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Expte. 59.587/17 “AFIP DGI c/ACJ S.A s/Medida cautelar AFIP”.
//nos Aires, de noviembre de 2017.
Y VISTO:
El recurso de reposición con apelación en subsidio
interpuesto a fs. 39/44 por ACJ S.A. contra la providencia de fs. 11, contestado
por el fisco a fs. 46/47.
CONSIDERANDO:
I. Que a fs. 39/44 ACJ S.A. interpone recurso de
revocatoria con apelación en subsidio contra la resolución de fs. 11 que dispuso la
inhibición general de sus bienes en los términos del art. 111 de la ley 11.683 (t.o.
1998 y sus modificatorias).
La empresa sostiene que la medida cautelar dictada
por el tribunal a pedido del fisco se sustenta en planillas de ajustes elaboradas por
un inspector fiscal que no reviste la calidad de juez administrativo, por lo que su
liquidación no tiene relevancia jurídica alguna ni es productora de efectos
jurídicos como tampoco constituye determinación, siquiera provisoria, de una
deuda tributaria.
Señala que la “procedencia del juicio cautelar
requiere, previamente, de una determinación de deuda (no la proyección de
diferencias elaboradas por un inspector según su criterio personal), efectuada de
acuerdo a las normas de la ley 11.683, para poder constitucionalmente
restringirse la propiedad de los contribuyentes y, además, cuantificar legalmente
“la cantidad presumiblemente adeudada” (fs. 43).
En consecuencia, solicita que se revoque la
resolución de fs. 11 y se deje sin efecto la cautelar allí decretada.
Subsidiariamente, apela la resolución dictada.
II. Corrido el pertinente traslado, el fisco lo
contesta a tenor de la presentación de fs. 46/47.
Manifiesta que “ha trabado la inhibición general de
bienes en el Registro de la Propiedad Automotor, a los fines de preservar y
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garantizar el crédito fiscal, por lo que no corresponde ordenar su revocación
atento que la medida fue dictada conforme a derecho” (fs. 46).
Entiende que “la conducta del contribuyente hizo
que necesariamente el organismo fiscal debiera concurrir ante la justicia al ver
en riesgo la percepción del crédito que el mismo había generado a favor del
Estado, y no solo prospera la medida al ser ajustada a derecho, sino que la
actividad posterior del contribuyente es coincidente con su omisión de cumplir
con sus obligaciones fiscales” (46 vta.).
En base a tales argumentos solicita que se rechace
lo peticionado por la accionada, con costas.
III. Teniendo en cuenta lo dispuesto por el art. 111
de la ley de procedimiento fiscal, corresponde analizar preliminarmente la
procedencia y, eventualmente, la oportunidad de la revisión judicial de la medida
cautelar ordenada a fs. 11. Es que la norma citada dispone que los jueces tienen la
obligación de decretar la medida cautelar en el plazo perentorio de veinticuatro
(24) horas ante el solo pedido del fisco efectuado en cualquier momento y, en tal
sentido, podría entenderse que el juicio de mérito, esto es, el análisis judicial
respecto de la procedencia de la medida, sería innecesario o inoperante en los
supuestos previstos por la ley fiscal.
Pero esta conclusión resultaría contradictoria con lo
dispuesto por el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación que exige una
información sumaria tendiente a acreditar la verosimilitud del derecho y el peligro
en la demora con carácter previo al pronunciamiento de la resolución cautelar (art.
197 CPCCN).
Las medidas cautelares previstas por el art. 111
citado son una especie del género reglado por el CPCCN (arts. 195 y sig.), en
especial del embargo preventivo (arts. 209 y sig.) y de la inhibición general de
bienes (art. 228). En tal carácter, adecuadas a la modalidad y finalidad propias de
la legislación específica, participan de las características y requisitos propios del
instituto, en especial de su naturaleza provisoria ―derivada de la relación de
instrumentalidad y subsidiariedad respecto de la eventual resolución definitiva en
previsión de la cual se dicta― y del interés específico que justifica su existencia
―originado en un peligro de daño jurídico por el retardo de una providencia
jurisdiccional definitiva.
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En lo que respecta a la investigación sobre la
existencia del peligro (periculum in mora) ―esto es, sobre las condiciones de
hecho que, si el derecho existiese, serían tales que harían verdaderamente temer el
daño inherente a la no satisfacción del mismo― la cognición que precede a la
providencia cautelar, tiene por objeto establecer la certeza de la existencia del
temor de un daño jurídico, esto es, la existencia de un estado objetivo de peligro
que haga aparecer como inminente la realización del daño derivable de la no
satisfacción de un derecho (Introducción al estudio sistemático de las medidas
cautelares, Librería El Foro, Bs. As. 1997, pág. 77).
