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SOCIEDADES I
Oficina 428 En los días de clase
Enero 26 de 2015
Nota:
Se puede sacar código de comercio en los parciales
Una sociedad es una persona jurídica distinta a sus constituyentes, es
decir a sus socios.
Artículo 135 C.Co.
Aprenderse los libros del código de comercio
JUSTIFICACION
El derecho comercial se nutre del derecho anglosajón para afrontar los nuevos
retos. Un claro ejemplo son las SAS a diferencia de las demás ramas que se
basan en el derecho de la Europa continental
ITALIA:
Fue cuna del derecho comercial ya que cuando inicia el re nacimiento se da una
dinámica económica que no era común en los siglos anteriores, dándose
excedentes de producción es decir un artesano producía bienes para si mismo
o un público inmediato, mas no tenía la intención de producir en masa, por lo
tanto su producción no era muy sofisticada hasta antes del siglo 12. Por ende las
normas que habían eran mas que suficientes para regular esas relaciones
básicas.
Incentivo económico: Como persona jurídica las sociedades tiene los atributos
de la personalidad como el patrimonio. (Patrimonio distinto de los socios) los
pasivos y activos de la sociedad son distintos al de los socios, en ese orden de
ideas las obligaciones que adquiera la sociedad es de la sociedad y no de los
socios. Si la sociedad tiene la obligación de pagar una suma de dinero el
patrimonio que está comprometido es el de la sociedad. Esto es el aliciente
económico que motiva al empresario constituir sociedades. Este aliciente
económico nace de la Italia medieval a través contrato de comenda.
Las sociedades que se generaron mediante comenda eran sociedades de
personas ya que las características singulares de los socios son muy
importantes, es decir el conocimiento claro de quien es mi socio es lo que
determina si me vuelvo socio de es persona o no. Ejemplo voy a constituir una
firma de abogados, la idea es conocer bien quienes van hacer mis consocios
porque no voy a querer un socio corrupto.
En estos países no había la jerarquía social que había en Italia, el pueblo estaba
en igual de condiciones, entonces surge comerciantes en donde no importaba
su apellido sino su capacidad de trabajo, dándose concentración de capital en
personas no pertenecientes a nobleza ni a familias tradicionales (nuevos ricos).
Enero 29 de 2015
La super sociedades hace dos años actúa como juez para resolver conflictos
societarios.
Según el artículo 29 de la ley 1429 del 2010 se puede activar una sociedad
limitada en liquidación mediante la transformación de una SAS. Sin embargo la
sociedad sigue siendo la misma es decir el NIT es el mismo. Lo que significa que
las obligaciones que tenía la limitada también la va tener ahora como SAS.
Hay fuentes formales y materiales, las formales son la reguladas por la ley y
tienen un fuente vinculante, mientras las fuentes materiales son accesorias, y al
no tener fuerza vinculante son criterios auxiliar para la interpretación. Las
formales están reguladas en el código a diferencia de las materiales.
Las fuentes formales son la ley ya sea civil comercial, analogía, contratos, la
costumbre, los tratados incluso en los cuales no está vinculado Colombia. Y las
fuentes materiales son la doctrina y la jurisprudencia estas son poderosamente
persuasivas, mas no obligan. En estas fuentes materiales también está los
conceptos de las superintendencia de sociedades, la cual consiste en resolver
las preguntas que los ciudadanos le hacen con asuntos relacionados con
sociedades o sus competencia, como por ejemplo sociedades, insolvencia y
asuntos contables, la superintendencia se pronuncia mediante un oficio que
contiene un concepto. Estos conceptos generan doctrina societaria. En la
practica se utiliza mas las fuentes materiales que las formales al momento de
actuar la persona como asesor de una sociedad etc.
Continuación clase
Las sociedades de personas es muy importante saber quien es el consorcio
mientras que las de capitales no importa tanto eso, sino que la persona invierta
capital. Cuando soy socio puede decir que soy dueño, pero cuando soy
accionista simplemente hago una inversión y ya.
En el otro extremo que son las sociedades de capital por excelencia se puede
decir que esta la sociedad anónima, la cual no importa quien es el socio, el
nombre de la persona no es relevante, lo que importa es el dinero. Y aquí es
donde se ve como antecedente en Holanda cuando la persona le decía al naviero
que el le daba dinero y que cuando regresara de la expedición le daba una
utilidad.
Dentro estos dos extremos, se puede decir que esta en la mitad, con un pie de
sociedad colectiva y con un Pie en la sociedad anónima, esta la limitada ya que
importa quien es el socio, por eso admite máximo 25 socios, se espera que entre
los socios se conozcan, es decir que tiene gran trascendencia, a tal punto que
cuando se pide un certificado de cámara de comercio aparece el nombre de
todos los socios.
Se debe dar una autorización para ceder la participación de la sociedad, y la
persona que las compre debe pertenecer al círculo de confianza de los demás
socios o sino perfectamente ellos no están en la obligación de recibirlo como
nuevo participante.
Si los activos de una limitada no alcanza para pagar el pasivo, no es posible en
primera instancia que un acreedor de una limitada persiga el patrimonio de los
socios como si sucede en una colectiva. Por ende se limita al monto de sus
aportes por eso se llama limitada. En eso se parece a la sociedad anónima
La limitada sigue existiendo ya que algunas personas siente que es una Forma
de protegerse de socios ventajosos.
Las compañías que cotizan en bolsa deben ser obligatoriamente una SA. Por
eso seguirá existiendo esta modalidad. La SA sirve para canalizar las grandes
inversiones. Los bancos son SA. casi todas las entidades que manejan recursos
de publico, vigiladas por la super financieras tiene que ser obligatoriamente SA.
Mientras que las SAS sirven para canalizar cualquier tipo de negocio que no
estén bajo las excepciones dichas anteriormente.
Las sociedades comerciales vivieron una crisis, y esto se dio cuando los imperios
colonizadores europeos empezaron su declive en el siglo 19. Las compañías que
habían creado para la explotación de las colonias empezaron a atener unos
excesos en el uso del poder esto da lugar a que las clases populares empiecen
a exigir derechos, se crearon movimientos obreros.
