Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
CAPITULO I
LA INTERMEDIACION Y EL MERCADO FINANCIERO
Actividad consistente en poner en relación a dos o más personas físicas o jurídicas para
efectuar una operación.
Es aquel donde las personas naturales y jurídicas ofertan o demandan recursos financieros y
realizan sus transacciones. La mercancía transada es el dinero. Los agentes económicos que lo
componen son: Los intermediarios financieros, las empresas, personas naturales y el gobierno.
Cada uno de ellos actúa como ofertantes o demandante de dinero de manera alternativa.
Son los que intervienen en el mercado, captando recursos monetarios mediante los depósitos y
colocándolos mediante operaciones crediticias y otras de tipo financiero. Comprende a
personas de distinto tipo que operan en forma pública o privada, en montos reducidos o
considerables y hacen de ello su actividad.
CAPITULO II
NOCIONES GENERALES DE DERECHO BANCARIO
Derecho bancario es la rama del derecho comercial que regula las operaciones de los bancos y
las actividades de ellos, que practican con carácter profesional”
2
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
Además de la banca oficial y privada, el Derecho bancario se aplica a las cajas de ahorro y a las
cooperativas de crédito. Se integra, fundamentalmente, por normas de Derecho administrativo,
mercantil, civil y fiscal. En este sentido, cabe distinguir entre un Derecho público bancario
(relativo a las normas constitucionales, administrativas y fiscales), y un Derecho privado
bancario (referente a las normas civiles y mercantiles). Es una parte del Derecho de las
Entidades de Crédito, que se dedica a regular no sólo las Entidades de Crédito bancarias, sino
también las Entidades de Crédito no bancarias o Entidades de Crédito de ámbito operativo
limitado (como las entidades de financiación, las sociedades de crédito hipotecario y otras).
Aunque los conceptos expuestos obedecen a criterios distintos, en ellos se pueden percibir
algunos puntos comunes, que pueden indicarnos, además de los elementos del concepto, la
complejidad del mismo.
Los elementos perceptibles con facilidad, del concepto de Derecho Bancario son:
Porque la actividad bancaria es casi tan antigua como el comercio mismo. Su antigüedad
amerita un estudio socio-cultural-político-económico-jurídico.
Porque siendo parte del concepto global de “Derecho” se convierte en una “materia” de
obligatorio conocimiento para el aspirante a abogado.
Porque, por muchos años, la titularidad del conocimiento y estudio del Derecho Bancario
ha sido casi exclusiva de otras disciplinas como la Auditoría, la Contaduría, la Economía. En
consecuencia, las leyes han sido, en el pasado, elaborada con muy poco criterio jurídico.
Porque gran parte de las operaciones mercantiles tiene como referente a la banca o son
realizadas por la banca o porque los recursos utilizados en una sociedad proceden del crédito
bancario. El futuro abogado puede optar por especializarse en el Derecho Bancario.
Porque la banca, constituye, para algunos, una especie de “columna vertebral” de la
economía de un país. En consecuencia, lo que sucede en la economía patria o internacional se
debe a la banca.
Porque la dinámica de los acontecimientos políticos y sociales alcanzan a la actividad
bancaria. La banca sirve como instrumento nacional en el redireccionamiento de los recursos o,
sirve de instrumento para concentrar o popularizar el crédito y, porque, finalmente, el
productobancario, su accionar, sus decisiones, son elementos que afectan la vida nacional.
La mayoría de los autores opinan que el Derecho Bancario no es una parte autónoma del
Derecho, en el sentido que sus principios resulten tan peculiares y excepcionales frente a otras
ramas, que puede considerárselos científicamente como independientes. Porque bajo el acápite
de Derecho Bancario se estudia todo un conjunto de normas que tocan con varias ramas del
Derecho y que se agrupan simplemente, desde el punto de vista académico o didáctico, para
analizar y estudiar las entidades bancarias, las actividades que ellas realizan, los contratos que
celebran y las relaciones con las entidades reguladoras y con los sistemas de control.
La actividad bancaria ha pasado de ser una simple actividad privada, sometida a la libre
iniciativa de los particulares, a convertirse en una función propia del Estado el cual la regula de
manera particular.
4
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
Entre las fuentes del Derecho Privado Bancario debe destacarse la costumbre entre las
entidades bancarias y sus clientes
Los bienes u objetos de las operaciones que en esa materia estarían constituidos por el
dinero y los títulos, la emisión de bonos u obligaciones.
