinación con la fuerte ola de protestas que ha enviado ir en diversos sectores de la

la sociedad - desde la creación de movimientos cívicos, cuyo final se llevó de nuevo a la

revocación de Bruto del Decreto Ley 188/2008 (43) a la postura asumida, o

por representantes de la municipalidad de Lisboa, ya sea p vincularse y fiscal

Tribunal de Cuentas - había varios grupos que empiezan ríos que se procedió a la realización de

proyectos de ley en el que se postula la derogación de cita a la extensión del período de

concesión de servicios públicos celebrado entre la AP L y Liscont.

Es en este contexto que uno de estos proyectos de ley viene ser aprobado ya sea en la especialidad

en la sede de la Comisión Parlamentaria de Obras Públicas, o en general, en el pleno

Asamblea de la República.

Curiosamente, o no, dado el pel posición adoptada TC fuertemente influenciada por

Tribunal de Justicia de la Comunidad ES Europea, así como el movimiento

que fue presentado por la Asamblea Municipal de L ISBOA y el recurso de

Los fiscales, nuestro Presidente de la República procedido a la aprobación de la Ley

Nº 14/2010 de 23 de julio, que aclara la re vogação del Decreto-Ley N ° 188/2008.

(43) El movimiento Vg "Lisboa es la gente. Más contenedores no! " quien había entregado una petición ante la
Comité Permanente de Obras Públicas y Transportes en la que exigió la derogación del Decreto Ley 188 / 2008. 41
Después de una breve descripción de algunos de los hechos que M otivaram una discusión calentada en

modificaciones cláusulas circundantes de la contractual prestación de servicios públicos

APL tiene como partes, por un lado, y po Liscont r otra, hemos de concluir que la

en este caso, lo que resulta en una clara convergencia de los principios de la búsqueda de

interés público y la competencia, convergencia y ssa que resultó decisivo para

que el Decreto-Ley 188/2008 fue derogada. pero ver:

La ampliación del plazo del contrato c oncessão durante 27 años más,

7, que era así su término, sostenida n la necesidad de ampliar y

renovación de la infraestructura existente, a través acuerdo directo alegando razones

de extrema urgencia no pueden ser consideradas con el fundamento suficiente. en

De hecho, para ser efectiva necesidad de pro mover la mejora de terminales

Alcantara, esto sería verificable a través de una análisis oportuno y exacto y no

se derivan de un evento "Impredecible" una condición necesaria para

promover la liberación de un procedimiento de ajuste directa fundada en razones de

extrema urgencia en el sentido del artículo 24 / al. c) PCC. Por lo tanto, en nuestra opinión, será

Encuentra cumplido los requisitos posibi itariam la adopción de una

tal procedimiento y permitiría, contras equentemente evitar la apertura

un procedimiento competitivo. (44) Por lo tanto, el lanzamiento de un nuevo concurso

audiencia sería la manera de proporcionar la obtención d y propuestas teóricamente más

ventajosa para la administración y, en consecuencia , para los intereses públicos

Está obligado a servir.

Se han modificado con el Decreto 188/2008, aproximadamente el 90% de las cláusulas

original del contrato en cuestión se enfrentan con u m signo seguro de que las partes no lo hacen

Tenían la intención de llevar a cabo una rectificación simple, un m ero reajuste de las cláusulas

primitivo, sino más bien una verdadera renegociación d las condiciones esenciales que tenían

inicialmente considerado. - estas condiciones esencial destacan desde el principio,

el término de la concesión y el método de retrib lución distribuidor.

(44) Sería discutible si el par invocado precepto aa adopción del procedimiento de ajuste directo eran Artículo
31 / # 3 de la CCP. De acuerdo con la norma "Cuando razones de interés público pertinente ju stifiquem puede
ocupando el ajuste directo al formulario contiene la sociedad de los ratones y servicios de concesión Publi cos ". 42
Sin embargo, en nuestra opinión, en este caso, no se resolverá nunca tranvía fundamenta los motivos pertinentes s
por el cual se podría recurrir a tales irá al barrio ent.
Había, por tanto, cierto "cambios sustanciales" el contrato fue

Se ha concluido en 1984.

Ahora, con el fin no sólo de la jurisprudencia COMUNITARI a, así como nacional, la ocurrencia

de "cambios sustanciales" la introducción de características sustancialmente de difenilo erentes

los que resultan de las cláusulas madre primitivas mina, abriendo inevitablemente

una licitación pública destinada a la conclusión de un noviembre el contrato de concesión

servicios públicos, con el APL concesión y co distribuidor mo, el postor

para presentar la mejor propuesta, a menos que los POS bilidad para llevar a cabo tales

modificaciones fueron previstos expresamente en el pr ocedimento premio

primitivo. Una vez más, el principio de concorrênci debido requeriría la luz de lo anterior.