Alrededor del mundo se creo una conciencia que el estado debían intervenir en
el mercado de una forma moderada y para eso se necesita instituciones. En
Colombia empiezan a darse esos casos, de tal forma que se empezó a ver como
hacer una intervención técnica, con fundamento económico. Entonces en los
años 20 y 30 se acomoda el estado en cuanto a sus instituciones para vigilar las
sociedad comerciales, igualmente surgen normas imperativas dándose una
intervención estatal muy fuerte. En USA ya se decía que si había fraude no había
limitación de la responsabilidad y a eso se le llamo el levantamiento del velo
corporativo. Esta posibilidad no se reconoció en Colombia hasta el año 2008
PREGUNTAS
Febrero 2 de 2015
No puede ver una universidad SAS. Las personas que prestan el servicio de
educación, están vigiladas por el ministerio de educación, este intervino a la
universidad san Martin. Pero el ministerio no tiene competencia de intervenir en
sociedades, que en este caso la familia que administraba la universidad san
Martin, constituía una sociedad. Entonces en ese caso las superintendencia de
sociedades también interviene en las sociedades que giran alrededor de la
universidad.
Continuación historia:
Finalizada la primera guerra mundial y antes de la segunda, se consolido una
tendencia generar estructura gubernamentales que tuvieran la capacidad de
intervenir la economía de forma técnica. Y que la sociedad comercial no se
convirtiera en abuso del derecho por parte de los miembros que la conformaban.
Hacia finales del siglo 19 se dieron unos cambios, se consolido un movimiento
obrero que dio surgimiento al derecho laboral.
En el periodo entreguerras se dieron hechos que motivaron la creación de
entidades gubernamentales que ejercen supervisión, fiscalización sobre las
sociedades comerciales.
Los bancos así este en cabeza de particulares como Davivienda (sociedad
comercial), como tiene gran impacto económico el estado puede fiscalizarlo y lo
hace a través de la superintendencia financiera. Con la misión keremi, se busco
una entidad que vigilara a las sociedades anónimas, porque no existía una figura
que pudiera vigilar ni nada. Por ejemplo en el caso de la empresa de la masacre
a las bananeras el estado no podía abordarla de alguna manera.
Importancia en la actualidad
¿Sigue siendo una justificación la limitación del riesgo?
Debe haber un libro de registro de accionistas, que lo pueden ver los accionistas.
El listado de socios de una sociedad anónima está contenido en el libro de
registro de accionistas. Y no es público.
Se puede tener unos y otros no, por eso esa escala de mas o menos formal.
Nota: Las sociedad son sujetos de impuestos. Mientras que las personas
naturales no necesariamente
Una sociedad comercial puede ser un agente económico mas grande que
un estado libre soberano.
Febrero 5 de 2015
NOTICIA:
A diferencia lo que pasa con los miembros de la junta directiva, el representante
legal el registro mercantil es constitutivo, ya que así sea designado por la
asamblea general hasta que no sea registrada el acta en la cámara de comercio,
la persona no es cámara de comercio. Lo que dice la noticia es que al contrario
los miembros de la junta directiva si pueden desarrollar su labor y seccionar
rápidamente así no estén inscritos en el registro mercantil.
Tanto representante legal como miembros de junta directiva son nombrados, por
la asamblea general o junto de socios. El acta que contiene los miembros de la
junta directiva, solo se inscribe como mero acto de publicidad, a diferencia del
representante legal que es de carácter constitutivo. Sin embargo lo ideal es que
una vez nombrado los miembros, sea inscrito o registrado en la cámara de
comercio para que pueda existir oponibilidad.
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES:
De manera sustancial también hay norma que rigen, por ejemplo para
procedimientos mercantiles básicamente el código de comercio, y la ley 1258 de
2008. Respecto a procedimientos de insolvencia esta ley 1116 del 2006 y para
IVC esta la ley 222 de 1995.
CASOS
Pacific rubiales debia anunciar quien era su socio controlante, sin embargo
cuando la superintendencia investigo, la respuesta de la sociedad fue que no
habia socio controlante. Pero existia quejas, que decian que habia un socio
controlante proveniente de Canada.
El marco normativo para realizar esta investigacion fue la ley 222 de 1995, ya
que le da facultad a la superintendencia de sociedades de ejercer IVC, y en el
marco de estas facultades se puede solictar informacion a cualquier sociedad
comercial, al igual que puede impartir ordenes y multas.
Sin importar que sea anonima, si hay un socio controlante debera anunciarse.
Sin importar si el socio es extranjero. La super sociedades no investiga la
procedencia de los recursos de la sociedad, lo hace es la DIAN.
Nota: Hay un prohibicion para los servidores publicos de ser contratista del
estado. un senador creo una sociedad y mediante esta contrato con el estado.
ahí se esta abusando de la figura societaria.
CONCLUSION:
Si necesito que la delegatura de procedimiento mercantiles se pronuncie,
necesito presentar una demanda.
Si necesito que la delegatura IVC se pronuncie se necesita un derecho
de petición O una queja.
Si necesito que se inicie un proceso de insolvencia, se necesita una
solicitud de carácter judicial equivalente a una demanda. No es una
demanda ya que no es un proceso de partes, ya que hay un deudor y
acreedores, que no necesariamente se consideran partes, es decir no es
un proceso adversarial. La solicitud la puede hacer tanto la empresa
como los acreedores. Y de forma oficiosa lo puede hacer la autoridad que
ejerce inspección, vigilancia y control.
Por ejemplo la superintendencia de puertos y transporte, visita a una
sociedad y resulta que la sociedad esta incurso en una situación de
insolvencia, y ni los acreedores ni la sociedad ha presentado la solicitud.
En ese caso la super de puertos y transporte oficiosamente lo puede
hacer.
Asuntos económicos y contables: Las sociedades deben suministrar
anualmente la información financiera. Así el ministerio de hacienda sabe
en que sector inyectar dinero.
Muchas veces no se sabe si se hace en la superintendencia regional o en
Bogotá.