5
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
CAPITULO III
EL DERECHO BANCARIO EN EL PERU
En los años posteriores a la Segunda Guerra Mundial se dio una expansión de los depósitos y
colocaciones, y con ello el sistema bancario fue modernizándose al amparo del
restablecimiento de la libertad de cambios y de importaciones dictadas durante el gobierno del
General Odría. Durante el período 1956-1968 el sistema creció notablemente, al constituirse 18
nuevos bancos, 7 empresas de seguros y 17 asociaciones mutuales de créditos para vivienda.
El régimen militar, iniciado en 1968, realizó una serie de cambios radicales en la concepción
del rol del estado en todas las esferas de la actividad económica del país. Así por ejemplo, se
determinó que los bancos comerciales sólo podían ser propiedad de personas naturales o
jurídicas peruanas y que las empresas bancarias ya establecidas sólo serían consideradas
nacionales cuando por lo menos el 75% de su capital fuera de peruanos. Asimismo, se
impusieron restricciones al crédito para empresas extranjeras.
6
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
el personal de la SBS pasó a ser comprendido dentro del régimen laboral de la actividad
privada.
Reforma y Modernización
La reforma financiera iniciada en 1991, incluyó la disolución de la Banca de Fomento, la
asignación de un rol diferente para COFIDE como banco de segundo piso, la creación del
sistema de Cajas Rurales de Ahorro y Crédito y del Sistema Privado de Pensiones.
En diciembre de 1992, mediante el Decreto Ley 25987 el gobierno promulgó una nueva Ley
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros. En el mimo mes, a través del Decreto
Ley 25897, se creó el Sistema Privado de Pensiones (SPP) como alternativa a los regímenes de
pensiones administrados por el Estado concentrados en el Sistema Nacional de Pensiones.
Se encomendó a la Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones
(SAFP) la regulación y supervisión del Sistema Privado de Pensiones ejerciendo, en
representación del Estado, la función de control de las AFP. Las Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones (AFP) se crearon con el objeto social exclusivo de administrar fondos de
pensiones, bajo la modalidad de cuentas individuales de capitalización, así como otorgar a sus
afiliados prestaciones de jubilación, invalidez, sobre vivencia y gastos de sepelio.
Desarrollo Reciente
A mediados de 1996, a iniciativa de la SBS se profundizó la reforma financiera iniciada en
1991. El objetivo principal fue el fortalecimiento del sistema financiero y la supervisión
bancaria, incorporando las recomendaciones propuestas por el Acuerdo de Basilea de 1988 y su
revisión de 1991. Dichas recomendaciones incluyeron la regulación para la administración del
riesgo crediticio, así como exigencias en materia de riesgo de mercado. Asimismo, se incluyó la
supervisión consolidada permitiendo que el control abarcara tanto a los intermediarios, como a
las empresas que forman parte de un mismo conglomerado financiero.
En diciembre de 1996 fue publicada la Ley 26702, Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros. Esta Ley recoge los
aspectos de regulación prudencial que estaban presentes en las dos leyes anteriores y agrega los
aspectos mencionados en el párrafo anterior, así como la definición del concepto de
transacciones financieras sospechosas como parte de los esfuerzos del Estado por combatir el
lavado de dinero proveniente de actividades ilícitas.
7
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
En julio del 2000 fue promulgada la Ley 27328, en virtud de la cual se amplía el ámbito de
acción la SBS, al incorporar bajo su control y supervisión a las AFP. De esta manera, a partir
del 25 de julio del 2000, la SBS ha asumido las funciones que desde 1992 venía desempeñando
la Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones. Al asumir este
nuevo reto, la Superintendencia de Banca y Seguros reafirma su compromiso de promover la
estabilidad y solvencia de las instituciones supervisadas conforme a los principios y prácticas
internacionalmente aceptados.
Como se recordará, en 1987 el gobierno del ex presidente Alan García dispuso la estatización
del sistema financiero peruano. Contrariamente a lo que pudo esperarse, la reacción popular fue
de absoluto rechazo. Un vigoroso y espontáneo movimiento popular dejó en ascuas al
presidente García Pérez.
Muy pronto el movimiento de rechazo encontró un líder en Mario Vargas Llosa, el renombrado
novelista que, de la noche a la mañana, fue catapultado al primer plano político del país.
8
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
El segundo "round" de esta batalla ocurrió cuando Vargas Llosa, dignificado por su resistencia
cívica a la estatización de los bancos, aceptó postular a la presidencia de la república,
liderizando una coalición de partidos denominada Frente Democrático o FREDEMO.
