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5. comerciables e incomerciables
6. bienes de especie o cuerpo cierto y de género
7. bienes medio de producción y bienes de consumo.
8. bienes singulares y bienes universales
9. bienes simples y compuestos
10. bienes presentes y futuros
BIENES INCORPORALES
Artículo 576 las cosas incorporales se dividen en derechos reales y personales.
1. Los derechos reales. El artículo 577 define al derecho real como aquél que tenemos sobre una
cosa sin respecto a determinada persona.
Se concibe como una relación persona-cosa, inmediata, absoluta. Puede entenderse como
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un “poder” que tiene un sujeto sobre una cosa. Cuando este poder es completo, total, se está en
presencia del derecho real máximo, el dominio; pero puede ser parcial, incompleto, como ocurre
en los demás derechos reales.
El titular del derecho real puede ser una persona o varias, y en este último caso estaremos
ante una comunidad (que se llamará copropiedad, si recae tal comunidad en el dominio).
La cosa sobre la que recae el derecho real, ha de ser siempre, en todo caso, determinada.
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Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas, están
establecidos por la ley. En el artículo 577 se enumeran los derechos reales, sin embargo, otros
preceptos legales establecen otros derechos reales, como ocurre en el artículo 579, referido al
derecho de censo.
2. Los derechos personales. El artículo 578 define a los derechos personales o créditos como
aquellos que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas.
Carácter ilimitado de los derechos personales.
A diferencia de lo que acontece con los derechos reales, los derechos personales son
ilimitados, pueden originarse libremente en la voluntad de los contratantes, sin perjuicio
naturalmente del respeto a la ley, la moral, el orden público y las buenas costumbres.
Elementos constitutivos del derecho personal.
a. El sujeto activo del derecho, llamado acreedor.
b. El sujeto pasivo del derecho, denominado deudor.
c. El objeto del derecho, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo, esto es un acto
humano denominado prestación o en su caso abstención.
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BIENES CORPORALES
Conforme a lo señalado por el artículo 565 del Código Civil, son aquellos que tienen un ser
real y pueden ser percibidos por los sentidos.
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2. Bienes muebles por anticipación. Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza,
por adherencia o por destinación que, para el efecto de constituir un derecho real sobre
ellas en favor de personas distintas al dueño, se reputan muebles aún antes de su
separación del inmueble del que forman parte, o al cual adhieren o al cual están
permanentemente destinados para su uso, cultivo o beneficio (artículo 571).ej. la venta de
la madera de un bosque o de la fruta de una plantación, antes de derribar los árboles o
cosechar la fruta.
3. Inmuebles por destinación. Son aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles
por una ficción, como consecuencia de estar destinadas permanentemente al uso,
cultivo o beneficio de un inmueble, no obstante de que puedan separarse sin
detrimento (artículo 570).
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Ejemplos legales de inmuebles por destinación. El artículo 570 señala los siguientes ejemplos de
inmuebles por destinación, citaremos solo tres ejemplos:
- Las losas de un pavimento
- tubos de las cañerías
- Los utensilios de labranza o minería y los animales actualmente destinados al cultivo o
beneficio de una finca con tal que hayan sido puestas en ella por el dueño de la finca.
Cesación de la calidad de inmueble por destinación.
Conforme al artículo 573, los inmuebles por destinación no dejan de serlo por su
separación momentánea del inmueble al que acceden. Pero desde que se separan con el objeto de
darles diferente destino, dejan de ser inmuebles.
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inmuebles. Sobre el particular, algunas sentencias han declarado: a) que la acción dirigida a
obtener la cancelación de una hipoteca, es inmueble; b) que la acción relacionada con el mandato
es inmueble si se exige al mandatario la entrega de los bienes raíces adquiridos en ejercicio de su
encargo; c) que los derechos litigiosos deben estimarse como bienes muebles o inmuebles según
sea la cosa que se persigue por medio de la acción ejercida en el juicio respectivo.
La determinación de si se trata de una acción mueble o inmueble, tiene importancia
práctica, pues ello condicionará la competencia de los tribunales.
Importancia de la clasificación de bienes muebles e inmuebles
5. compraventa: bienes inmuebles (es solemne) bienes muebles (consensual)
6. Tradición
7. Para obtener el dominio por prescripción adquisitiva ordinaria
8. En la sociedad conyugal para determinar que bienes ingresan al haber absoluto,
relativo y el haber propio
9. La acción rescisoria por lesión enorme solo procede en caso de compraventa o
permuta de bienes raíces.
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bienes.
Así el artículo citado confunde el concepto de consumibilidad y fungibilidad definiendo a los
bienes fungibles como consumibles.
Los bienes consumibles son aquellos respecto de los cuales no se puede hacer uso
conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Bienes deteriorables y corruptibles.
Algunos autores llegan a configurar una categoría especial, la de los bienes deteriorables,
se trata siempre de cosas no consumibles, pues no se destruyen objetivamente por el primer uso,
sino en forma gradual, por el mismo uso, más o menos repetido.
Por otra parte, dentro de los bienes consumibles hay una categoría especial, la de los
llamados bienes corruptibles, que deben consumirse en breve tiempo, pues rápidamente pierden
su aptitud para el consumo (artículo 488).
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Sin embargo, hay algunos derechos que no admiten ni siquiera una división intelectual,
como acontece con la servidumbre, pues se tiene íntegramente este derecho o no se tiene en
absoluto (artículos 826 y 827). Los derechos de prenda y de hipoteca también son indivisibles
(artículos 2405 y 2408) pero nada impide que las partes pacten divisibilidad. Los derechos
personales son divisibles o indivisibles según lo sea la obligación que es su contrapartida, o en
otras palabras, según pueda o no dividirse física o intelectualmente el objeto al que se refieren.
Así, la obligación de conceder una servidumbre de tránsito o la de construir una casa, son
indivisibles, mientras que será divisible la de pagar una suma de dinero (artículo 1524).
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Cosas apropiables son las que pueden ser objeto de apropiación, y se subdividen en
apropiadas e inapropiadas. Apropiadas son las que actualmente pertenecen a un sujeto de
derecho. Inapropiadas son las que actualmente no pertenecen a nadie, pero que pueden llegar a
tener un dueño si el hombre ejecuta un hecho de apropiación privada.
Algunas cosas son inapropiadas porque nunca han tenido un dueño, como los animales
que viven en estado salvaje; y otras lo son porque si bien pertenecieron a un sujeto de derecho,
éste las abandonó con la intención de desprenderse de su dominio. Las primeras se denominan res
nullius y las segundas res deredictae.
En la legislación chilena, sólo las cosas muebles pueden no tener dueño, puesto que el
artículo 590 confiere al Estado el dominio de los inmuebles que carecen de otro dueño. Los
muebles que no tienen dueño se denominan mostrencos y los inmuebles vacantes, expresiones
que provienen de la antigua legislación española. En Chile, sólo existen los mostrencos, de acuerdo
a lo que indicábamos.
Cosas inapropiables son las que no pueden ser objeto de apropiación, como las cosas
comunes a todos los hombres (“res comunes omnium”), pues están sustraídas a la propiedad
privada y su uso es común a todos (artículo 585).
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sólo en virtud de una ley que declare su “Desafectación”, es decir, su sustracción al dominio
público, de su condición de bien nacional de uso público, quitándole tal calidad y destino.
Clasificación de los bienes nacionales de uso público.
Se distingue entre dominio público marítimo, terrestre, fluvial y lacustre y aéreo.
a. Dominio público marítimo. Debemos atender, en primer lugar, al artículo 593, que define
el mar territorial, como aquél mar adyacente, hasta la distancia de 12 millas marinas
medidas desde las respectivas líneas de base. El mar territorial es de dominio nacional.