Nota:
Febrero 9 de 2015
Puede darse el caso que una SA, sea una sociedad de seguridad privada, y una
de sus inversiones sea una sociedad limitada del tal forma que mediante esta
se pueda obtener los permisos para el uso de las armas.
<Artículo modificado por el artículo 152 del Decreto 19 de 2012. El nuevo texto
es el siguiente:> En todo caso en cualquier sociedad no sometida a Ia vigilancia
de Ia Superintendencia Financiera, uno o más asociados representantes de no
menos del diez por ciento del capital social o alguno de sus administradores,
siempre que se trate de sociedades, empresas unipersonales o sucursales de
sociedad extranjeras que a 31 de diciembre del año inmediatamente anterior
registren activos iguales o superiores a cinco mil (5.000) salarios mínimos legales
mensuales vigentes o ingresos iguales o superiores a tres mil (3.000) salarios
mínimos legales mensuales vigentes, podrán solicitar a Ia Superintendencia de
Sociedades Ia adopción de las siguientes medidas: etc.
Antes del 2012 no estaba esta modificación por ende las super sociedades, esta
llena de investigaciones administrativas de sociedades pymes que no generan
impacto en el orden publico.
Febrero 12 de 2015
Nota: La renovación del registro mercantil se hace dentro de los tres primeros
meses de cada año. Hasta el 31 de marzo de cada año. Es una obligación del
comerciante.
6. En relación con su vinculación con otras sociedades: las sociedades
son matrices o subordinadas y a su vez las subordinadas pueden ser
filiales o subsidiarias. La expresión controlante es sinónimo de matriz y
controlada es sinónimo de subordinada
Las decisiones que toman las subsidiadas se ve influenciada por la matriz. Pero
con respecto a la responsabilidad no influye en la matriz. En caso tal que la
subsidiada tenga un conflicto la responsabilidad es de esta y no de la matriz.
Hay una obligatoriedad de inscribir en el registro mercantil la situación de
control, esa es la consecuencia jurídica de ser controlado o controlante.
Ejemplo: Es decir la sociedad X está sujeta a control de la sociedad Y. Esto es
importante para que haya transparencia en el mercado. El articulo 261 busca
disminuir la asimetría de la información. El controlante debe anunciarse en el
registro mercantil. Sino se puede elevar una queja ala superintendencia para
que inicie una investigación, teniendo en cuenta el articulo. Artículo 28 de la ley
222 de 1995.
Una sociedad holding inicia sus negocios con unas inversiones, en la medida
que los negocios van creciendo, entonces la misma holding va haciendo
inversiones en otras compañías. Entonces el esquema de control ya no solo se
basa en la subordinación de una sociedad respecto de otra sino en la
subordinación que una sociedad ejerce respecto a muchas.
Si, tal cual como lo haría una persona natural así fuera extranjera. Pero
esa sociedad no está sometida a las reglas de Colombia en cuanto su
funcionamiento y constitución. Ni tampoco esta vigilada por la
superintendencia de sociedades. entonces la nacionalidad determina un
régimen de competencia para que las actividades publicas puedan actuar
respecto a las sociedades que son colombianas.
Febrero 16 de 2015
Hay 6 tipos de sociedades. sin embargo hay agentes económicos que no son
societarias, como fundaciones, asociaciones, entidades publicas; y también
pueden realizar actividades comerciales. Una entidad de naturaleza societaria
no puede operar la transformación pero una excepción es la ley de clubes
deportivos, por ejemplo la transformación de entidades sin animo de lucro en
sociedades anónimas.
SOCIEDAD COLECTIVA
Una vez un deudor haga el pago al acreedor, tiene la posibilidad de hacer un
recobro entre los que estaba solidarizados y sera en proporcion al monto que
cada cual estaba obligado. Es decir el acreedor puede cobrarle a cualquier
deudor, y este debe pagarle la totalidad de la deuda, pero despues este puede
hacer un recobro a los demas deudores de tal forma que si se debia 100 y habia
4 socios cada uno debe dar 25, en total le darian 75 ya que el deudor que pago
la deuda tambien tiene que dar 25.
SCS Y SCA
La diferencia entre la responsabilidad de los socios de una SCS Y SCA, es que
los comanditarios de la SCS se comporta de la misma manera que los socios de
la limitada. Y los socios de SCA se van a comportar de la misma manera que
una SA. y en ambas sociedades comanditas los gestores se van a comportar de
la misma manera que los socios de una colectiva.
Si hay una limitada de dos socios y uno murio, la sociedad entra en estado de
disolucion ya que el numero minimo de socios es 2, es de carácter imperativo.
Ahí se puede transformar en una SAS o enajenar la mitad de la participacion a
otra persona para que queden ptra vez dos socios. O si hay 25 socios y uno
muere, y las cuotas quedan para los dos hijos del que murio, queda en disolucion
ya que quedarian 26, entonces o se transforma o uno vende la participacion a
otro.
SA
Por ejemplo La DIAN puede generar que haya una solidariad entre los socios, si
los activos de la sociedad fueron insuficientes para pagarle a la DIAN. Hay otras
entidades distintas a la DIAN que tambien pueden hacer esto.
En las anonimas se establece como minimo 5, para garantizar seriedad en las
decisiones. En la practica, se da mucho que para completar ese requisito las
personas presta el nombre y no tienen participacion, solo para cumplir con el
requisito de 5. Tambien es de carácter imperativo tener como minimo 5 socios.
SAS
Cuando hay mala fe, (fraude) es la excepcion de responsabilidad. Sin embargo
el fraude es una situacion que levanta el velo corporativo en cualquier tipo de
sociedad, es decir que los socios se hacen responsables del pago del pasivo de
la sociedad cuando usan la sociedad para fraude.
De forma obligatoria se debera elevar por escritura publica, cuando haya bienes
sujetos a registro.
Por ejemplo puedo crear acciones sin derecho al voto y ahí estoy
representando los socios gestores y comanditarios, donde los
gestores toman decisiones y los comanditarios no.