43
7. conclusión

Admitido por consenso, o por la doctrina, q anto la jurisprudencia comunitaria

y nacional, como uno de los principios básicos de la estafa tratação pública, el principio de

competencia se asume como verdadero paradigma co partes de una mportamental

contratar revista de carácter público. en ordenamen al principio de jurídico nacional

la competencia se vuelve aún tienen reconocimiento legal en El artículo cuarto del PCC, que viene

fortalecer usos relevancia en la contratación de p ublicaci.

A la luz de este principio, se requiere el cumplimiento, no sólo por licitadores / candidatos

Es posible que hayan sido seleccionadas no involucrarse con el correo nte pública, así como para todos

los posibles interesados ​en c oncorrer un nuevo contrato en

ocurrencia de una modificación de las cláusulas en el cargo de la ejecución del contrato.

También en términos de procedimiento de pre-contractual, partes de procedimiento no deberían

ser modificado después de la elección del co-contratista - pocas excepciones ( véase artigoº99

CCP) - en la medida en que tales modificaciones se producen No, puede ser puesta en duda

igualdad de los licitadores / candidatos .

El principio de la competencia se supone, por lo tanto, como un fuerte medio de tutelar

bienes jurídicos de terceros n Ellos serán parte del contrato.

Este salvaguardar el principio de competencia apres enta un enlace fuerte con la

propia búsqueda del interés público, como donde, en teoría, más

abrir para el procedimiento correspondiente a la adjudicación de un contrato, mejor será la

condiciones presentadas por el solicitante Administr acción.

Sin embargo, nos encontramos a veces situaciones en el principio de la búsqueda

el interés público no es compatible con el PRI ncípio la competencia. Puede, en

de hecho haber casos en que, en lugar de promueve Un nuevo pre-procedimiento

contrato, con el fin de garantizar convenientement y la competencia sería preferible

llevar a cabo una modificación de las cláusulas primitivam que se estableció en el contrato,

siendo esta la mejor manera de asegurar prossec ck los intereses de

comunidad. Esta es la razón por nuestra legislad o se admite, en el artículo 312 / punto

44
a) La ECC la capacidad de llevar a cabo una modificación contrato ción "Por razones de

interés público derivada de las nuevas necesidades o una nueva ponderación de

circunstancias existentes ".

Sin embargo, el mismo legislador ha establecido como leer mite a la modificación del contrato

principio de la competencia en el artículo 313 / # 1 del PCC .

Ahora que experimentan un conflicto entre estos dos fundamentos ios súper mencionado, que uno debe

prevalecerá?

Cuando hacemos un análisis de los juicios, tanto de la T RIBUNAL de Justicia

Comunidades Europeas, así como el Tribunal de Con TAS concluyó que,

saber si una modificación contractual es como, o no, con el principio de

la competencia, la evaluación debe hacerse Casuí STICA situaciones con las que el

juez se enfrenta.

El juicio ASM Brescia / res Comune di Rodengo Siano ulta una clara cementación

principio de la competencia como uno de los principa es en piedras angulares que

se basa en el campo de la contratación pública, que viene en abril seguir el camino a la comprensión de que

la extensión del término de un contrato nterior - cuando no lo hace

previsto en el procedimiento de piezas pre - contractual - corresponde en

De hecho, la adjudicación de un nuevo contrato sin rec Tenga a través de la licitación, si bien,

admitir excepciones a este cambio cuando se m objetivamente demostrado

- Nota - Si, por ejemplo, la extensión de duración del contrato

mientras que el balance modo de sustitución econ contrato OMIC-financiera en

debido al cambio de circunstancias, la predicción Los artículos 282 TA / 3 y 314/2

párrafo a) del CCP -.

De todos los juicios que son el objeto de nuestra est udo, el más relevante y

Representado asumido fue sin duda el juicio Presset ext.

El pressetext juicio ha contribuido a través de ducción del concepto "cambio

sustancial " para una mayor y más precisa delimitación del alcance con una

modificación contractual es, o no, acc ormidade con el principio de

competencia, proporcionando así un criterio faro a través del cual se hace

45
posible, los intérpretes y agentes de la ley, conocer con mayor certeza,

situaciones que se enfrentan a un cambio contratu al legítimo, por un lado, o

subversivo, por otro lado, uno de los principios FUNDAME ntais de la contratación pública, la cual es

el principio de la competencia.