Define también lo que se entiende por zona contigua, espacio marítimo que se extiende
hasta la distancia de 24 millas marinas, medidas desde las respectivas líneas de base. En la
zona contigua, el Estado ejerce jurisdicción para objetos concernientes a la prevención y
sanción de las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración
o sanitarios. Finalmente, las aguas interiores del Estado son las aguas situadas en el
interior de las líneas de base del mar territorial. El artículo 596 define la zona económica
exclusiva, como el mar adyacente que se extiende hasta las 200 millas contadas desde las
líneas de base del mar territorial (establecidas por el Decreto Supremo número 416 de
RR.EE., publicado en el Diario Oficial de 15 de julio de 1977).
b. Dominio público terrestre. Comprende todos los bienes nacionales de uso público
situados en la superficie del territorio del Estado (artículos 589 y 592).
c. Dominio público fluvial y lacustre. Comprende todas las aguas del territorio
nacional.
d. Dominio público aéreo. Código Aeronáutico (Ley número 18.916). En su artículo 1,
establece que “El estado de Chile tiene la soberanía exclusiva del espacio aéreo sobre su
territorio”. Por su parte, el artículo 2 previene que “Las aeronaves, sean nacionales o
extranjeras, que se encuentren en el territorio o en el espacio aéreo chileno, y las
personas o cosas a bordo de ellas, están sometidas a las leyes y a la jurisdicción de los
tribunales y de las autoridades chilenas”. Lo anterior, sin perjuicio de que “Las aeronaves
militares extranjeras autorizadas para volar en el espacio aéreo chileno gozarán, mientras
se encuentren en Chile, de los privilegios reconocidos por el derecho internacional”, lo que
constituye, como se recordará, una excepción al principio de la territorialidad de la ley
chilena, consagrado en el artículo 14 del Código Civil.
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2. Los bienes fiscales: Los que constituyen el patrimonio privado del Estado, pertenecen a él, en
cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para cuyos efectos se denomina “Fisco”. De
acuerdo al artículo 589, los bienes fiscales son los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a la
nación toda. Cabe señalar que a diferencia de los bienes nacionales de uso público, los bienes
fiscales están dentro del comercio humano y pueden adquirirse por prescripción.
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Con la revolución desaparecen definitivamente las cargas feudales, luego se consagra una
propiedad liberada, única, pero con una regulación que le dejaba fisonomía individualista. El
Código Civil Chileno recibe esta concepción.
DOMINIO DEFINICION
Art. 582: El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
Se critica porque:
- Se restringe a cosas corporales, da a entender que no se podría tener dominio sobre cosas
incorporales, no obstante el artículo 583 deja zanjada dicha crítica pues señala “sobre las
cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así el usufructuario tiene
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CARACTERISTICAS DE LA PROPIEDAD
Es un derecho exclusivo: supone un titular único facultado para usar, gozar y disponer de
la cosa, no pueden haber 2 o más personas que al mismo tiempo sean propietarios de la
totalidad de una cosa, lo que si puede suceder es que 2 o más personas sea dueñas de
partes alícuotas o cuotas de una misma cosa. Ej.: copropiedad. La exclusividad implica que
sobre toda la cosa solo puede existir un dueño lo que no obsta a que 2 o más personas
sean dueños de partes alícuotas de una misma cosa, tampoco obsta a que sobre una
misma cosa hayan o coexistan 2 derechos reales distintos. Ej.: usufructo; el usar y el gozar.
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Es un derecho perpetuo; porque no esta sujeto a una limitación de tiempo y puede durar
indefinidamente; subsiste con independencia del ejercicio que se pueda hacer.
1.- Usar: derecho de uso o facultad de uso, el dueño tiene la facultad para utilizar o servirse de la
cosa o todos los servicios que es capaz de proporcionarle; pero para que eso ocurra, el dueño no
puede extender ello al uso de los productos y frutos, porque de ser así la facultad de uso se
convierte en facultad de goce.
Por su parte el dueño no puede enajenarla, porque en ese caso el uso se convierte en facultad de
disposición. Normalmente la facultad de uso esta unida a la de goce (como por ejemplo en el
derecho real de uso coexiste sin goce) y es por ello que, para algunos autores, no se habla de ella
en la definición legal porque estaría comprendida en el goce.
2.- Derecho o facultado de goce: facultad del dueño para apropiarse de los productos y frutos de
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la cosa. Para muchos autores es en virtud de este atributo que el dueño de la cosa pasa a ser
dueño de lo que ella produce (accesión). Permite al dueño beneficiarse de la cosa, normalmente
va acompañada de la facultad de goce (pero puede haber uso sin goce).
Hay acuerdo en que el dueño es soberano para limitarse en su facultad de uso y goce y por lo
tanto puede haber un derecho de dominio en que no haya uso ni goce. Ej.: usufructo.
Diferencia entre fruto y producto
fruto: es todo aquello que la cosa produce ya sea en forma natural o artificial (ayudada por
la industria humana) en forma periódica, pero que no significa un detrimento para su
naturaleza o especie. Los frutos pueden ser:
- naturales: como una manzana
- civiles: como el canon de arrendamiento de una propiedad o el interés en el mutuo.
Estos pueden encontrarse devengados, pendientes o percibidos:
- Pendientes: existe un germen de derecho, el fruto aun no existe
- devengados: ya existe derecho de exigir su cobro o cumplimiento, no obstante no ha ingreso de
manera efectiva a nuestro patrimonio
- percibidos: ha ingreso de manera efectiva a nuestro patrimonio
Producto: es todo aquello que la cosa produce de manera esporádica, que significa una
degradación o destrucción en su naturaleza ej. Corte de arboles para hacer madera.
3.- Derecho o facultad de disposición: facultad del dueño para destinar la cosa con libertad
pudiendo transformarla, destruirla o enajenarla. Ej.: si yo tengo un libro puedo romperlo,
venderlo, retirar hojas, etc. Esta facultad es propia del derecho de dominio porque las anteriores
también las conceden en otros derechos reales como por ejemplo en el usufructo y solo el
derecho de dominio da la disposición.
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constituir gravámenes o derechos reales sobre la cosa, que limitan y gravan su dominio.
Hay 2 posiciones;
- Para algunos esta cláusula tiene valor porque:
En el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohíba y no hay norma
que prohíba en términos amplios esta limitación. Este argumento es relativo, porque hay
ciertas limitaciones genéricas como las buenas costumbres, el orden público, etc.
La ley en casos puntuales prohíbe este pacto de no enajenar, como por ejemplo en el art.
1964 sobre arrendamiento, art. 2031 sobre el censo, art. 2415 sobre hipoteca, art. 1126
sobre legados. Por lo tanto aplicándose el aforismo jurídico a contrario sensu deben
entenderse permitidas las demás.
El dueño puede desprenderse de todas las facultades del dominio; dejar de ser dueño por
su voluntad, por lo tanto si puede hacerlo con mayor razón puede desprenderse de una
sola facultad, ya que quien puede lo más puede lo menos.
Estos autores sostienen que si se infringe el pacto de no enajenar la sanción debiera ser la nulidad
absoluta, por cuanto se aplicaría por analogía las normas dadas a la infracción de un embargo
judicial, art. 1464 nº 3
Otros autores dicen que la nulidad procede solo en los casos previsto por las leyes y en este caso
se debe aplicar reglas que da la ley para cuando se incumple una obligación de no hacer.
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- Esta prohibición o limitación en la facultad de enajenar debe ser temporal, no puede ser
permanente.
Esto ha permitido elabora las denominadas cláusulas de no enajenar relativas que son
aquellas que impiden al dueño enajenar, cuando hay un interés legítimo que debe protegerse y
siempre que la limitación sea por un plazo determinado. La sanción a su incumplimiento
establecida por los autores y la jurisprudencia, es la misma impuesta a la infracción de una
obligación de no hacer y se aplica el art. 1555; indemnización de perjuicios.
CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD
I.-
a) Propiedad individual: sola una persona es titular del dominio respecto de toda la cosa.
b) Propiedad colectiva: aquella en donde hay una copropiedad; 2 o más personas son
titulares de cuotas o partes alícuotas de una misma cosa.
II.-
a) Propiedad plena: aquella en que el titular del dominio tiene los 3 atributos; gozar, usar y
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disponer.
b) Propiedad nuda, desnuda o mera propiedad: el titular no tiene el goce de la cosa por
existir un derecho real que concede este goce a un tercero. Se da cuando estamos
presente al derecho real de usufructo.
III.-
a) Propiedad absoluta: aquella que no está sujeta a ningún evento o condición que afecte su
vigencia.
b) Propiedad fiduciaria o relativa: es aquella que está sujeta al gravamen de pasar a otra
persona por el hecho de verificarse una condición.
IV.- Según el objeto sobre el cual recae
a) civil o común
b) especial: como agraria, urbana, intelectual, minera etc.
LA COMUNIDAD
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ser que los titulares tengan sobre la cosa un derecho distinto del dominio.
Algunos autores consideran que estos conceptos son sinónimos pero es minoritario.
La comunidad no afecta el carácter exclusivo del dominio ya que supone que los distintos
comuneros son dueños de partes alícuotas de la cosa en común.