Revisor Fiscal: Es una persona que es nombrada por el maximo organo social
con el objetivo de que verifique que en los administradores de la sociedad estan
cumpliendo su labor de conformidad con la ley y los estatutos. No es un socio,
es un contador publico, ese revisor fiscal va rendir un informe donde la va contar
a los socios, si los administradores estan actuando bien o no. ¿Todas las
sociedades tienen revisor fiscal? NO
Febrero 19 de 2015
REPRESENTANTE LEGAL
Como las comanditas tiene dos socios, esta caracateristica solo aplica para los
gestores, es decir que la representacion legal solo la pued etener los gestores
no los comanditarios, pero si los socios se ponen de acuerdo para nombrar como
representante legal a un comanditario es diferente o un tercero.
En una SAS se podria establecer que todos los socios se han representantes
legales, ya que se puede traer caracteristicas de otros tipos de sociedades a las
SAS.
Cuando las sociedades son muy grandes es comun que tengan varios
representantes legales. Por ejemplo el banco avillas tiene 60 representante
legales. Hay unos que tienen competencias especificas como por ejemplo solo
para asuntos juridicos.
NORMAS DE REFERENCIA
PROMOTORES DE SOCIEDAD
Casi siempre que hay promesas, hay de por medio promotores de sociedades.
los promotores son los dueños de una idea. Entonces en condición de promotor
se pueden asignar prerrogativas o beneficios mas allá que los inversionistas.
Articulo 140 del código de comercio.
ARTÍCULO 140. PROMOTORES - CONCEPTO Y RESPONSABILIDAD. Son
promotores quienes hayan planeado la organización de una empresa y
presentado estudios técnicos de su factibilidad. Dichos promotores responderán
solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contraídas para constituir la
sociedad y si ésta no se perfecciona, carecerán de toda acción contra los
presuntos constituyentes.
Es decir que los promotores pueden incluir una clausula de tener un beneficio
economico extra, adicional a los socios, pero no es un prerrogativa ilimitada. Es
decir no puede exceder el 15%. Y por un plazo no superior a 5 años
Febrero 23 de 2015
Febrero 26 de 2015
Se dice que este articulo es una norma de orden publico. Por ejemplo si no se
pone algo que establezca el articulo por ejemplo la nacionalidad se entiende que
hay nuliad.
Numeral 2: es importante decir que tipo de sociedad es, es decir si es SAS etc.
Si no se hace al registrarse se entendera que es una sociedad colectiva.
Los estatutos son escritos por los socios. Esto es lo que se regista en la camara
de comercio en caso tal que sea SAS y se eleva a escritura publica en caso de
los demas tipos de sociedades.
Marzo 2 de 2015
Las SAS puede tener el objeto social indeterminado, solo decir que es la
realización de una actividad licita en Colombia, en caso tal de hacer una lista de
actividades enunciadas solo se podrá hacer esa, sin embargo se puede
establecer que se puede realizar además de las actividades mencionadas podrá
realizar cualquier actividad económica licita en Colombia. (Solo se puede en las
SAS si eso se pacta en otra sociedad comercial habría ineficacia)
Ultra –vires: actos que están por fuera del objeto social de una compañía y
provoquen la responsabilidad del representante legal y no de la sociedad.
mas allá del giro de los negocios, es por esto que el objeto social debe ser
determinado.
Marzo 9 de 2015
Cuando el modelo de estatutos esta listo se lleva a una notaria para elevarlo
a escritura pública, y ahí es que nace la persona jurídica. En excepción de
las SAS que se da cuando se inscribe en el registro mercantil.
Es una tendencia en las países más desarrollados que aun impera para las
sociedades a diferencia de Colombia. Hay una duplicidad de trámite ya que
se concurre a la notaria no solo para elevar a escritura pública sino para
certificar, autenticar que los suscribientes del contrato sean los que dicen ser,
y con esto se busca que allá publicidad. Sin embargo el registro mercantil
también genera publicidad. Entonces en parte se estaría haciendo dos veces
el mismo proceso. Se debería eliminar el proceso de ir a la notaria ya que la
cámara de comercio hace la misma función. Tanto la notaria como la cámara
de comercio hacen un control de legalidad.
Las SAS no tienen que pasar por la notaria, a diferencia de las demás. Salvo
lo que dispone el artículo 22 de la ley 1014.
Son una variante introducida por la ley 222 de 1995, respecto de la forma como
nace las sociedad. Es una modalidad que existió desde el siglo 19, pero en
Colombia se instauro en 1995.
Sirve para que los promotores y fundadores de una empresa puedan
prepararse, pueda planear e identificar todas las oportunidades que el
negocio les ofrece, puedan realizar la aglomeración de la compañía sin
que esta nazca todavía.
Por su parte el precitado artículo 6.1 .1.1.1 indica que: “Se considera como oferta
pública de valores, aquella que se dirija a personas no determinadas o a cien o
más personas determinadas, con el fin de suscribir, enajenar o adquirir
documentos emitidos en serie o en masa, que otorguen a sus titulares derechos
de crédito, de participación y de tradición o representativos de mercancías...”
Advirtió que: “…el resultado de realizar una oferta pública de valores sin que esté
autorizada por esta Entidad, es el previsto en el artículo 10 de la Ley 32 de 1979,
el cual señala que : “Será ineficaz el acto jurídico que se celebre como
consecuencia de una oferta pública de valores que no haya sido autorizada por
la Comisión Nacional de Valores, (antigua Superintendencia de Valores, hoy,
Superintendencia Financiera de Colombia), salvo las acciones restitutorias o de
perjuicios a que haya lugar”. Negrita y paréntesis fuera de texto.”
Marzo 12 de 2015
Los conceptos son fuente material del derecho comercial. Cuando se esta
asesorando un cliente es importante tener en cuenta los conceptos. Muchas
veces las fuentes materiales son mas útiles que las fuentes formales.
Marzo 16 de 2015
Noticia: El hecho de que la asamblea haya nombrado una comisión para aprobar
el acta, y esta se tome un tiempo para hacerlo, no significa que el término para
impugnar ese documento se cuente a partir de su aprobación, advirtió la
Superintendencia de Sociedades (Supersociedades).