Alan García, a estas alturas, había decidido cobrar su revancha. Estaba convencido de que
Vargas Llosa había arruinado su presidencia. Quería vengarse a toda costa. Una campaña de
nauseabunda desinformación golpeó inmisericorde a Vargas Llosa, al extremo de provocar una
confusión de tal magnitud que un perfecto desconocido, como Alberto Fujimori, aprovechó
para erigirse finalmente, con los votos del APRA -partido de Alan García y Haya de la Torre- y
de la izquierda marxista, en presidente constitucional del Perú.
Desde este momento, sin embargo, el presidente Fujimori no deja de ser una sorpresa
permanente. Ganó las elecciones con fraseología de izquierda y gobierna ahora tomando
prestadas algunas ideas liberales de Vargas Llosa.
Luego de un comienzo vacilante, con seis meses perdidos por la irresponsable gestión de su ex
primer Presidente del Consejo de Ministros, Juan Carlos Hurtado Miller, el gobierno de
Fujimori ha entrado de lleno en la senda de la reforma. En el terreno internacional, empezó un
importante proceso de negociaciones con el Fondo Monetario Internacional, el Banco Mundial
y el Banco Interamericano de Desarrollo, de primera intención con el propósito de romper el
aislamiento financiero en que Alan García dejó recluido al Perú. La "reinserción", como ha
llamado la prensa peruana a este proceso, se convirtió así en una nueva meta nacional: las
puertas abiertas al mundo.
En este contexto, el nuevo gobierno peruano se propuso derogar las leyes estatizadores
formalmente vigentes desde los tiempos de García y promulgar una nueva ley bancaria y de
seguros.
En efecto, la nueva ley de bancos peruana es realmente una norma de avanzada. Desregula
notablemente la actividad, declara libre la apertura de sucursales de bancos y seguros
extranjeros, libra las tasas de interés y reduce el asfixiante control del Banco de Reserva sobre
la actividad.
Asimismo, la nueva legislación reduce los procedimiento judiciales para los cobros de deudas
bancarias, introduce nuevos instrumentos de crédito como las letras hipotecarias y permite que
personas no domiciliadas en el país se desempeñen como miembros de los directorios de las
empresas financieras.
CAPÍTULO V
DE LA MONEDA Y LA BANCA
Artículo 84°. El Banco Central es persona jurídica de derecho público. Tiene autonomía
dentro del marco de su Ley Orgánica.
La finalidad del Banco Central es preservar la estabilidad monetaria. Sus funciones son:
regular la moneda y el crédito del sistema financiero, administrar las reservas internacionales a
su cargo, y las demás funciones que señala su ley orgánica.
El Banco informa al país, exacta y periódicamente, sobre el estado de las finanzas nacionales,
bajo responsabilidad de su Directorio.
Artículo 85°. El Banco puede efectuar operaciones y celebrar convenios de crédito para cubrir
desequilibrios transitorios en la posición de las reservas internacionales.
Requiere autorización por ley cuando el monto de tales operaciones o convenios supera el
límite señalado por el Presupuesto del Sector Público, con cargo de dar cuenta al Congreso.
Artículo 86°. El Banco es gobernado por un Directorio de siete miembros. El Poder Ejecutivo
designa a cuatro, entre ellos al Presidente. El Congreso ratifica a éste y elige a los tres restantes,
con la mayoría absoluta del número legal de sus miembros.
Todos los directores del Banco son nombrados por el período constitucional que corresponde al
Presidente de la República. No representan a entidad ni interés particular algunos. El Congreso
puede removerlos por falta grave. En caso de remoción, los nuevos directores completan el
correspondiente período constitucional.
10
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
Artículo 87°. El Estado fomenta y garantiza el ahorro. La ley establece las obligaciones y los
límites de las empresas que reciben ahorros del público, así como el modo y los alcances de
dicha garantía.
La vigente Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros consta de 381 artículos distribuidos en
cinco (05) secciones, según la estructura siguiente
TITULO PRELIMINAR:
PRINCIPIOS GENERALES Y DEFINICIONES
La vigente Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha tenido una serie de modificaciones
(27) entre las cuales tenemos las siguientes:
CAPITULO IV
LOS BANCOS Y LAS EMPRESAS DEL SISTEMA FINANCIERO
La palabra española “banco” al igual que la palabra griega (trá‧pe‧za) que se traduce como
banco significa literalmente “mesa”. En un contexto financiero, como por ejemplo el trabajo de
los cambistas, se refiere al mostrador para la transacción de dinero.
Un banco es una empresa financiera que se encarga de captar recursos en la forma de depósitos,
y prestar dinero, así como la prestación de servicios financieros.