A diferencia de algunos precedentes legislativos, el Código Civil Chileno, dedica un título
especial a la comunidad, la que trata como cuasicontrato, regulándola por consiguiente en el libro
de las obligaciones y no en el de los bienes.
FUENTES DE LA COMUNIDAD
1.- Puede ser un hecho jurídico como la muerte.
2.- La voluntad de las partes.
3.- La ley (según la ley de copropiedad existen entre los distintos dueños de un edificio una
comunidad forzada sobre los bienes comunes).
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NATURALEZA JURÍDICA
1.- Escuela o teoría romana: cada comunero es dueño de una cuota, es decir, se distingue entre la
cosa misma y la cuota de cada uno de los comuneros. Así el comunero puede disponer libremente
de su cuota sobre la cual tiene un derecho de dominio pleno, absoluto. Pero sobre la cosa misma,
cada comunero tiene un derecho limitado por los derechos de los otros, al punto que para
disponer de la cosa común deben estar todos de acuerdo.
Nuestro código adhirió a esta teoría y así por ejemplo cada comunero puede reivindicar su cuota,
puede hipotecarla, constituir legados con su cuota, etc. Art. 892, 1110, 1812 y 2417.
Pero si bien el código sigue esta teoría se aparta de ella en lo relativo al efecto de la partición, por
cuanto para la teoría romana, cuando se liquidaba una comunidad y uno de los comuneros
adjudicaba la cosa, la partición operaba como un título translaticio de dominio y por lo tanto se
entendía que desde ese momento el comunero pasaba a ser dueño exclusivo de la cosa que antes
había pertenecido a la comunidad.
No obstante, para Andrés Bello la adjudicación es un título declarativo de dominio, por lo que la
partición produce efecto declarativo; vale decir, cuando un comunero se hace dueño de toda la
cosa común por una ficción se entiende que siempre ha sido dueño y que nunca ha existido
comunidad.
2.- Teoría alemana del condominio de manos juntas o de propiedad en común: para esta teoría
la cosa común pertenece a la colectividad formada por toda la comunidad quienes se consideran
como un solo titular del dominio sin que se reconozca dominio individual de cuotas.
CLASES DE COMUNIDAD
1. Según el objeto sobre el cual recae puede ser comunidad sobre cosa singular o sobre cosa
universal, al respecto es la única clasificación que distingue el Código Civil en los artículos 1317 y
2304.
2. según su origen: comunidad derivada de un hecho, comunidad derivada de la voluntad del
titular, comunidad legal.
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2. En cuanto a la cosa: para disponer de la cosa común los comuneros deben actuar
unánimemente
- Uso de la cosa: el comunero puede usar la cosa en común siempre que no dificulte el uso
legítimo del resto de los comuneros.
- Ius prohibendi: prohibir la celebración de actos y contratos respecto de la cosa.
- Derecho a pedir la partición: salvo casos de indivisión forzosa legal o casos de pacto de
indivisión (máximo 5 años).
Hay que distinguir respecto de la administración de la cosa;
Si no se ha nombrado administrador todos tienen las mismas facultades y deben tomar
los acuerdos por unanimidad, por tanto cada uno tiene un derecho de veto en la
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administración de la cosa común. Se aplican las reglas que la ley da para la administración de
los bienes sociales. (Art. 2705). Art. 2081. Pero en el contrato de sociedad se ha entendido que
entre los socios existe un mandato tácito y recíproco, en virtud de cual, cualquiera de ellos
puede administrar, en cambio en la comunidad este mandato no existe y así por ejemplo el
art. 2307 nos indica que, por las deudas contraídas para la comunidad solo se obliga el
comunero que las contrajo.
Si se ha nombrado administrador éste es quien administrará aplicándose las reglas del
mandato.
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2.- Hay otros autores en doctrina que señalan que si puede operar la prescripción entre
comuneros, fundamentalmente porque:
a) El código no lo prohíbe de manera expresa.
b) Es posible que un comunero ejerza actos posesorios, de esos que solo da el derecho de
dominio, por lo tanto con ello desconoce el derecho de los demás. En este caso el derecho de los
demás comuneros se mantiene en pasividad y con ello es factible llegar al dominio por
prescripción.
c) Si la ley permite que un mero tenedor pueda llegar al dominio por la prescripción con mayor
razón lo puede hacer un comunero. Art. 716 y 2510.
3.- existen autores que sostienen que la prescripción entre comuneros solo se puede dar cuando
uno de ellos tenga un título que pueda justificar su buena fe.
Reivindicación de la cuota:
La acción reivindicatoria es una acción que la ley concede al dueño de la cosa singular, de la que
no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela. Art. 889. Se
discute si el comunero puede o no reivindicar su cuota.
No obstante la Corte Suprema ha sostenido que si la cuota es de cosa singular y ella estuviere
determinada, procede la acción reivindicatoria.
En cuanto a las universalidades, en el caso de la herencia, su reivindicación no procede mediante
el ejercicio de la acción reivindicatoria propiamente tal, sino que a través de la denominada
acción de petición de herencia.
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POSESIÓN
Art. 700 y siguientes.
La ley define la posesión en el artículo 700 señalando: “La posesión es la tenencia de una
cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la
cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño mientras otro no justifique serlo”
Todo dueño siempre es poseedor, pero no siempre el poseedor es dueño, no obstante el
Código presume que lo es, a menos de existir prueba en contrario.
Estamos en presencia de una presunción simplemente legal.
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Además el artículo 715 del Código Civil señala que la “posesión de las cosas incorporales es
susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesión de una cosa corporal”.
Así, el artículo citado no distingue entre derechos reales ni personales, señalando
genéricamente que los bienes incorporales pueden ser poseídos.
- Art. 1576; posesión del crédito, se refiere no a la posesión del derecho personal mismo,
sino que la posesión del instrumento donde consta el crédito. Es decir, no se refiere
propiamente tal a la posesión del derecho, sino a un titular aparente del crédito.
- En las cosas incorporales la posesión se manifiesta por el ejercicio prolongado del derecho
real sobre la cosa sobre la cual recae, sin embargo cuando el derecho es personal por su
primer ejercicio se extingue, por lo que no admite, este último, un ejercicio prolongado.
- En el mensaje del código se reafirma lo anterior, al tratar el usufructo, señalando que los
derechos reales pueden poseerse, así el usufructuario es poseedor de su derecho real de
usufructo, con lo cual se excluirían los derechos personales.
En cuanto a los derechos reales, se discute si las servidumbres discontinuas y las continuas
inaparentes pueden ser poseídas, dado que dichos derechos reales no pueden ser adquiridos
por prescripción. Se concluye que no, en virtud del tenor del artículo 882 el cual no permite
adquirir por prescripción a dichas servidumbres y el artículo 917 que excluye de la protección
de las acciones posesorias a las mismas.
2. Posesión de cosas corporales: hay cosas corporales que no pueden poseerse, nos
referimos a aquellas cosas que no son susceptibles de apropiación, como lo serían las
cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso público, sin perjuicio
que los artículos 948 y 949 les confieren igualmente una especie de protección posesoria.
Por su parte, tampoco pueden poseerse cosas inciertas o indicadas sólo por su género.
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ELEMENTOS DE LA POSESIÓN
2.- Ánimus o ánimo: es el elemento subjetivo intelectual y consiste en comportarse como señor y
dueño de la cosa. El ánimus no puede ser entendido como la simple creencia de ser dueño, ya
que existen casos en que el poseedor puede estar de mala fe, con plena conciencia de que no es
de su propiedad, no obstante tiene el elemento subjetivo de comportarse como señor y dueño.
1.- Ambas son exclusivas; solo una persona puede ser dueña o poseedora de toda la cosa, lo que
no obsta a que haya dueños o poseedores de partes alícuotas.
2.- Por regla general ambas recaen sobre cosas determinadas.
3.- Ambas están protegidas por acciones. El dominio o propiedad es protegido por la acción
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VENTAJAS DE LA POSESIÓN
1.- La posesión está amparada por una presunción simplemente legal de dominio. Art. 700 inciso 2
y por lo tanto quien alegue que el poseedor no es dueño, deberá probarlo; la carga de la prueba
recae sobre quien lo alega.
2.- La posesión habilita para llegar al dominio a través de la prescripción adquisitiva, la cual puede
operar de manera ordinaria o extraordinaria.