De acuerdo con el artículo 191 del Código del Comercio, los administradores,
revisores fiscales y socios ausentes o disidentes pueden impugnar las
decisiones de la asamblea o junta de socios, cuando no se ajusten a las
prescripciones legales o a los estatutos, dentro de los dos meses siguientes a la
fecha de la reunión en la que sean adoptadas las decisiones, agregó.
Acorde con lo anterior, el inciso primero del artículo 382 del Código General del
Proceso (Ley 1564 del 2012) establece que la demanda de impugnación de
actos o decisiones de asamblea solo podrá proponerse, so pena de
caducidad, dentro de los dos meses siguientes a la fecha del acto
respectivo y deberá dirigirse contra la entidad. Si se trata de acuerdos o actos
sujetos a registro, el término se contará desde la fecha de inscripción.
Entre otras cosas, el legislador quiso diferenciar entre los actos que solo tienen
trascendencia interna para la sociedad, que no deben ser dotados de publicidad
mercantil, y aquellos que, por ser de interés para terceros, deben cumplir con la
formalidad del registro.
Para los primeros, la acción de impugnación nace con la expedición del acto y
termina dos meses después, mientras que para los segundos, surge con el
registro y se acaba dentro del mismo término, indicó la Supersociedades.
NULIDAD
La nulidad absoluta esta establecida en el articulo 899 y se configura en tres
situaciones distintas:
INOPONIBILIDAD
Tiene su regulación en el articulo 991, es una sanción del negocio jurídico
para aquellos actos que exijan publicidad y esa publicidad no se da, y es en
el caso de no inscribirse en el registro mercantil, no obstante se diferencia de
la inexistencia por formalidades ya que en la inexistencia el registro mercantil
para las sociedades comerciales es meramente declarativo, no constitutivo,
en ese caso las sociedades comerciales que se constituyan por escritura
publica y no se inscriban en el registro mercantil hay inoponibilidad. En el
caso de las SAS seria diferente ya que el registro mercantil no es meramente
declarativo sino constitutivo.
Por ejemplo una sociedad establece que para realizar un negocio después de
que pase una cuantía se necesita autorización de la junta directiva, si se realiza
el negocio y la sociedad que realizo el contrato no cumplió el requisito
establecido por el contratante habrá inoponibilidad y después la sociedad
contratada no podrá hacer nada.
Marzo 19 de 2015
Existe una norma (articulo 9 código de comercio) que establece que se debe
actuar con base en el objeto social o sino se considera nulo toda acto que se
haga por fuera delo juego social, por violación a la norma imperativa.
Capítulo 5
PERSONIFICACION JURÍDICA DE LA SOCIEDAD
Una vez establecido el pasivo del deudor se le otorga 4 meses para que el deudor
negocie con los acreedores, en un proceso de reorganización.
Marzo 23 parcial.
Marzo 26 de 2015
INSOLVENCIA
En otras épocas la insolvencia ha tenido otros nombres, por ejemplo banca rota,
concordatos, quiebra.
Insolvencia empresarial:
Ley 1116 de 2006: no solo se esta en insolvencia con la imposibilidad de
pagar sino con la dificultad de pagar,
Para sociedades, personas naturales comerciantes, personas jurídicas no
excluidas, sucursales de sociedades y extranjeras y patrimonios
autónomos
Afectos a actividades empresariales
Principios:
Universalidad: la totalidad de los bienes del deudor, y todos sus
acreedores quedan vinculados al proceso de insolvencia a partir de sus
iniciación. Hay universalidad objetiva que es la dicha anteriormente y la
universalidad subjetiva y es que todos los acreedores deben estar
incluidos.
La universalidad no tiene fronteras, entran bienes así estén en otro país.
Este principio tiene excepciones como alimentos, el anticipo también es
una excepción.
Procesos liquidatarios:
El liquidador, es un administrados societario, de manera sui generis ya que
adquiere la condición de representante legal durante la liquidación,
consecuentemente el auto admisorio de una liquidación se inscribe en el registro
mercantil.
Abril 6 de 2015
Abril 9 2015
1. Hay protección por la vía industrial. Hay una protección que es por un
registro que hace la superintendencia de comercio el registro de la
propiedad industrial, marcas, emblemas etc. lo hace la superintendencia
de comercio en ámbito nacional y no lo hace para proteger el atributo de
la personalidad sino que lo hace para que en el mercado no se confunda
al momento de demandar. Los intereses que defienden es colectivo
porque buscar proteger el mercado.
2. Hay protección que ofrece la sola existencia del nombre escogido por la
sociedad inscrito en el registro mercantil. Cuando una sociedad se va
matricular la cámara de comercio verifica que no haya otra sociedad con
el mismo nombre (homonimia) pero solo se ve el territorio donde la
cámara de comercio tiene jurisdicción, es decir que no lo ve desde un
ámbito nacional. Los interés que defiende la cámara de comercio es
particular
Una sucursal no es una persona juridica, por lo tanto los derechos y obligaciones
se contrae con la sociedad como tal, es decir que si la sociedad esta en nueva
york como en el caso de colgate, los derechos y obligaciones se adquiere con la
sociedad de nueva york ya que lo que hay en colombia son sucursales.
ATRIBUTO 3: CAPACIDAD
El articulo 10º del codigo de comercio, dice que las sociedades comerciales
nunca podran ser incapaces relativas ya que es exclusivo de las personas
naturales. Por lo tanto siempre tendran capacidad plena siempre que haga actos
que esten dentro de su objeto social, ya que si la sociedad realiza actos por fuera
de su objeto social habra nulidad de esos actos por haber actuado por fuera del
objeto social y hay nulidad absoluta por vulnerar una norma imperativa y la
consecuente responsabilidad civil en cabeza del representante legal y no de los
socios.
Si actua por fuera del objeto social esta en la teoria ultravires donde el
responsable es el representante legal y no los socios.
ATRIBUTO 4: DOMICILIO
ATRIBUTO 5: PATRIMONIO
El patrimonio es la prenda general de los acreedores, por lo tanto respecto a las
sociedades comerciales obligatorio llevar contabilidad regular de los negocios
con el fin de tener un estado financieros. Los estados financieros tiene varios
mecanismos de publicidad, estos deben ser aprobados en la reunion ordinaria,
esa revelacion de informacion financiera es la forma como los asociados
monitorean este atributo de la personalidad.