A nivel de la jurisprudencia nacional nos encontramos con que , Después de un breve análisis de la

Sentencia Nº 20/10 de la Corte, también ha adoptado el criterio de limitar

la "Cambio sustancial" establecer los mismos términos que habían estado por la Corte, para cortar el campo

de aplicaciones capacidad de una modificación

contrato en la sede de adquisiciones.

También en el informe preparado por el mismo órgano jurado sdicional se muestra más

De nuevo, la extensión de tiempo de un Subvención la, que es uno de los términos

esencial del contrato, aun que corresponde a una de modos de repuesto

equilibrio económico y financiero del contrato - a frente a la inversión

necesaria a la vista de los motivos p comparten - corresponde a

adjudicación de un nuevo contrato sin ser v erificada la apertura necesario

la competencia.

Aunque la jurisprudencia, en general, si r evele muy restrictivas

como al mecanismo de modificación operabilidad invocación contractual,

El argumento principal, defensa y protección de la princi la competencia pía, es nuestra

la comprensión de que la posición adoptada en esta toma carece de reflejos adecuados en

medida en que a veces el uso del mecanismo de modificación de la lente

contratación pública se revela como el más apropiadas piado para mayor

interés público propio.

Más apremiante se convierte en esta discusión cuando el tipo de contrato en cuestión corresponde a

una concesión, ya sea trabajo o servicio Publi co.

Parece que incluso el artículo 313/2 del PCC, donde se supone que la modificación

está permitido, incluso cuando no es "Objetivamente demostrable que la ordenación

propuestas evaluadas en el procedimiento de formación el contrato no se alteraría

si las especificaciones habían contemplado esta m ODIFICACIÓN " donde el

46
contratar revista de naturaleza duradera y el curso de la el tiempo que lo justifique, se cree,

precisamente para los contratos que adoptan el modelo c oncessório.

Las concesiones son por naturaleza contratos lon ga duración, simplemente prestar atención a

conocimiento público de la expresión de muchos de ellos yp propia letra de la estación de la ley que confiere una

más tarde, cuando el otro no está en el contrato, 30 años - el artículo 410 / # 2 de

CCP - entendemos que sea aceptable para adoptar un int la erpretação restrictiva principio

competencia cuando, por razones de interés PU PÚBLICO y justificada

ajustes en las cláusulas acordadas inicialmente.

Debe haber, en nuestra opinión, una mayor apertura, por panelistas en el nivel de

interpretación y que marca el comienzo de la Competencia cia, por lo que la entidad pública

contratista de evitar no sólo los costes financieros como También es hora de que la realización de

un procedimiento de pre-contractual lleva, así, para que pueda seguir

propio interés público más eficaz y ef iciente posible.

Tal comprensión no significa, sin embargo, que la mera invocando el principio de

el interés público sirven expi cabra atório a que legitiman

cambios contractuales claramente restrictiva mpeditivas la competencia. como

con razón señala Pedro Gonçalves: "(...) se extiende más allá de los límites del concepto de cambio d y

contratos a "modificación" de un contrato de concesión voluntad (con una duración de 30 años)

hasta cerca del final de su mandato, lo que permite la de nuevas inversiones

una cantidad que determina la extensión del contrato ... desde hace casi 30 años más ". (45)

Llegamos a la conclusión de que sólo a través de una ponderación casuística ica, será posible para los jueces

determinar si el principio de la competencia es la u no salvaguardados en el evento

una modificación a las cláusulas de un contrato público de Boston ácido.

(45) Pedro Goncalves, "Pressetext Juicio: Contrato de Modificación existe Ente vs. Premio de nuevo 47
contrato " Cuadernos de Justicia Administrativa Nº 73, E CEJUR nes de 2009, p. 15
 fuentes bibliográficas s

• Ana Fernanda Neves, "Los principios de la contratación pública" en estudios

Homenaje al profesor Sérvulo Correia - Vol ume II, Coimbra Editora, 2011.

• Ana María Guerra Martins, "El surgimiento de una nueva legislación de la UE

la competencia: Las concesiones de servicios públicos " en FDUL revista, Vol XLII - Núm.

1, Coimbra Editora, 2001.

• António Menezes Cordeiro, "Contratación Pública" , Almedina Editorial, 2007.

• Ana Raquel Gonçalves Moniz , "Acuerdo pública y dominio público", en estudios

de Compras Públicas - I, Coimbra Editora, 2008

• Bernardo Azevedo, "La contratación en casa: entre la libertad de uno mismo o ganización
libertad "administrativa y de mercado en Los estudios sobre contratación pública - I,
Coimbra Editora, 2008.