3.- Si el poseedor es condenado a restituir la cosa a su dueño, se aplican las reglas de las
prestaciones mutuas y si el poseedor esta de buena fe tiene una serie de ventajas; no responde
por los frutos, responde por los deterioros solo si se aprovecho de ellos y tiene derecho a que se le
restituyan las mejoras.
4.- Está protegida por acciones posesorias que solo operan cuando la posesión recae sobre bienes
raíces o derechos reales constituidos sobre ellos, por lo tanto no siempre está protegido.
5.- Cierto poseedor, que tiene que ser regular, puede ejercer una especie de acción reivindicatoria
y se llama acción publiciana.
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- Nuestro código sigue la teoría clásica y para ella es un hecho. Es un argumento débil
porque si bien sigue esta teoría en ocasiones se aparta un poco de ella.
- Si la posesión fuera un derecho debiera ser real o personal.
No obstante la posesión no puede ser catalogada como derecho personal, dado que en la
posesión no hay vínculo obligacional y se puede ejercer contra cualquier persona, salvo
contra el dueño y el que posea con mejor derecho, a diferencia de los derechos personales
que solo pueden ser reclamados respecto de determinadas personas.
Tampoco es un derecho real porque, como ya hemos visto, el articulo 577 no la enumera
como derecho real y por su parte a diferencia de un derecho real la posesión no puede
oponerse contra el dueño y/ o aquél que tenga mejor derecho, por lo que perdería en tal
caso el carácter absoluto propio de los derechos reales.
- Cuando la ley, el código civil, ha querido referirse a los derechos, parte de la base de
individualizarlos como derechos o facultades, en cambio cuando define la posesión indica
que es la tenencia; por tanto alude a un hecho físico.
- Si bien la posesión de bienes raíces o derecho reales constituidos sobre ellos está
protegida por las acciones posesorias, ello obedece a que se busca proteger el dominio
pues supone que la posesión conduce a su adquisición.
CLASIFICACIÓN DE LA POSESIÓN
Ojo el CC solo distingue entre:
1. posesión regular
2. posesión irregular
3. posesiones viciosas: violenta y clandestina.
No obstante la doctrina las ha agrupado en:
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I.- Posesión útil: habilita para llegar al dominio a través de la prescripción. Puede ser:
- Regular: si llega a través de la prescripción ordinaria.
- Irregular: si llega a través de la prescripción extraordinaria.
II.- Posesión inútil o viciosa: no habilita para llegar al dominio por la prescripción ya sea ordinario o
extraordinaria. Puede ser:
- Violenta
- Clandestina
1. Posesión útil regular: aquella que habilita para adquirir el dominio por prescripción
ordinaria.
Está definida en el art. 702 inciso 2º que al efecto dispone:
“Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe,
aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por consiguiente
poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser
poseedor irregular.
Si el titulo es traslaticio de dominio también es necesaria a tradición.
La posesión de una cosa a ciencia u paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir
la tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título”
1.- Justo título: Antes de analizar si el titulo es justo, es indispensable aclarar que un título para la
posesión es “un hecho o un acto jurídico que sirve de causa o antecedente para entrar o iniciar
posesión”
El código no define justo título; no dice cuando es justo ni cuando es injusto, pero si
enumera en forma taxativa qué títulos no son justos en el art. 704 que se refiere a situaciones
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genéricas.
La palabra título es empleada por la ley como sinónimo de causa o antecedente jurídico.
Para que la posesión regular sea tal, debe tener una causa justa.
Del art. 704 y 706 se ha concluido que para que el título sea justo debe cumplir con 3
requisitos que son copulativos:
- Debe ser auténtico.
- Debe ser real.
- Debe ser válido.
De darse estos 3 requisitos el título es justo.
TÍTULOS INJUSTOS
El art. 704 los enumera taxativamente, aplicable a situaciones genéricas.
En general son aquellos a los cuales falta una de las características indicadas; o no son auténticos,
o no son reales o válidos. Los autores sostienen que estos títulos injustos se caracterizan por
adolecer de vicios que impiden la transferencia del dominio por cualquier razón.
No es justo título:
1.- El falsificado; no otorgado realmente por la persona que se pretende. El título no es auténtico.
La ley se refiere a aquel título que no es otorgado por la persona que se dice que lo otorga. Si la
persona no se hace pasar por el dueño, la compraventa será de cosa ajena, que para nuestro
código civil es válida, y no podría ser catalogada de título injusto, por el contrario, si se vende una
cosa haciendo pasar su identidad por la del verdadero dueño estaremos en presencia de un título
injusto.
2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin
serlo. El título tampoco es auténtico.
3.- El que adolece de un vicio de nulidad (por lo que no es válido). La ley indica 2 ejemplos:
a) La enajenación que debiendo ser autorizada por representante legal no lo fue.
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El heredero putativo es aquella persona que tiene la apariencia de heredero pero en realidad no
lo es, por lo tanto no puede adquirir el dominio de la herencia por sucesión por causa de muerte,
ya que para adquirir por causa de muerte, es fundamental ser un verdadero heredero.
Sin embargo este heredero puede hacerse dueño de la herencia por la prescripción
adquisitiva. Lo puede hacer de 2 maneras:
- La regla general es mediante la prescripción extraordinaria cuyo plazo es de 10 años. Art.
2512
- La excepción esta dada por la relación del art. 704 nº 4 con el 1269; esto es, si se obtiene
el decreto de posesión efectiva, dicho decreto servirá de justo título y por tanto el
heredero podrá adquirir el dominio mediante prescripción de 5 años.
El legatario putativo es aquella persona que tiene la apariencia de legatario pero no lo es. La ley
da el ejemplo de aquel legatario cuyo legado ha sido revocado por acto testamentario posterior.
Se refiere al legatario de especie o cuerpo cierto. Pero si el acto testamentario fue reconocido
judicialmente, ese reconocimiento servirá de justo título y por lo tanto también podrá llegar al
dominio del legado por prescripción ordinaria. No será dueño por sucesión por causa de muerte
pero si podrá ser dueño por prescripción que será de 2 años para los bienes muebles y de 5 para
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los inmuebles.
I.- Títulos originarios o constitutivos de dominio: aquellos que dan origen al dominio. Permiten al
mismo tiempo adquirir el dominio o iniciar la posesión. Si el modo no cumple con los requisitos
necesarios para operar como tal, servirá de título para iniciar la posesión. Estos títulos se
confunden con el modo de adquirir y son solo 2:
- La ocupación (ojo la ocupación como modo de adquirir solo permite adquirir el dominio de
bienes muebles, no obstante tratándose de inmuebles, podrá ser invocada como titulo posesorio)
- La accesión.
La ley menciona otro modo de adquirir que los autores no consideran título originario, el cual es la
prescripción, no se considera como tal por cuanto no habilita para iniciar la posesión, dado que
inclusive supone que haya existido posesión previa.
II.- Títulos derivativos o traslaticios de dominio: los que por su naturaleza sirven para transferir el
dominio, no lo transfieren por si solos sino que sirven de causa o antecedente para que opere un
modo de adquirir el dominio. Se llaman derivativos porque en ellos hay una relación de causalidad
con el antecesor. Ejemplos: compraventa, permuta, transacción, aporte a una sociedad.
III.- Títulos declarativos de dominio: son aquellos que se limitan a reconocer o declarar el dominio
o la posesión pre existente, no crean nada nuevo, no modifican, solo confirman. Ej.: sentencia
judicial sobre derecho litigioso, la transacción cuando reconoce el derecho pre existente; es decir,
cuando la transacción recae sobre la cosa discutida operará como título declarativo, por el
contrario, si recae sobre la cosa no disputada, es un título traslaticio de dominio.
El art. 703 también se refiere a las sentencias de adjudicación en juicios divisorios y a los
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2.- BUENA FE: la ley define que debe entenderse por buena fe y lo hace en el art. 706
“La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos,
exentos de fraude y de todo otro vicio.
Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la
cosa de quien tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el
acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba
en contrario.”
El inciso 2 de este mismo art. coloca un ejemplo de buena fe indicando que en los títulos
traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien
tenía facultad de enajenarla y de no haber habido fraude u otro vicio en el acto o contrato.
Así, en materia posesoria, es posible concluir que nuestro Código exige una buena subjetiva,
alejándose del concepto de buena objetiva (actuar de buena fe) exigida en materia contractual
(1546).
Nuestro código al igual que el código francés siguió el criterio romano y por lo tanto para que
exista posesión regular bastará con que se haya iniciado de buena fe, aunque después esta se
pierda.