APORTES
CLASIFICACION APORTES:
2. Industria
Abril 16 de 2015
Derecho de inspeccion
La super sociedades puede sancionar con multas y puede remover el
administrador.
La superintendencia es proteccionista del derecho de inspeccion.
La superintendencia a conceptuado que cuando se ejerce el derecho de
inspeccion los socios no pueden sacar fotocopias o tomar fotos; el socio
puede hacerse acompañar de sus asesores.
Si hay secreto industrial no es objeto de inspeccion, las informaciones que
sin ser secreto industrial podria afectar de forma grave un negocio si se
llegar a revelar, tambien de ser restringido.
El gran proposito del derecho de inspeccion es disminuir la asimtria de
informacion ya que Cuando se vaya a dar el informe de gestion es el
representante legal contandole a los socios lo que ha hecho con la plata.
Los socios pueden llegar a la asamblea de accionistas sin conocer la
informacion de la compañía cuando el representante presenta el informe
no le resta mas que aceptar, pero si el socio ya estudiado la compañía ha
ejercido su derecho de inspeccion entonces va a tener un criterio para
valorar el informe que presentante el representante legal.
No es posible que para el ejercicio del derecho de inspeccion el socio
contrate una auditoria externa, distinto es acompañarse de un asesor.
Cuando hay incumplimiento el pago del aporte, se podrá invocar las tres
posibilidades queda el articulo 125 del código de comercio,
Excluirlo
Disminuir su participación hasta lo efectivamente aportado
Demandarlo ejecutivamente para que pague.
APORTES DE INDUSTRIA
Son los que se hacen a partir del trabajo del aportante, es decir con los aportes
de industria se busca que la participación del socio no se en capital sino con su
trabajo. El esfuerzo humano es lo que caracteriza el aporte de industria, puede
ser:
1. Con estimación de su valor: previamente al inicio del trabajo del socio
aportante se ponen de acuerdo para determinar cuando cuesta ese
aporte, como el trabajo es una relación de tracto sucesivo, la valorización
se hace por un tiempo, por ejemplo un año. El valor debe constar en la
escritura publico o documento privado dependiendo el tipo de sociedad,
al igual cuando se valora un aporte en especie.
En la medida que la persona va trabajando ese trabajo se va
capitalizando, acabo del tiempo trabajado va ser un socio con un aporte
por ejemplo de 100 millones de pesos, estaría redimiendo su participación
dejando de ser un socio industrial y pasando a ser un socio capitalista.
Cuando se es socio se adquiere dos derechos:
1) Políticos: votar en la asamblea etc.
2) Económicos: que le repartan utilidades, en este caso el socio con aporte
industrial solo va participando con el valor que vaya redimiendo.
Abril 20 de 2015
Leer Artículo 397, 355 (tiene unas consecuencias en las limitadas por no pago
de aporte como la disolución de la sociedad que podrá ser decretada por la super
sociedades, primero la super sociedades imparte la orden de realizar el aporte
pero sino se cumple la orden procede a ordenar la disolución y posteriormente
la liquidación.
AUMENTO Y REPOSICIÓN
El aumento implica una reforma estatutaria pero por vía excepcional en lano
implica una reforma estatutaria. El capital está expresado en los estatutos. La
reposición obedece a la posibilidad que tiene el socio de recuperar su
participación una vez . Solo tiene la posibilidad que se le reponga lo equivalente
en dinero a lo que aportó. El tema reposición hace alusión a un término
económico. El socio no tiene la posibilidad de que le restituya el bien que aporto,
sin embargo existe la posibilidad que estatutariamente se pacte la restitución.
Esa restitución es posible siempre y cuando no se parte del núcleo fundamental.
El capital es una cifra, que siempre y sin excepción consta en los estatutos de
una sociedad, esa cifra se conforma en primera instancia por los aportes de los
asociados. Una vez el socio hace el aporte desaparece el vínculo de la cosa
aportada con la persona que lo aporto y solo queda un derecho económico.
Es un cifra invariable que no se altera salvo que los asociados decidan cambiarla
mediante una reforma de estatutos, es decir que no es fluctuante con el paso del
tiempo.
El capital es único, determina le, expresa e invariable. Ese capital va ser el que
se divida porcentualmente según la participación del asociado.
Abril 23 de 2015
Nocion de Capital
Se juntan 3 socios en una sas y cada uno hace aporte por 100 millones de pesos,
en el momento de constitucion la cifra de capital y la cifra de patrimonio es
exactamente la misma ya que el valor de los aportes en el instante de
surgimiento de la sociedad constituye el patrimonio, pero cuando la sociedad
empieza a funcionar, tiene una seria de movimientos economicos que afecta el
patrimonio de la sociedad ya sea porque se invierta en algo , o gastos para la
sociedad etc o puede darse que el buen desempeño aumente los activos y por
ende del patrimonio.
Patrimonio:
Relacion de los pasivos y los activos, de hecho el patrimonio es la
diferencia entre activos y pasivos.
La cifra del patrimonio puede variar todos los dias, se muestra en los
estados financieros, estos estados financieros deberan inscribirse en
camara de comercio para la consulta del publico en general cada año. Si
es una sociedad requerida por la superintendencia se debera remitir los
estados financieros a la suoer sociedades.
Valor nominal: es la apreciacion que los socios han dado de los aportes que
alimentan el fondo social, la valoracion que los mismos socios hacen de los que
vale su participacion.
Valor intrinseco: El valor de la participacion del socio que tiene en cuenta ya no
es un valor fijado o apreciado por los mismos socios si no que e sun valor que
tienen en cuenta la valorizacion o depreciaicon producto del desempeño del
negocio. Se establece producto de un calculo matematico en donde se tiene en
cuenta la cifra de patrimonio. Lo ideal es que la emision de acciones se haga por
encima de este valor, no es obligatorio es un indicador, siendo el arametro mas
objetivo.
Ejemplo:
Capital de 69 millones divido en 69 cuotas.