• Carla Amado Gomes, "La conformación del Código de relación contractual

Adquisiciones "en Los estudios sobre contratación pública - I, Coimbra Editor a 2008.

• Claudia Viana, "Principios de la Comunidad en materia de contratación pública" , Coimbra

Editorial, 2007.

48
• Freitas do Amaral / Lino Torgal, "Estudios sobre Concesiones y otros actos

administración " , Almedina Editorial, 2002.

• Manzanas Fernanda, "La concesión de servicio público y la concesión en E stado

Regulador", en Los estudios de la regulación pública, Vol. I, Coimbra Ediot ra, 2004.

• John Magallanes Collaço , "Concesiones de Servicios Públicos (su naturaleza

Legal), " Coimbra University Press, 1914.

• Jorge Andrade da Silva, "Código de contratos públicos - Revisado y

Se ha señalado, " 3ª edición, Editorial Almedina, 2010

• Lino Torgal " Concesión de Obras Públicas y ajuste directo "en estudios en

Homenaje al Profesor Diogo Freitas do Amar al, Almedina Editorial, 2010.

• Lourenço Freitas, "El poder de la unilateral Modificación del Acuerdo Adm inistrativo
por la Administración " , AAFDL, Ediciones, 2007.

• Marcello Caetano, " principios fundamentales del derecho administrativo la " tercero

Edición, Editorial Almedina, 2010.

• Marcello Caetano, " Manual de Derecho Administrativo, Vol. I " , 10ª Edición,
Almedina Editorial, 2010.

• Marcelo Rebelo de Sousa / André Matos Salgado, "Derecho Administrativo General -

Volumen I " 3ª edición, Editorial Don Quijote de 2008

49
• Marcelo Rebelo de Sousa / André Matos Salgado, "Derecho Administrativo General -

Volumen III " 2ª edición, Editorial Don Quijote de 2009

• Mario Aroso de Almeida, "Régimen Administrativo y Contratación su modificación en el Nuevo

Código de Contratos Públicos" en Homenaje a los estudios

Profesor Sérvulo Correia - Volumen II, Coimb ra Editorial 2011.

• Mario Aroso de Almeida, "Los contratos administrativos y facultades Conformaçã la

Partido público en el nuevo Código de contratos Público "en cuadernos de justicia

Administrativa, 66, pp.3-16, Ediciones CEJUR, 2007.

• Mário de Oliveira Esteves, " La distinción entre la necesidad de Contratación Administrativa y

Administración de privada en Proj ecto del Código de Contratación

Público "en Cuadernos de Justicia Administrativa, 64, pp.51-114 CEJUR Problemas,

2008.

• Pedro Gonçalves, "El contrato administrativo ' , Almedina Editorial, 2003.

• Pedro Gonçalves, "El Premio de los Servicios Públicos" , Almedina Editorial 1999.

• Pedro Gonçalves " Contrato y la regulación administrativa " en estudios en

Homenaje al profesor Sérvulo Correia vol. II, pp.987-1024, Coimbra

Editorial, 2010.

50
• Pedro Gonçalves, "Juicio pressetext: Modificación del Contrato Exis tratar vs.

Premio nuevo contrato " en Cuadernos de Justicia Administrativa, de 73 años, CEJUR

Ediciones, 2009.

• Pedro Gonçalves Lopes Martins y Licinio, "Los servicios económicos y la concesión

el gobernador del estado", en Los estudios de la regulación pública, Vol. I, Coimbra Edicto ra, 2004.

• Pedro Siza Vieira " Las concesiones del régimen de Obras Públicas y Ser vicios
Pública", en Cuadernos de Justicia Administrativa, Nª64, pp.47-54, CEJUR Problemas,
2007.

• René Chapus, "Droit Administrativo General, que tomo" París: Domat Droit Pública,

1999.

• Rodrigo Esteves de Oliveira, " Los Principios Generales de Contratación Pública " , en

Los estudios sobre contratación pública - I, Coimbra Editora , 2008.

• Rui Medeiros, " Bajo el nuevo régimen de la Lu Contratación Pública z principio

Competencia "en Cuadernos de Justicia Administrativa 69, pp.3-29, C EJUR
Ediciones, 2008.

• Sérvulo Correia " La autonomía jurídica y contractual en los contratos

administrativa " , Almedina Editorial 1987.

51
 otra fuente s

• www.eur-lex.europ a.eu

• www.tcontas. en

• www.am-Lisboa. en

52