En razón de lo anterior, es posible concebir que una persona sea poseedor regular y estar de mala
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EL ERROR EN LA BUENA FE
Como ya hemos visto en materia de acto jurídico, el error se clasifica en error de hecho y error de
derecho. La ley señala en el art. 706 inciso 3 que si el error es de hecho no se opone a la buena fe,
por lo que si se alega un error de hecho no se duda de la existencia de la buena fe.
Por su parte el artículo indica que un justo error en materia de hecho no sé opone a la buena fe,
de lo que se deduce que no basta con la existencia de un error de hecho, sino también han de
existir antecedentes que lo hagan plausible.
Por su parte del tenor del artículo citado, la buena fe se presume.
Todos los autores están de acuerdo en que estas normas (art. 706 y 707) son normas de aplicación
general.
La ley en el art. 706 inciso final nos indica finalmente que el error en materia de derecho
constituye una presunción de mala fe que no admite prueba en contrario; es una presunción de
derecho y una manera de dar aplicación al art. 8; el mandato de conocimiento.
3.- TRADICION COMO REQUISITO EVENTUAL: si se invoca un título traslaticio de dominio para que
la posesión sea regular, el código exige que debe operar la tradición respectiva.
Sin embargo, el art. 702 inciso final establece una presunción de tradición y nos indica que la
posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir que ha
operado la tradición. Esta presunción es simplemente legal y se aplica solo a los bienes muebles,
pues siendo inmuebles se deberá dar cumplimiento con lo dispuesto en el artículo 686
(inscripción).
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3.- El poseedor regular puede ejercer la acción reivindicatoria que se llama publiciana.
4.- El poseedor regular puede llegar a adquirir el dominio por la prescripción ordinaria; esto es de
2 años para los muebles y 5 para los inmuebles.
5.- La posesión regular está protegida por acciones posesorias si se trata de bienes raíces.
Posesión útil irregular: el art. 708 nos indica que es aquella que carece de uno o más requisitos de
la posesión regular. Se caracteriza por:
1.- El poseedor irregular también puede hacerse dueño pero por prescripción adquisitiva
extraordinaria de 10 años.
2.- Este poseedor irregular nunca puede ejercer la acción publiciana.
3.- En las prestaciones mutuas, el poseedor irregular podrá ser tratado como al poseedor regular si
se encontrare de buena fe.
4.- Tiene todas las demás ventajas que el poseedor regular; tiene acciones posesorias y se
presume dueño.
Posesión inútil: art. 709; también se llama viciosa. Son posesiones viciosas las violentas y las
clandestinas. Se llaman inútiles porque no habilitan para llegar al dominio por la prescripción ni
ordinaria ni extraordinaria.
Violenta: art. 710 y 711; la ley nos indica que posesión violenta es aquella que se adquiere por la
fuerza; la fuerza puede ser actual o inminente.
Al respecto el artículo 711 señala que: quien en ausencia del dueño se apodera de la cosa, y
volviendo el dueño le repele, es también poseedor violento.
Se critica esta definición, por cuanto la posesión no se adquiere sino que se inicia, dado que no
estamos en presencia de un derecho, los derechos se adquieren lo hechos se inician
Por su parte la fuerza puede ser actual o inminente y según el art. 711 la posesión violenta puede
ser de 2 formas:
- Cuando se inicia por la fuerza.
- Cuando en ausencia del dueño una persona se apodera de la cosa y volviendo el dueño lo
repele.
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Como la fuerza puede ser actual o inminente, esta puede consistir en vías de hecho propiamente
tales o en amenazas o intimidaciones.
Por su parte la fuerza debe reunir los requisitos propios para viciar la voluntad (grave, injusta,
determinante), en estos casos, esta posesión violenta no habilita para llegar al dominio por
prescripción, por cuanto carece de un requisito esencial, el cual es, la posesión pacifica de la cosa.
La doctrina ha discutido que ocurre cuando cesa la violencia. En tal caso pueden suceder dos
hipótesis posibles:
1.- Una vez que desaparece la violencia, la posesión se convierte en útil; o sea, el poseedor
violento cuando cesa la violencia podría llegar al dominio por prescripción.
2.- (doctrina mayoritaria) la violencia inicial, marca en forma definitiva a la posesión, por lo que,
aunque cese, este poseedor nunca podrá llegar al dominio por prescripción.
Lo anterior se sustenta en los siguientes fundamentos:
- Cuando la ley define la posesión clandestina, emplea una concepto que, al momento de definir
la posesión violenta, no emplea, esto es “ejercer”. Por el contrario, en el caso de la posesión
violenta utiliza el término “adquiere” lo que demuestra que para nuestro legislador, es
precisamente la fuerza inicial la que ha viciado la posesión.
- Nuestro legislador demuestra en distintos artículos un total rechazo hacia la fuerza y por lo tanto
es lógico que a la fuerza se le de un trato más duro y diferente. Como ejemplos de este
tratamiento podemos citar al art. 2510; la ley da varias facilidades para que opere la prescripción
pero no obstante exige que no haya violencia. Otra manifestación de lo anterior se daría en el
plazo para pedir la nulidad relativa, cuyo cómputo es más duro en el caso de la fuerza, ya que se
cuenta o comienza a correr desde que la fuerza ha cesado.
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1.- Servidumbres discontinuas de toda clase; que son aquellas que se ejercen por intervalos de
tiempo y suponen de un hecho actual del hombre. Ej.: servidumbre de tránsito. Esto debido a que
para llegar al dominio por prescripción, ha de cumplirse con el requisito de la continuidad de la
posesión, requisito que en este caso no se cumpliría.
2.- Servidumbres continuas inaparentes; son aquellas que pese a que se ejercen en forma
continua, no se conocen en forma pública y externa, es decir, no son visibles al público en general,
por lo que en este caso falta el elemento publicidad exigido para que opere la prescripción
adquisitiva como modo de adquirir el dominio. Se concluye por tanto, que estamos en presencia
de una posesión clandestina. Ej.: acueducto.
De conformidad a lo anterior, se estima que en la posesión clandestina, al momento de cesar la
clandestinidad, ésta se transformaría en posesión irregular convirtiéndose en posesión útil que
permite adquirir el dominio mediante prescripción adquisitiva extraordinaria.
AGREGACIÓN DE LA POSESIÓN
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La posesión es un hecho, no se transmite ni se transfiere, sin embargo la ley como forma de dar
seguridad jurídica y favorecer la llegada al dominio por la prescripción, permite lo que se llama
agregación de la posesión o también conocida como adjunción o unión de posesiones.
La agregación de posesiones es la facultad que tiene el poseedor actual de una cosa, en agregar o
sumar a su posesión la de sus antecesores, para así llegar más rápido al dominio por prescripción.
Sin embargo de conformidad al Art. 717. Tiene ciertas limitaciones:
- La agregación se hace con las mismas calidades y vicios con que los antecesores tenían la
posesión. La Corte Suprema ha fallado que basta con que uno de los antecesores haya sido
poseedor irregular para que toda la posesión se convierta en irregular,
- La agregación se debe hacer respecto de una serie ininterrumpida de antecesores. Por
tanto no procede agregarla si en la cadena de poseedores tuvo lugar una interrupción de
la posesión, ya sea natural, ya sea civil. Excepcionalmente en el caso de la interrupción
solo podrá agregarse si se recupero legalmente.
Finalmente se rechaza la posibilidad de que el ladrón o usurpador puedan agregar
posesiones, por cuanto el articulo 717 exige sucesores con algún título, y en el caso en
comento, han obtenido la tenencia por un mero hecho, por consiguiente no son
sucesores.
COPOSESIÓN
Es una comunidad en la posesión, es decir, se presenta cuando varias personas son poseedoras de
partes alícuotas de un mismo bien.
El Art. 718 trata la coposesión y reitera que cuando uno de los poseedores se adjudica la cosa se
produce un efecto retroactivo entendiéndose que nunca hubo comunidad en la posesión (efecto
declarativo en la adjudicación).
MERA TENENCIA
El Art. 714 trata la mera tenencia indicando que es la que se ejerce sobre una cosa no como dueño
sino que en lugar y a nombre del dueño.
El mero tenedor siempre reconoce el dominio ajeno, solo tiene el corpus pero no el animus, por
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CARACTERISTICAS
1.- Esta permanentemente reconociendo el dominio ajeno, por tanto su ánimo no es de señor y
dueño.
