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1.2. ANTECEDENTES.
Los supuestos delictivos sancionados en el artículo 376-A, antes de octubre de 2004, se
encontraban regulados en el artículo 394-A. No obstante, por el artículo 2 de la Ley N°
28355, publicada en el diario oficial El Peruano el 6 de octubre de 2004, se reubicó y se
modificó su contenido.
1.4. JURISPRUDENCIA.
El concepto función pública en este derecho comprende dos tipos de función que suele
distinguirse: la función pública representativa y la función pública no representativa alude
a la función pública profesionalizada. Una interpretación constitucionalmente adecuada
del concepto función pública exigen entenderlo de manera amplia, esto es, desde el punto
de vista material como el desempeño de las funciones en las entidades públicas del estado.
Exp. N° 00025-2005-Pl/TC.
1.5. DOCTRINA.
Con la sanción penal del delito de abuso de autoridad, el legislador peruano ha optado
por reafirmar el mensaje político criminal de que el funcionario público, al ejecutar sus
funciones públicas, debe cuidar siempre los límites que las leyes le imponen. Sin
embargo, la reacción penal no procede frente a cualquier abuso de funciones, cuya
sanción corresponde al derecho administrativo disciplinario, sino únicamente frente a
actos arbitrarios graves con claro perjuicio de una persona.
3. SUJETOS.
3.1. SUJETO ACTIVO.
El agente debe reunir la condición de funcionario o servidor público, se exige, además,
que aquel cuente con una relación funcional ineludible (administración o custodia directa
o indirecta) con los bienes o servicios de los programas de apoyo social.
En consecuencia, solo puede ser autor el funcionario o servidor público que reúne las
características de relación funcional exigidos por el tipo penal, es decir, quien por el cargo
que desempeña al interior de la administración pública como custodio o administrador
(directo o indirecto) de los bienes o servicios objeto del delito los tiene bajo su poder o
ámbito de vigilancia.
4. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS.
Condicionar la distribución de bienes o la prestación de servicios correspondientes
a programas públicos de apoyo o desarrollo social, con la finalidad de obtener
ventaja política y/o electoral de cualquier tipo en favor propio o de terceros.
5. MOMENTO CONSUMATIVO.
Es un delito de mera actividad, es decir, requiere que el agente realice realmente la acción
que pretende Es suficiente determinar los actos de “condicionar” su actuar por parte del
agente, siempre funcionario o servidor público, respecto a la distribución de bienes o la
prestación de servicios de programas de apoyo o desarrollo social con el objetivo de
conseguir alguna venta política o electoral efectuar, ni menos se exige que realmente se
ocasione el perjuicio que su acción originaría.
6. PENALIDADES.
6.1. TIPO DE PENA.
Privativa de libertad.
Limitativa de derecho.
1.1. ANTECEDENTES.
El delito denominado otorgamiento ilegítimo de derechos sobre inmuebles ha sido
incorporado en nuestro Código Penal por la quinta disposición complementaria transitoria
de la Ley Nº 30327 (Ley de promoción de las inversiones para el crecimiento económico
y el desarrollo sostenible), publicada el 21 de mayo de 2015, en el diario oficial “El
Peruano”.
Norma: El ejercicio de las atribuciones u obligaciones del funcionario público debe ser
de acuerdo a un mandato legal.
2.2. ESPECÍFICO.
Asegurar que la conducta del funcionario público se realice en función de la ley o el
derecho.
3. SUJETOS.
3.1. SUJETO ACTIVO.
El tipo penal establece como el sujeto activo de su comisión al funcionario público. En
palabras de Fidel Rojas, un funcionario público es ocupar un status especial que comparta
privilegios y obligaciones distintos al status del servidor o empleado público.
Para establecer quién tiene esta calidad debe de verificarse el artículo 425° del Código
Penal que determina a que personas se les considera como funcionarios públicos, de lo
cual se puede establecer que la tienen los Alcaldes, Gobernadores, Gerentes Municipales,
Jueces de Paz, integrantes de la Policía Nacional del Perú, entre otros.
4. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS.