Los bancos son instituciones de crédito que trabajan con dinero del pública, facilitando el
tráfico de pagos y de créditos y de otras operaciones que le son inherentes.
Hay registros existentes de préstamos en Babilonia durante el siglo XVIII a. C., realizados por
sacerdotes del templo a los comerciantes.
14
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
Los trapezitas eran los banqueros en la Antigua Grecia. Trapeza era la mesa detrás de la que
estaban en las tiendas, a veces destinadas a otro tipo de actividad comercial, pero muy a
menudo a las transacciones bancarias. Los bancos más importantes seguían siendo sin embargo
los grandes templos, donde los sacerdotes hacían fructificar el dinero que recibían en depósito
de acuerdo a los préstamos concedidos a los particulares y a las ciudades. Pythius de Lidia, en
Asia Menor, a principios del siglo V a. C., fue el primer banquero individual del cual hay
registros. Muchos de los banqueros de las ciudades-estado griegas eran "metecos" o residentes
extranjeros. Alrededor de 371 a. C., Pasión, un esclavo, se convirtió en el banquero más rico y
más famoso de Grecia.3
Los bancos en la época romana no funcionaban como los modernos. La mayoría de las
actividades bancarias se llevaron a cabo por particulares y no por instituciones. Las grandes
inversiones fueron financiadas por los faeneratores, mientras que quienes trabajaban
profesionalmente en el negocio del dinero y el crédito eran conocidos por varios nombres, tales
como argentarii (banquero), nummularii (cambista), y coactores (cobradores).
Durante el siglo I los bancos en Persia y otros territorios en el Imperio Sasánida emitieron letras
de crédito conocidas como sakks. Se sabe que comerciantes musulmanes Karimi han utilizado
el sistema de cheque o sakk desde la época del califato abasí bajo Harun al-Rashid. En el siglo
IX un empresario musulmán ponía efectivo de la forma primitiva de cheque elaborado en China
sobre las fuentes en Bagdad,6 una tradición que se ha reforzado de manera significativa en los
siglos XIII y XIV, durante el Imperio Mongol. De hecho, los fragmentos encontrados en la
Geniza de El Cairo indican que en el siglo XII cheques muy similares a los nuestros estaban en
uso, sólo que más pequeños para ahorrar costos en el papel. Contienen una cantidad que deba
pagarse, de la orden de. La fecha y el nombre del emisor son igualmente evidentes.
El primer banco moderno fue fundado en Génova, Italia en el año 1406, su nombre era Banco
di San Giorgio (Banco de San Jorge). Los primeros bancos aparecieron en la época del
renacimiento en ciudades tales como Venecia, Pisa, Florencia y Génova.
15
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
Los integrantes de la Familia Fugger o Fúcares de Augsburgo, junto con los Welser fueron los
banquero de los reyes de Carlos I y Felipe II de España. Tras el Asedio de Amberes, el centro
financiero se trasladó a Ámsterdam hasta la Revolución Industrial. En 1609 fue fundado allí el
banco Wisselbank Amsterdamsche. Oficinas bancarias estaban ubicadas por los centros de
comercio, los mayores de los cuales fueron durante el siglo XVII los puertos de Ámsterdam,
Londres y Hamburgo. Algunas personas podían participar en el lucrativo comercio de las Indias
Orientales mediante la compra de letras de crédito de los bancos.
Durante los siglos XVIII y XIX se produjo un crecimiento masivo en la actividad bancaria. Los
bancos jugaron un papel clave en el movimiento de monedas de oro y plata basado en papel
moneda, canjeable por sus tenencias. Para la estabilidad económica general y como garantía
para los clientes se hizo necesario durante el siglo XX el establecimiento de la regulación
financiera en casi todos los países, para establecer las normas mínimas de la actividad bancaria
y la competencia financiera y evitar o enfrentar la posibles quiebras bancarias, especialmente
durante las crisis económicas.9
Desde 1980 existen bancos éticos o sociales (Banca social) siendo sus objetivo la financiación
de proyectos sociales, ambientales y culturales rechazando cualquier tipo de especulación con
dichos fondos.