2.- Es absoluto porque el mero tenedor lo es respecto de todas las personas.
3.- Es perpetua, el mero tenedor nace, se desarrolla y muere siendo mero tenedor.
4.- La mera tenencia es inmutable, no puede transformarse en posesión. El mero tenedor por su
voluntad no puede mejorar su título.
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usurpa dándose por dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra; a
menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se
enajena adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior.
Con todo si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de
ella, y la enajena, no se pierde por una parte la posesión no se adquiere por la otra, sin competente
inscripción”.
Sin embargo los artículos citados no constituyen excepciones reales sino más bien
aparentes, pues en ambos casos se observa la concurrencia de ciertos antecedentes que se suman
al transcurso del tiempo, en el primer caso conductas del dueño y en el segundo caso un acto de
enajenación.
Conclusión, son excepciones aparentes, por cuanto la mera tenencia no muda en posesión por el
solo transcurso del tiempo sino requiere de otros requisitos.
INTERVERSIÓN DE LA POSESIÓN
Consiste en la transformación del poseedor en mero tenedor o viceversa; acá lo que varía es el
ánimo y no el corpus. Teóricamente pueden darse en 2 casos:
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“constitutio posesorio” contemplada en el artículo 684 no. 5 del C.C referida a una forma ficta de
efectuar la tradición de un bien mueble, donde el poseedor mediante un titulo de mera tenencia
reconoce dominio ajeno.
Cabe hacer presente que utilizar el término “adquirir” es inexacto en materia posesoria, dado que
la posesión es un hecho y no un derecho.
Por ello debemos indicar que la Posesión se inicia como tal.
Art. 723. La ley da una regla especial apartándose de las reglas dadas respecto de la capacidad
patrimonial.
Establece que una persona aunque sea incapaz puede iniciar posesión salvo 2 grupos de personas
que no pueden iniciar posesión de los bienes muebles:
1.- Dementes: cualquier persona con enfermedad mental (tomada en su sentido natural y obvio).
No pueden iniciar posesión, por cuanto un requisito de la posesión es el ánimo y el demente
carece de voluntad jurídica y por lo tanto no puede tener ánimo.
2.- Infantes: están dentro de los impúberes y son los menores de 7 años.
Salvo las personas nombradas, cualquiera puede iniciar la posesión de bienes muebles o
inmuebles, pero si esta persona no tiene la libre administración de sus bienes, esto es incapacidad
para ejercer los derechos que tiene como poseedor, tendrá que ser debidamente representado.
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La ley establece una regla especial respecto de la posesión del derecho real de herencia dado que
se inicia en el momento mismo en que fallece el causante por el solo ministerio de la ley (no hay
ánimo ni corpus de los herederos), esto es lo que se denomina posesión legal de la herencia.
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- Art. 726; se deja de poseer una cosa cuando otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya.
- Cuando sin pasar la posesión a otras manos es imposible ejercer actos posesorios. Ej.:
cuando una heredad ha sido inundada y la ley entiende que para que se de esta
permanencia las aguas no pueden o deben retirarse antes de los 5 años porque si se
retiran antes el dominio vuelve al antigua dueño y por lo tanto la posesión también. Art.
2502 nº 1. y 653.
- Cuando el animal bravío recupera su libertad natural; cuando los animales domesticados
dejan de reconocer el imperio del hombre. Art. 608 inciso 2.
- Cuando los hombres de mar para aligerar la carga de la nave, arrojan cosas, no se pierde
el dominio pero si la posesión. Art. 624.
II.- Bienes inmuebles: aquí se hace una diferencia y se distingue entre los inmuebles inscritos y los
no inscritos, porque si bien el objeto del legislador es que todos los inmuebles estén inscritos,
debemos reconocer que en la actualidad ello no siempre se presenta, por ello la inscripción es
prueba de posesión y no de dominio.
Inmuebles no inscritos
Teoría de la posesión inscrita:
En cuanto a la adquisición o inicio de la posesión de los bienes inmuebles no inscritos hay que
distinguir si se invoca posesión basándose en :
a) Título constitutivo: tanto para ser poseedor regular como irregular y para iniciarla no es
necesario proceder a la inscripción porque los títulos constitutivos son a la vez modos de
adquirir que a su vez no requieren inscripción. Son:
- Accesión; cuando se adquiere el dominio del inmueble que accede al principal no se
necesita de una inscripción especial.
- Prescripción; no es necesario la inscripción porque si bien el art. 689 exige que la sentencia
que declara como adquirido un inmueble se inscriba por la prescripción de debe inscribir
pero se exige como requisito de publicidad. Recordar que parte de la doctrina ha
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entendido que la prescripción no puede ser invocada como título para poseer ya que ella
supone precisamente la prexistencia de una posesión.
- Sucesión por causa de muerte; no se necesita inscripción, ya que esta se exige para
mantener la historia de la propiedad raíz.
- En el caso de la ocupación: aquí la ocupación se puede hacer valer como titulo constitutivo
de dominio, porque no puede operar como modo (recordar que solo es aplicable como
modo a los bienes muebles)
b) Título translaticio: para iniciar la posesión del inmueble no inscrito hay que distinguir:
- Posesión regular; para iniciar posesión regular y se invoca un título translaticio de dominio
tiene que realizarse la inscripción, ya que la posesión regular ha de cumplir con 2
requisitos y uno eventual (tradición).
Otro fundamento estaría dado por lo que previene el artículo 724 el cual nos indica que si
la cosa es de aquellas cuya tradición debe hacerse por inscripción, nadie puede adquirir la
posesión sino por ese medio. Según el art. 728 para terminar la posesión inscrita es
necesaria una nueva inscripción y finalmente el art. 729 acepta que se inicie la posesión de
un inmueble, incluso en forma violenta o clandestina, siempre que no este inscrita.
- Posesión irregular; no obstante ha sido discutido, es posible entender que la mayoría de
la doctrina entiende que para entrar en posesión irregular de un inmueble no inscrito
invocando un título traslaticio de dominio, también es necesaria la inscripción, pues si
bien la posesión irregular es aquella a la cual le falta uno o mas requisitos de la posesión
regular, por expresa disposición del artículo 724 del Código Civil si la cosa es de aquellas
cuya tradición deba hacerse por inscripción en el registro del conservador, nadie podrá
adquirir la posesión de ella sino por este medio.
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Inmuebles Inscritos
La mayoría de los autores y la jurisprudencia estiman que siempre para iniciar la posesión
regular o irregular de un inmueble inscrito se necesita de la inscripción porque:
- El art. 724 no distingue entre posesión regular e irregular.
- Según el art. 728 nº 2 mientras subsista la inscripción el que se apodera de la cosa no inicia
posesión y tampoco distingue entre posesión regular ni irregular.
- El art. 2505 dice que contra título inscrito no opera la prescripción de los bienes raíces o
de los derechos reales constituidos en ellos sino en virtud de otro título inscrito, por lo
tanto, este art. exige que haya inscripción ya que desde ahí comienza a correr el plazo de
prescripción.
- En el mensaje del código civil se dice que la inscripción de la posesión real y efectiva de un
inmueble, mientras no se haya cancelado, el que se apodera del inmueble es un mero
tenedor.
- Nuestro código persigue que el inmueble se inscriba y por lo tanto sería contrario a esta
aspiración del legislador el que se pudiese iniciar aunque sea posesión irregular de un
inmueble inscrito sin la inscripción.
En cuanto a la conservación de los inmuebles inscritos (art. 728) aquí también algunos autores
señalan que si una persona se apodera materialmente de un inmueble inscrito podría iniciar
posesión irregular porque de acuerdo al art. 708 esta posesión es aquella que le falta uno de los
requisitos de la posesión regular.
No obstante, la jurisprudencia ha indicado que mientras el poseedor tenga su título inscrito el
que se apodera la cosa no inicia posesión ni regular ni irregular.
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En el caso de la voluntad de las partes y el decreto judicial, se debe realizar una subinscripción al
margen de la inscripción. En el caso de la nueva inscripción automáticamente, por el solo hecho de
transferir el derecho a otro se entenderá cancelada la inscripción.
Hay un caso especial; cuando un tercero inscribe un título relativo a un inmueble no inscrito.