Otorgar ilegítimamente derechos de posesión o emitir títulos de propiedad
sobre bienes muebles o inmuebles de dominio Estatal (dominio público –
dominio privado) o bienes inmuebles de propiedad privada, sin cumplir
con los requisitos establecidos por la normatividad vigente.
4.1. ELEMENTOS ATERIALES.
La legitimidad del otorgamiento de derechos de posesión, títulos de propiedad
sobre bienes inmuebles o muebles de dominio estatal o bienes inmuebles de
propiedad privada.
Emitir título de propiedad sobre bienes de dominio Estatal (dominio público –
privado) o bienes inmuebles de propiedad privada, sin cumplir con los requisitos
establecidos por la normatividad vigente.
4.2. ELEMENTO SUBJETIVO.
Se debe considerar que este tipo penal solo podría ser cometido mediante una conducta
netamente dolosa.
5. CIRCUNSTANCIAS.
5.1. AGRAVANTES.
Si el derecho de posesión o título de propiedad se otorgan a personas que ilegítimamente
ocupan o usurpan los bienes inmuebles referidos en el primer párrafo, la pena privativa
de libertad será no menor de cinco ni mayor de ocho de años.
6. MOMENTO CONSUMATIVO.
En el caso del otorgamiento de la constancia o certificado de posesión, debe tenerse claro
que no se requiere de un perjuicio efectivo al Estado o a terceros para consumarse el
delito, bastando que se haya emitido el documento sin cumplirse los requisitos para dicho
fin.
7. PENALIDADES.
7.1.TIPO DE PENA.
Pena privativa de libertad.
7.2.CUANTUM DE LA PENA.
Forma simple: no menor de cuatro ni mayor de seis años.
Forma agravada: no menor de cinco ni mayor de ocho años.
1.1. CONCORDANCIAS.
Constitución: artículos 2, inciso 17; 31; 39 C.P.C. Art. 56 C.P. Art. 12, 29, 41 y 42.
1.3. JURISPRUDENCIA.
(…) Se ha determinado que ha existido por parte de los encausados una falta de
supervisión asistencia técnica en el avance y evaluación de las obras, situación que motivo
que hayan existido malos manejos económicos (…) Exp. N° 2698-2001, Huaraz.
ZALAZAR SANCHEZ NELSON.
Norma: La realización de los actos del funcionario público debe ser de acuerdo a un
mandato legal.
2.2. ESPECÍFICO.
Garantizar que la conducta del funcionario público al realizar actividades
correspondientes a su cargo debe hacerlo obedeciendo a la ley y al derecho.
3. SUJETOS.
3.1. SUJETO ACTIVO.
AI tratarse de un delito especial, el sujeto activo o agente del delito sólo puede ser una
persona que tenga la calidad o cualidad de funcionario público. Nadie más que aquel
puede ser agente del delito, que lo puede realizar tanto a título personal como colegiado.
De la propia lectura del tipo penal se concluye que están excluidos los servidores públicos.
El funcionario público debe haber asumido formal y materialmente sus funciones y esté
integrado a la estructura de la administración pública. Al cesar la calidad pública finaliza
también su calidad de sujeto activo del delito.
4. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS.
El funcionario público que, ilegalmente, omite, rehúsa o retarda algún acto de
su cargo.
5. CIRCUNSTANCIAS.
5.2. AGRAVANTES.
Cuando la omisión, rehusamiento o demora de actos funcionales este referido a una
solicitud de garantías personales o caso de violencia familiar, la pena será privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cinco años.
6. MOMENTO CONSUMATIVO.
Las tres modalidades constituyen delitos de simple o mera actividad. Se perfeccionan sin
necesidad de que se produzca un resultado material o un perjuicio para tercero. Al
verificarse la omisión, el rehusamiento o el retardo de los actos funcionales, el delito
queda consumado automáticamente.
7. PENALIDADES.
7.1. TIPO DE PENA.
Privativa de libertad.
Pena multa.
7.2. CUANTUM DE LA PENA.
Forma simple:
Pena privativa de libertad no mayor de dos años.
Pena multa de treinta a sesenta días multa.
Forma agravada:
Pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco años.