Estos presupuestos pueden también obtenerse
dentro del procedimiento cautelar en dos tiempos: conocimiento sumario en el
primer tiempo, ordinario en el segundo. El citado autor da el ejemplo, en la
legislación italiana, del secuestro conservativo pedido mediante recurso en el cual,
mientras el decreto que concede el secuestro inaudita parte se dicta a través de
una cognición superficial con base en las pruebas atenuadas, el juicio sucesivo de
convalidación (art. 931 del Cód. Proc. Civil Ital.) debe declarar, en juicio
contradictorio con el secuestrado (que no debe confundirse con la acción en la que
se discute el derecho de fondo), si existe en realidad el estado de peligro que es
necesario para la confirmación del secuestro. En palabras del autor citado: “[…]
fácil es darse cuenta de que cuando se habla de “doble juicio provisorio” se
emplea la palabra provisoriedad […] en dos sentidos diversos. El decreto que
concede el secuestro inaudita altera parte es provisorio porque está sujeto a nuevo
examen sobre el extremo de la existencia del peligro; la sentencia que convalida el
secuestro es provisoria porque es instrumental, esto es, porque está destinada
(como todas las providencias cautelares) a valer hasta tanto que se dicte la
providencia principal” (op. cit. pág. 80).
V. El análisis expuesto resulta útil para efectuar una
adecuada interpretación que salve la aparente contradicción existente en nuestro
sistema legal.
Puede afirmarse, en efecto, que el art. 111 citado no
excluye el cumplimiento de los presupuestos fácticos que habilitan la medida —
los que, al igual que cualquier otra medida cautelar, deben existir antes del dictado
de la providencia— si bien, en principio, su acreditación previa por parte del fisco
solicitante no se torna obligatoria ni necesaria para la concesión de la medida. En
otros términos, justamente por las características del acreedor y la naturaleza y
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La contribuyente expresa que en el caso no se
encuentra configurado uno de los presupuestos de hecho de la medida cautelar,
cual es la verosimilitud en el derecho.
Manifiesta que no existe deuda presunta en los
términos del art. 111 de la ley de procedimiento fiscal, ello en razón de que el
certificado de fs. 2 se basa en actas labradas por un inspector fiscal en el curso de
una verificación impositiva, sin haberse iniciado nunca un procedimiento
determinativo de las obligaciones tributarias implicadas. Luego de explicar el
contenido de la verificación impositiva de la que fue objeto, consistente en
eventuales impugnaciones de los créditos fiscales, costo y aplicación de salidas no
documentadas respecto de algunos proveedores de la contribuyente, manifiesta
que en el certificado se consigna que los importes presuntamente adeudados
derivan de declaraciones juradas del contribuyente cuando en realidad se trata de
diferencias surgidas de impugnaciones realizadas en el curso de una inspección
que nunca fueron aceptadas. Atinadamente, expresa que de sustentarse la
pretensión fiscal en declaraciones juradas no estaríamos en presencia de una
deuda presunta sino de una deuda cierta y exigible. Como prueba de sus dichos
acompaña copia del descargo efectuado ante el organismo fiscal (División
Fiscalización N° 1 de la Dirección Regional Sur).
Frente al desconocimiento e impugnación por parte
del afectado de la existencia del boni iuris, se tornaba imprescindible que el
presunto acreedor aportara los elementos necesarios para crear la convicción
acerca de la verosimilitud del derecho eventual que la medida preventiva pretende
proteger. En otras palabras, desconocida o negada la “presunción” de la deuda,
era obligación del fisco justificar su pedido acercando al tribunal los elementos de
juicio que tuvo en cuenta para considerar que el derecho en expectativa tenía un
grado aceptable de convertirse en una deuda cierta, líquida y exigible. Y tal
exigencia se torna más fuerte aún si, como en el caso, parece no haberse iniciado
siquiera un proceso determinativo de oficio de la deuda presunta instrumentada en
el título.
Nada de ello ocurrió en la especie. El fisco en su
contestación de fs. 46/47, no se hace cargo de ninguno de los argumentos
expuestos por la contribuyente, limitándose a efectuar manifestaciones dogmáticas
y genéricas sin aportar argumento o prueba alguna que justifique, mínimamente,
el pedido de la medida o su mantenimiento.
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Esta orfandad probatoria permite concluir, a criterio
del suscripto, que en el caso no se encuentra cumplido uno de los presupuestos de
hecho de la medida cautelar, cual es la verosimilitud del derecho.
Ello así, corresponde hacer lugar a lo peticionado
por la recurrente y revocar la resolución de fs. 11, disponiendo el levantamiento de
la inhibición general de bienes allí ordenada.
VII. Las costas se impondrán al fisco vencido, en
razón de no encontrar mérito para apartarme del principio objetivo de derrota.
Por lo expuesto,
RESUELVO:
Hacer lugar al recurso de revocatoria interpuesto
por ACJ S.A. a 39/44 y revocar por contrario imperio la resolución de fs. 11
disponiendo, en consecuencia, el levantamiento de la inhibición general de bienes
decretada en autos, con costas.
Regístrese y notifíquese.
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