El valor nominal resulta de dividir lo que cuesta la cifra total de capital (suscrito)
por el numero de cuotas o acciones: 69 millones/69 = 1.000.000. este millon de
pesos es el valor nominal y esa es la forma como ellos apreciaron su aporte.
Siempre en pesos colombianos, si es en dolares se hace la conversion a pesos
colombianos.
Abril 27 de 2015
Cuando se va modificar el suscrito existe la posibilidad de hacerlo sin modificar
los estatutos, pero si se va modificar el autorizado si se necesita reformar los
estatutos. La tridivision del capital es lo que permite modificar el suscrito sin tener
que existir una reforma.
Este documento cuando se acepta deja ser oferta y pasa hacer un negocio
en firme y eso es el contrato de suscripción de acciones.
Nota:
Se Genera la obligación de indemnizar por los perjuicios que haya
sufrido el destinatario de la oferta por responsabilidad o por culpa del
contraendo.
El contrato de suscripciones de acciones es una compraventa
Diapositiva:
La tridivision del capital en las sociedades por acciones (Artículo 376)
El aumento del capital en las sociedades por acciones:
a) Naturaleza jurídica de la suscripción de acciones (Artículo 384)
b) El reglamento de colocación de acciones (Artículo 385 y 386)
c) Discrepancias entre accionistas por motivo de la colocación de acciones:
la superintendencia de sociedades ha asumido el conocimiento de
demandas por controversias de sociedades.
Otro mecanismos para la capitalización de sociedades:
a) Capitalización de créditos, conversión de bonos en acciones, de
utilidades, de reservas: cuando la sociedad tiene un pasivo y no tiene
flujo de caja para realizar el pago, en esos casos le puede proponer la
acreedor que le va pagar en participación de la sociedad y si el
acreedor esta de acuerdo con esa forma de extinguir la obligación no
le va dar plata sino acciones caso en el cual no se se excita pasar por
el reglamento de colocación o emisión de acciones ya que es un
contrato distinto del contrato de suscripción de acciones, esta
modalidad se llama capitalización de acreencias.
La conversión de bonos en acciones: un bono es un mecanismo de
financiación de las sociedades, una vez finalizada la maduración del
bono se le pague al tenedor del bono no en plata sino en acciones,
esos son los bonos convertibles en acciones, mientras dura el plazo
de bono el tercero no socio sino que es un prestamista, al momento
en que se le paga con acciones en se momento se hace socio.
Abril 30 de 2015
RESERVAS Y UTILIDADES
De ahí de que las utilidades sean el beneficio economico, las utilidades no son
un interes, el interes es el valor del dinero en el tiempo en contraprestacion de
cuando yo presto dinero, pero cuando yo entrego dinero a una sociedad no estoy
prestando sino aportando, por tanto la expectativa del socio no es recibir
intereses sino utilidades.
La diferencia entre interes y utilidad
el interes es un derecho de credito que yo puedo hacer exigible en cambio
la utilidad es la expectativa de que me repartan la plusvalia en el hecho
de que salgan bien el negocio.
El interes es un heho cierto mientras que las utilidades depende de si la
sociedad le va bien o no.
Una vez ha pasado el periodo de preparacion de la empresa, no existe la
posibilidad de cobrar interes.
Si yo hago un aporte a la empresa y ademas le presto un dinero a la
sociedad mediante un mutuo, en ese caso hay no importa si a la sociedad
le va bien o no ya que respecto a ese dinero se tiene la expectativa de
recibir un interes (art 884). Es muy diferente que haya hecho aportes y al
mismo tiempo que haya sido prestamista. Son relaciones juridicas
distintas, el socio puede ser simultaneamente prestamista.
Esta prohibido recibir interes sobre el aporte que se haya hecho a la
sociedad.
Las utilidades son la plusvalia que la compañía recibe por el buen desempeño
de sus negocios en cambio el dividendo son la porcion que le toca a cada socio
y se mide según el aporte que haya hecho a la compañía.
¿Por qué los socios llegan con una asimetria de la informacion respecto a la
informacion financiera de la sociedad? Porque no tiene acceso a toda la
informacion de la compañía, entonces la disposicion normativa de que los
estados financieros deben ser firmados por un contador publico es un
mecanismo de intervencion estatal para por lo menos disminuir la asimetria de
informacion.
Las sociedades deben hacer la depuracion de larenta para cubrir todos los
gastos operacionales , y primero se pagan estos gastos y lo que sobre es lo que
se pued repartir entre los socios.
RESERVAS
En ocasiones la ley o los estatutos obligan a constituir reservas, una reserva es
un bolsillo de emergencia. Es una cuenta contable que la sociedad podra aportar
en momentos de crisis, y esa cuenta se aliemnta de forma obligatoria en
ocasiones mandado por la ley o en ocasiones mandado por los estatutos. La ley
obliga a ahorrar. La reserva es legal en los caso del 452 (S.A), 350 (LTDA), 371
y 476. (COMANDITAS) son obligatorio la resreva en estas menos en la SAS ya
que se dijo porque se tenia que presuponer que a esta le iba a ir mal y por eso
se necesitaba una reserva. Ademas hay un costo financiero de tener ese dinero
ahorrado en vez de tenerlos trabajando.
Para utilizar las reservas debe mediar autorizacion del organo ya sea junta
directiva o maximo organo social.
Mayo 4 de 2015
Las reservas son una provisión que en algunos casos es de carácter obligatorio
con hay circunstancias como crisis o haya le necesidad de cubriría un pasivo que
no es posible cubrir con el flujo del negocio., (bolsillo de emergencias)
Reparto de utilidades:
Reglas para el reparto de utilidades: (numeral 8 art 110, 150 y 151 inciso 1)
El art 110 impone que se fije unas reglas para el reparto de utilidades
generalmente entran a operar cuando los socios guardan silencio, no se
puede hacer reparto de utilidades sino se a enjugado las pérdidas de los años
anteriores, es decir si anteriormente se refleja situación de pérdidas no es
posibles que en ejercicio posteriores vaya a ver ganancias sin que primero
se cubran las pérdidas de ejercicios anteriores, ( esta norma es imperativa
para todas las sociedades) este reparto de utilidades solo es posible cuando
es decidió por el máximo órgano social, el gerente no puede ir repartiendo las
utilidades solo si las apruebas el máximo órgano social.