El problema es si la sola inscripción le permite iniciar posesión o si de todas formas necesitará de
corpus y el animus. Hay división; algunos piensan que la inscripción es una ficción legal que
representa en abstracto los dos elementos de la posesión; el animus y el corpus y por lo tanto en
ese caso, el tercero, iniciaría posesión, ya que además se sanciona la negligencia del que no se
preocupa de inscribir versus la preocupación del que si lo hace. Otros autores sostienen que la
inscripción solo es una garantía de la posesión; un requisito para materializar el corpus y el animus
pero lo posesión material o efectiva se debe también verificar, ya que de lo contrario la inscripción
solo sería de papel y no probaría nada. Esta discusión es muy relevante para la teoría de la
posesión inscrita.
Otros problemas:
1.- La doctrina ha discutido si la inscripción de un título injusto cancela o no la inscripción anterior.
Actualmente en forma reiterada la Corte Suprema ha señalado que la inscripción de un título
injusto sirve para cancelar una inscripción anterior y por lo tanto hacer cesar la posesión inscrita
porque:
- Si la ley permite prescribir sin título alguno en el art. 2510 nº 1, con mayor razón ella
podría hacerse con un título injusto.
- Los art. 730 y 2505 no distinguen entre título justo e injusto.
- El art. 730 se refiere a un caso en que se vincula la inscripción mediante un título injusto
como es la usurpación. Este art. en su nº 2 expresamente dice que el usurpador va a iniciar
posesión por la inscripción y la usurpación es un título injusto.
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3.- Art. 730 nº 2; este art. dice que si un mero tenedor usurpa la cosa y dándose por dueño de
la cosa, la enajena, si es un inmueble inscrito el adquirente no inicia posesión sin la competente
inscripción.
El problema se presenta al tratar de determinar que significa competente inscripción. Hay 2
teorías:
- Alessandri dice que es la que emana del poseedor inscrito, es decir, sería necesario que el
poseedor inscrito cancelara su inscripción y el mero poseedor practicara una nueva
inscripción a su nombre, para que pudiese iniciar posesión. Las inscripciones deben
derivar una del otro, deben estar relacionadas.
- Claro Solar y otros dicen que significa que es aquella que ha cumplido con las exigencias
formales del reglamento del conservador de bienes raíces, sin que sea necesario que la
nueva inscripción derive de la posesión anterior, porque si por esta expresión del art. 730
entendiéramos que las inscripciones debieran estar relacionadas, la ley estaría repitiendo
lo que ya dijo en el art. 728 “una de las maneras de cancelar la inscripción es por la nueva
inscripción donde el poseedor inscrito trasfiere la inscripción”.
La Corte Suprema ha sido contradictoria; en algunos fallos ha exigido que las inscripciones estén
vinculadas pero en otros ha permitido que no se de esta relación.
4.- Si la inscripción del nuevo poseedor necesariamente debe derivar de la posesión anterior; si
es indispensable que las inscripciones estén ligadas. Hay 2 teorías:
- Alessandri dice que es indispensable la relación.
- Para la mayoría solo una de los casos en que la ley es el que las inscripciones estén ligadas pero
podrían no estarlo porque:
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La ley lo lógico es que no repita las mismas ideas y en el art. 728 ya estableció el caso de
las inscripciones ligadas y por lo tanto en el art. 730 lo lógico es que se refiera al caso e
que las inscripciones no estén ligadas.
El art. 2505 permite prescribir contra un título inscrito cuando se haga una nueva
inscripción.
La ley establece ciertas presunciones para facilitare la prueba de la posesión. Art. 719:
- Basta con que se invoque la posesión y se pruebe para que por ese solo hecho esta ha sido
continua.
- Si se prueba que una persona es mero tenedor también se presume la continuidad de su
mera tenencia.
- Si alguien prueba haber poseído antes y posee actualmente se presume que ha poseído en
el tiempo intermedio.
Son presunciones simplemente legales.
Presunciones de posesión:
1. artículo 700 el poseedor es reputado dueño mientras otro no justifique serlo.
2. 719 si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha continuado
hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la continuación del mismo
orden de cosas.
Si alguien prueba haber poseído anteriormente y posee actualmente se presume la posesión en el
tiempo intermedio.
PRUEBA DE LA POSESION
Nos remitimos a lo expuesto en teoría de la posesión inscrita, sin embargo resultan aplicables las
disposiciones del artículo 924 y 925 de Código Civil.
924: la posesión de los derechos reales inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta
subsista y con tal que haya durado un año completo no es admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnar.
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925: se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos de aquellos a que da lugar el
dominio como el corte de maderas, la construcción de edificios, la de cerramiento, las
plantaciones, o sementeras, y otros de igual significación ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesión.
La ley la define como: artículo 2492: “modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás
requisitos legales”.
Con esta definición se concluye que la prescripción puede ser adquisitiva o también conocida
como usucapión o bien puede ser extintiva.
Prescripción adquisitiva: aquella que permite adquirir el dominio de las cosas ajenas.
Prescripción extintiva: aquella en virtud de la cual se extinguen las acciones para exigir el
cumplimiento de la obligación.
Por la prescripción extintiva nunca se extinguen obligaciones lo que se extingue son las acciones
para exigir el cumplimiento de la obligación.
La doctrina ha criticado que el legislador regule la prescripción en el libro IV que habla de las
obligaciones y de los contratos pero mayoritariamente se justifica por:
- Es razonable que el último título del código hable de la prescripción y con ello pone fin a
las incertidumbres jurídicas.
- Es razonable que se regule la prescripción adquisitiva y la extintiva juntas porque ambas
tiene como elemento común el transcurso del tiempo.
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UNIDAD DE LA PRESCRIPCIÓN
Algunos autores como Pothier sostienen que la prescripción adquisitiva es totalmente distinta de
la extintiva, porque son 2 instituciones diferentes. Pero mayoritariamente se piensa que la
prescripción es una sola, porque toda prescripción adquisitiva es a la vez extintiva y viceversa.
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- Tácita; cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el
derecho del dueño o acreedor.
Para renunciar a la prescripción según el art. 2495 es necesario tener la facultad de enajenar
porque la renuncia es un acto de disposición.
Además la renuncia es un acto personal por lo tanto solo favorece o perjudica a quien la alega. Art.
2496.
c) Art. 2497; la prescripción corre contra toda persona que tenga la libre administración de
sus bienes; ella opera a favor y en contra de todos los que tienen la libre administración
de sus bienes; las personas capaces.
Cuando se dictó el Código Civil las iglesias y el fisco estaban protegidas y en contra de ellos no
operaba la prescripción.
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La regla general es que todas las cosas se puedan ganar por prescripción.
Las excepciones son:
Los derechos personales porque la mayoría de los autores dicen que estos derechos no se
pueden poseer.
Los derechos de la personalidad porque son inherentes al individuo por ser derechos extra
patrimoniales.
Los derechos reales expresamente exceptuados como las servidumbres discontinuas de toda
clase y las inaparentes.
Las cosas incomerciables.
Las cosas indeterminadas porque por regla general es que la prescripción recae sobre cosas
específicas.
Las cosas propias.
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INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN.
La prescripción adquisitiva supone 2 elementos para que pueda operar; un elemento positivo que
consiste en la posesión prolongada y continua del poseedor y un elemento negativo que consiste
en la pasividad del dueño. Cuando falta uno de estos 2 elementos se habla de interrupción de la
prescripción, si es el elemento positivo el que falta la interrupción se denomina interrupción
natural y si falta el elemento negativo se denomina interrupción civil.
Estimaremos por tanto que la interrupción es un acto o un hecho en virtud del cual, faltando el
elemento positivo o negativo indicado, hace perder el tiempo de prescripción transcurrido.
Nº 1: Sin pasar la posesión a otra persona se hace imposible la posibilidad de ejercer actos
posesorios. La persona no pierde la posesión pero no puede ejercer actos posesorios. Ej.: cuando
una heredad ha sido permanentemente inundada. Se da la particularidad de que no se pierde el
tiempo de la posesión anterior en el evento que la inundación cese antes de 5 años. Por ello se ha
entendido por doctrina que en este caso, no existe un caso de interrupción propiamente tal sino
más bien de suspensión.
Nº 2: cuando la posesión pasa a otra persona, entra a poseer otra persona. De acuerdo a la ley si
este poseedor que pierde la posesión no la recupera por medios legítimos pierde el tiempo de
posesión que llevaba.
Los autores han discutido si se podría dar la interrupción natural en los inmuebles inscritos.
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Al efecto se distingue que en el caso del nº 1, en donde no se pueden ejercer actos posesorios, la
inscripción representa el corpus y el animus, por lo que no se interrumpe.