Los bancos son entidades sumamente importantes, pues prestan grandes servicios a la sociedad,
pudiendo sintetizarse éstos en las funciones que cumplen:
16
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
Las empresas financieras según lo establecido en el artículo 282 de la Ley N° 26702, Ley del
Sistema Financiero y de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, son
las siguientes:
a) Empresa bancaria: es aquella cuyo negocio principal consiste en recibir dinero del
público en depósito o bajo cualquier otra modalidad contractual, y en utilizar ese dinero, su
propio capital y el que obtenga de otras fuentes de financiación en conceder créditos en las
diversas modalidades, o a aplicarlos a operaciones sujetas a riesgos de mercado.
b) Empresa financiera: es aquella que capta recursos del público y cuya especialidad
consiste en facilitar las colocaciones de primeras emisiones de valores, operar con valores
mobiliarios y brindar asesoría de carácter financiero.
c) Caja Rural de Ahorro y Crédito: es aquella que capta recursos del público y cuya
especialidad consiste en otorgar financiamiento preferentemente a la mediana, pequeña y micro
empresa del ámbito rural.
d) Caja Municipal de Ahorro y Crédito: es aquella que capta recursos del público y cuya
especialidad consiste en realizar operaciones de financiamiento, preferentemente a las pequeñas
y micro empresas. Conforme el artículo 72° de la Ley N° 27972 publicada el 27-05-03, las
Cajas Municipales de Ahorro y crédito no pueden concertar créditos con ninguna de las
municipalidades del País.
17
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
cambio del pago de una renta periódica y con la opción de comprar dichos bienes por un valor
predeterminado.
Corporación Financiera de Desarrollo S.A. (COFIDE S.A.) es una empresa de economía mixta
que cuenta con autonomía administrativa, económica y financiera. Su capital pertenece en un
98.7% al Estado peruano, representado por el Fondo Nacional de Financiamiento de la
Actividad Empresarial del Estado (FONAFE), dependencia del Ministerio de Economía y
Finanzas, y en un 1.3% a la Corporación Andina de Fomento (CAF).
COFIDE forma parte del Sistema Financiero Nacional y puede realizar todas aquellas
operaciones de intermediación financiera permitidas por su legislación y sus estatutos y, en
general, toda clase de operaciones afines.
Desde su creación hasta el año 1992, COFIDE se desempeñó como un banco de primer piso.
Sin embargo, a partir de ese momento, pasó a desempeñar exclusivamente las funciones de un
banco de desarrollo de segundo piso, canalizando los recursos que administra únicamente a
través de las instituciones supervisadas por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
(SBS).
La modalidad operativa de segundo piso le permite a COFIDE complementar la labor del sector
financiero privado, en actividades como el financiamiento del mediano y largo plazo y del
sector exportador y de la micro y pequeña empresa a través de la canalización de recursos.
Todo esto gracias a su cultura corporativa que privilegia la responsabilidad y el compromiso
con la misión y objetivos institucionales.
18
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
Las empresas deben constituirse bajo la forma de sociedad anónima, salvo aquéllas cuya
naturaleza no lo permita. Para iniciar sus operaciones, sus organizadores deben recabar
previamente de la Superintendencia, las autorizaciones de organización y funcionamiento,
ciñéndose al procedimiento que dicte la misma con carácter general.
Tratándose de las empresas que soliciten su transformación, conversión, fusión o escisión, éstas
deberán solicitar las autorizaciones de organización y de funcionamiento respecto del nuevo
tipo de actividad.
Las Cajas Municipales de Ahorro y Crédito y Cajas Municipales de Crédito Popular se regirán
por la legislación que les es propia y las normas que señala la presente ley.
Para el funcionamiento de las empresas y sus subsidiarias, se requiere que el capital social,
aportado en efectivo, alcance las siguientes cantidades mínimas:
B. EMPRESAS ESPECIALIZADAS:
Empresas de Capitalización Inmobiliaria: S/. 7 500 000,00
Empresas de Arrendamiento Financiero: S/. 2 440 000,00
Empresas de Factoring: S/. 1 356 000,00
Empresas Afianzadora y de Garantías: S/. 1 356 000,00
Empresas de Servicios Fiduciarios: S/. 1 356 000,00
Empresas Administradora Hipotecaria S/. 3 400 000,00
19
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
CAPITULO
OPERACIONES BANCARIAS
Las operaciones bancarias están constituidas por todas las actividades que los bancos realizan
dando entrada o salida al dinero con que trabajan, ya sea al activo o al pasivo; por eso muchos
economistas suelen dividir estas operaciones en activas y pasivas.
Operaciones pasivas:
o Cuenta de ahorro
o Deposito en cuenta corriente
o Depósito a plazo
o Depósito CTS (Compensación por Tiempo de Servicios)
o Bonos
Operaciones activas:
o Créditos directos
Servicios Bancarios:
o Transferencias.
o Giros.
o Cajeros automáticos.
o Puntos de venta.
20
CURSO DE DERECHO BANCARIO Abog. Juan Ramón Lira Loayza
21