Monto mínimo que se debe repartir (art 155 y 454): para hacer el reparto de
utilidades deberá contarse con una mayoría del 78% y sino se llega a esa
mayoría deberá repartirse o redistribuirse por lo menos el 50% de las
utilidades. Todas las sociedades tienen esa norma imperativa menos las
SAS.
Las sociedades comerciales como son una ficción legal son unas personas con
derechos y obligaciones pero no tienen como materializar sus decisiones deben
valer mediante junta de socios o asamblea de órganos de accionistas. En la
sociedad de personas se llama junta de socios y en las sociedades de capitales
se llevan asamblea de accionistas pero sus funciones son las mismas.
El órgano social siempre estará por encima de la junta directiva y a su vez la
junta directiva esta por encima del representante legal. Este órgano también se
llama el órgano de administración, a la junta directiva se le dice el órgano de
dirección y al representante legal se le dice órgano de representación, solo
puede haber un órgano social pero si puede haber varios representates legales.
La decisión de reformar los estatutos es de competencia del órganos social al
igual que la decisión de disolviendo liquidar la sociedad, nombrar revisor fiscal
etc. (Artículo 187)
El único contrato que suscribe el órgano social es con el revisor fiscal ya que los
demás le corresponde al representante legal.
Reunión de todos los que han hecho aporte, reunión de todos aquellos que tiene
el estado societi, dicho en términos económicos es la reunión de los principales
ya que son dueño del capital y son los que asumen riesgos ya que son los que
han hecho aporte, por ende en el órgano social van todos los socios o
accionistas.
Clases de reuniones:
1. Ordinarias
2. Extraordinarias
3. Especiales:
a) Universales
b) No presenciales
c) Por derecho propio
d) De segunda
e) Convocatoria
Diapositiva: art 149, art 151, 200, art 87 decreto 2649de 93, art 452,350,371
y 476, 453, 420, 396, numeral 8 art 110, 150, art 155, 454, 156.
Mayo 11 de 2015
Diferencias:
Ordinarias en la epoca del año, extraordinaria en la epoca fijada
Ordinaria se toca cual tema, extraordinaria se toca temas puntuales.
Ordinarias hay margen para poder traer a colacion cualquier tema y
extraordinaria los temas por la cual se convoco la reunion.
Hay reuniones de carácter especial que pueden ocurrir tanto en las ordinarias
como en las extraordinaria. Estas especiales son:
Nota:
Las decisiones que se toman en la asamblea o junta de socios sea o no universal
siempre deben constar en actas las decisiones que no consten en actas no
tienen validez, es como sino existieran. No necesariamente tiene que firmar
todos el acta, con la firma del presidente y secretario es suficiente, sin embargo
en las sociedades pequeñas es mejor recolectar la firma de todos los socios.
El libro de socios o libro de registro de accionistas, estan el porcentaje que tiene
en participacion cada socio.
2. No presenciales: el codigo de comercio establece que son validas siempre
y cuando se utilice un medio de comunicación que permita la
bidireccionalidad, es decir que permita la interaccion. Antes habia una
norma del 2012 que establecia que debia estar la presencia de un
funcionario de la superintendencia pero una norma derogo esto.
3. Por derecho propio: se hace el primer dia habil del mes de abril a las 10
en punto de la manana, en el domicilio de la sociedad en la direccion
donde funcione las principales oficinas de la compañía. Siempre y cuando
si ese dia habil trabaja habitualmente los administradores.
Leer articulo 22 de ley 222. Son solamente admnistradores el
representante legal, el factor el liquidador, los miembros de las junta
directiva. La determinacion del dia habil del mes de abril es distinto para
cada sociedad, puede haber sociedades que un miercoles no sea habil
para dicha sociedad.
4. De segunda convocatoria: se hace en remplazo de una reunion anterior
que no fue llevada a cabo por falta de corum. Esta reunion tiene unas
particularidades y es que la primera reunion fracasada haya existido una
convocacion sin embargo la SAS permite que en el texto de la primera
convoctaroia tambien se haga la segunda convocatoria. Para que sea
validas estas reuniones de segunda conveocatoria debe llevarse acabo
no menos de 10 dias ni mas de 30 dias de la primera reunion.
Se pueden tomar decisiones validas con cualquier numero plural de
socios, las decisiones tomadas por el maximo organo social siempre tiene
un corum decisorio, pero cuando se trata de reuniones de segunda
convocatoria basta hasta que alla dos socios para tomar decisiones
validas.
mayo 14 2015
Medios para convocar (Art 424): en colombia se convoca como diga los
estatutos, si los estatutos no dicen nada se convocara con la publicacion en un
diario del domiclio de la sociedad dentro de los 15 dias antes a la fecha de la
reunion. El mas comun de todos es que el estatuto establezca que se hara
mediante un escritro a la direccion que tiene el socio en el libro de socios, es
ideal que se envie por correo certificado.
La mitad de los que concurran a esa reunion tiene la facultad de iniciar esta
accion, y el acta donde se conta esa decision se inscribe en la camara de
comercio y esta procede a a remocion del administrador y queda a cargo el
suplente si se tiene, en el caso de las SAS que no hay representante legal
suplente en la mayoria de las veces, no se puede remover el anterior hasta que
se nombre otro.
Antelacion de la convocatoria
Convocatoria
Asamblea general de accionistas
La junta directiva y el gerente general de la sociedad se permiten convocar a la
asamblea general ordinaria de accionistas a realizarse el dia del mes del año tal
a las 8:00 am. Salon de conferencias tal, direccion de la ciudad de cali.
Mayo 21 de 2015
Las normas que rigen las relaciones legales no hablan de remuneracion a los
representantes legales o miembros de la junta directiva.
En preposiciones y varios no se puede decir que se quiere fusionar la sociedad
porque le genera una ineficacia, esas decisiones se deben enunciar en el texto
de la convocatoria. Al igual que cuando se vayan hablar de temas de
capitalizacion.