Sin embargo parte de la doctrina (minoritaria) sostiene que si se interrumpe por cuanto la ley no
distingue entre muebles o inmuebles, ni menos nos indica una precisión referida a la inscripción.
Por su parte tratándose del caso del nº 2, cuando un tercero inicia posesión, solo podría
interrumpirse con la inscripción de otro título.
INTERRUPCIÓN CIVIL.
Se presenta cuando falta el elemento negativo; la pasividad del dueño. De acuerdo al art. 2503 la
interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el verdadero dueño de la cosa contra el
poseedor. Respecto a como debe entenderse la expresión recurso judicial, hay discusión en la
doctrina, ya que algunos sostienen que solo puede ser una demanda apoyándose en el nº 1 del
art. 2503.
Sin embargo, la mayoría de los autores y la jurisprudencia, han tomado tal concepto en sentido
amplio; como sinónimo de toda petición, reclamación o solicitud presentada ante los tribunales.
REQUISITOS
1.- Debe existir un recurso judicial entendido en sentido amplio.
2.- Que este requerimiento judicial se haya notificado legalmente al poseedor.
3.- Que el requerimiento y la notificación se haga antes de que haya transcurrido el plazo de
prescripción.
Para algunos se entiende interrumpida civilmente la prescripción desde que se presenta el
recurso, ya que, de lo contrario, podría depender del poseedor la eventual notificación del mismo.
Sin embargo la postura mayoritaria confiere efectos a la interrupción desde su notificación valida,
dado que a partir de dicho momento la Litis es trabada.
Se pierde todo el tiempo de posesión anterior, y si por alguna razón el poseedor recupera la
posesión, esta comenzará a correr nuevamente.
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SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION
Hugo Rossende nos indica que la suspensión es el “beneficio establecido por la ley para ciertas
personas para que en su contra no corra la prescripción mientras dura la incapacidad o el motivo
que el legislador ha querido proteger”.
- Cuando se inicia la posesión la persona este afecta a alguna de las causales reguladas por
la ley.
- Se inicia la posesión y durante ella sobreviene una causal de suspensión.
EFECTOS DE LA SUSPENSIÓN
No se pierde el tiempo de posesión anterior si es que lo hubo.
La suspensión se fundamenta en el interés del legislador de proteger a ciertas personas que están
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en una condición especial y por lo tanto las protege para que en su contra, no corra la
prescripción mientras estén afectos a la inhabilidad respectiva.
CAMPO DE APLICACIÓN
Se aplica solo en la prescripción ordinaria, por lo tanto no se suspende la extraordinaria.
Art. 2509 establece que la prescripción se suspende a favor de: (es un beneficio excepcional)
1.- Los menores, dementes, sordomudos que no pueden darse a entender claramente y todos los
que estén bajo potestad paterna o bajo tutela o curaduría.
2.- A favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta. Se ha criticado porque
desde el año 1989 la mujer casada en sociedad conyugal es plenamente capaz; no obstante igual
se beneficia porque sus bienes son administrados por su marido.
3.- La herencia yacente, que es aquella herencia que no ha sido ni aceptada ni repudiada por los
herederos. Si se repudia se llama herencia vacante. Es el más criticado de todos los numerales, por
cuanto no estamos en presencia de una persona sino de una masa de bienes que no goza de
personalidad jurídica.
Este art. en su inciso 3 señala que la prescripción no se suspende a favor de la mujer separada
judicialmente de su marido ni de la sujeta al régimen de separación de bienes.
El inciso final establece una regla que ha dado origen a discusiones, por cuanto establece que se
suspende la prescripción siempre entre cónyuges.
Los autores han discutido si solamente la prescripción ordinaria se suspende entre cónyuges o si
también podría operar en prescripción extraordinaria. Algunos nos indican que la suspensión solo
operaria en la prescripción ordinaria aun tratándose de cónyuges por cuanto:
El art. 2509 es una regla excepcional y se aplica solo a los casos que ella contempla.
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La palabra siempre empleada por el art. debe entenderse como con independencia del
régimen de bienes de los cónyuges pero no afecta a la prescripción en la cual opera.
El art. 2509 está ubicado dentro de las reglas de la prescripción ordinaria ya que la
extraordinaria es tratada a partir del artículo 2510.
De esta posición participan entre otros, Alfredo Barros Errazuriz.
Para otros autores, entre ellos Alessandri, se suspende la prescripción ordinaria y extraordinaria
entre cónyuges en virtud de los siguientes argumentos:
Por el principio de analogía; donde existe la misma razón debe existir la misma
disposición.
Para estos autores la palabra siempre se refiere a ambas prescripciones.
El art. 2511 nos indica que la prescripción extraordinaria no se suspende a favor de las
personas enumeradas en el art. 2509, pues los cónyuges no están enumerados en el
artículo, ya que se hace mención a ellos en el inciso final.
1.- La interrupción se produce por un hecho de la naturaleza o por la actividad del hombre.
La suspensión se produce por la sola disposición de la ley.
2.- La interrupción cuando es natural puede alegarla cualquier persona. Cuando es civil la puede
alegar, por regla general, quien ha deducido el recurso judicial.
La suspensión solo la puede alegar la persona en cuyo beneficio se ha establecido.
3.- La interrupción, por regla general, hace perder el tiempo de posesión anterior.
En la suspensión no se pierde el tiempo anterior si es que lo hubo.
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Puede ser:
- Ordinaria: que supone una posesión regular y un transcurso de tiempo de 2 años para los
muebles y 5 años para los inmuebles. A esto debemos agregar que ha de tratarse de una
posesión no interrumpida y no suspendida.
- Extraordinaria: supone la posesión irregular y un transcurso de tiempo de 10 años, no
interrumpido, tratándose tanto de bienes muebles como inmuebles.
Los plazos de ambas se someten a las reglas generales de los arts. 48, 49, 50; son días corridos y
además cuentan hasta la medianoche del último día del plazo.
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La regla general dada por el art. 2498 inciso 2 es que todo lo que la ley dice para el dominio se
aplica para los otros derechos reales. Esto es porque la ley ejemplifica con el dominio por ser el
más fácil de entender.
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servidumbres se adquieren por títulos; por escritura pública. Las servidumbres continuas
y las aparentes se pueden adquirir por prescripción en un plazo especial de 5 años.
El poseedor adquiere el dominio de la cosa o del derecho real que esta poseyendo.
Casi para todos los autores esta prescripción opera con efecto retroactivo; una vez cumplida la
prescripción el poseedor es considerado dueño desde el momento en que inició la posesión de la
cosa.
Algunos autores señalan que solo se puede alegar como excepción, por cuanto en ella no existiría
un derecho deducido en juicio, de manera que no podría alegarse como acción.
Sin embargo estimamos que la prescripción puede ser alegada como acción y excepción, ya que
nuestro Código Civil no exige la existencia de un derecho para deducir una acción, como lo
prueban las acciones posesorias.
La prescripción puede ser alegada por el poseedor que se encuentra dando cumplimiento a los
requisitos que la ley exige (2, 5 o 10 años, posesión pacífica, prolongada, pública, etc) y también
podrá ser alegada por los herederos, legatarios o cesionarios del poseedor.
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Pese a que la prescripción debe ser alegada, no debemos olvidar que opera de pleno derecho,
por el solo ministerio de la ley una vez cumplidos los requisitos por ella exigidos, por lo tanto,
desde ese momento se incorpora este beneficio en el patrimonio del prescribiente, por lo que
juez solo se limita a constatar que ha operado la prescripción. Se necesita de la sentencia judicial
para constatarla pero ésta sentencia es meramente declarativa.
Por su parte, la sentencia judicial que declara la prescripción de un derecho adquirido sobre un
bien raíz u otro derecho real inmueble, deberá ser inscrita en el registro del conservador de bienes
raíces respectivo.
El Art. 2505 exige otro título inscrito y el plazo comenzará a correr a partir de la segunda
inscripción.
Esta exigencia según nuestra jurisprudencia es aplicable a toda prescripción, tanto ordinaria como
extraordinaria por varias razones;
- La ley no distingue.
- La norma (art. 2505) está ubicada entre las reglas comunes a la prescripción ordinaria y
extraordinaria.
- Para que opere la prescripción se exige posesión, tratándose por tanto de un bien raíz o
derecho constituido sobre él, cuyo título está inscrito, será necesario para iniciar
posesión, una nueva inscripción que cancele la anterior.
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