1.

DEFINICIÓN DE DERECHO NOTARIAL

El derecho notarial es la rama del derecho público que estudia la actividad

del notario público en los diferentes sistemas notariales, por lo cual es claro
que no se limita al estudio del protocolo notarial y escritura pública, sin
embargo, esto ha generado una serie de discusiones, en tal sentido la rama
del derecho estudiada regula y estudia otros temas además del mencionado
como son las funciones notariales, responsabilidad notarial, procesos
notariales, instrumentos públicos notariales protocolares, instrumentos
notariales extra protocolares, entre otros temas, los cuales son propios del
derecho notarial, y deben ser tratados en el derecho comparado.

2. LA NATURALEZA JURIDICA DE LA FUNCION NOTARIAL EN EL

PERU.

En el caso del Perú, se le ha dado un tratamiento legislativo a la cuestión,

ya que en el Artículo 4° del Texto Único Ordenado del Reglamento del
Decreto Legislativo N° 1049, Decreto Legislativo del Notariado, dado
mediante Decreto Supremo N° 010-2010-JUS, la misma que literalmente
dice:

“El notario no es funcionario público para ningún efecto legal”

La posición legislativa adoptada por el Estado Peruano es compartido por

PEREZ FERNANDEZ, quien al respecto manifiesta que el notario no es un
funcionario público por no estar enquistado en la organización de la
administración pública, además de que no recibe un salario, no existe un
contrato de trabajo o relación jurídica de dirección y de dependencia;
tampoco el Estado responde por los actos de él y su ingreso no es por
nombramiento gracioso, sino mediante un examen de oposición y méritos y
su cargo es normalmente vitalicio.

3. LA FUNCIÓN NOTARIAL SEGÚN LOS NOTARIOS PERUANOS

5
Definir la función pública que ejerce el notario peruano no resulta una tarea
fácil de realizar; sin embargo, resulta útil poder recoger las opiniones
personales de algunos notarios, quienes definen la función pública notarial
en las siguientes líneas.

Carlos Augusto SOTOMAYOR BERNOS comenta al respecto:

“El notariado como actividad, surge de una necesidad social, no de la

creación del poder legislativo del Estado, surge de la necesidad de contar
con profesionales del derecho con reconocida solvencia moral, conducta
intachable y conocedores del derecho, que puedan dar fe de determinados
actos, contratos y hechos que se celebran ante él, ante la imposibilidad
material de presenciar el acto para todos en general. El notario se convierte
de esta manera en un elemento imprescindible, otorgando garantías de
autenticidad, imparcialidad y seguridad”.

SOTOMAYOR BERNOS, en calidad de Decano del Colegio de Notarios de

Lima, menciona en su discurso conmemorativo por el Día del Notario
Peruano (el 2 de octubre de 1991) lo siguiente:

“El sistema notarial latino tiene como eje o protagonista al notario, quien es
un profesional de derecho, que en forma imparcial e independiente, ejerce
la función pública, consistente en la formación, conservación, reproducción
y autenticación del documento notarial, incluyéndose dentro de su alcance
la certificación de hechos”

SOTOMAYOR BERNOS, explica, además, que el notario latino tiene una

doble misión: la de dar fe y la de dar forma. En primer lugar, la facultad
autenticadora de dar fe es intrínseca al notario y se manifiesta en todo el
campo de su actuación, inclusive en su labor conformadora de instrumentos
públicos. Por otra parte, es en la misión del notario de dar forma, de hacer
instrumentos públicos, donde sean evidentes todos los atributos que
caracterizan al notario latino19. De acuerdo al autor, la facultad fedante
nacida en la ley, la cual impone a la sociedad y al Estado una presunción de
veracidad que sólo puede ser vencida judicialmente, convierte al notario en

6
una autoridad, razón por la cual es importante el respaldo moral que debe
acompañar su actuar de cada día.

Ser abogado y conocer a profundidad el derecho es una exigencia para

poder brindar una eficiente asesoría y para la correcta adecuación de la
voluntad de quienes recurren a él, al derecho positivo. El ejercicio de la fe
pública, con la responsabilidad que ello implica, requiere de una atención
permanente que impídela atención de otras actividades para el
sostenimiento económico del notario20.

En el mismo discurso, SOTOMAYOR BERNOS recoge el comentario de

CARNELUTI, en su artículo “La figura jurídica del notario”:

“El notario lo que hace en realidad es interpretar, traducir la realidad social

al campo del Derecho, trasladar el hecho al Derecho, ligar la ley al hecho”.

En consecuencia, se puede concluir afirmando que el notario latino tiene el

deber de averiguar la verdadera voluntad de las partes, brindar su
asistencia profesional y redactar el instrumento. De esta forma, el derecho
ofrece seguridad a las partes y a los terceros respecto a la oportunidad del
acto o contrato, la autenticidad del mismo, su legalidad y licitud y en cuanto
a su eficacia en el tiempo.

SOTOMAYOR BERNOS concluye explicando que la autorización de una

escritura pública por el notario es la culminación de un proceso de
formalización de un acto o contrato, seguida de la rigurosidad formal al
efecto establecido. La autorización es la manifestación del poder o autoridad
fideiciante del notario. Su tarea termina con la conservación o custodia del
mismo tomando todas las medidas de seguridad adecuadas para su
cuidado que disipen cualquier riesgo de extravío o sustracción.

Este tema nos lleva a un asunto de mayor complejidad, que consiste en

determinar el carácter público o privado del notario peruano. Consultando la
opinión sobre el tema, los mismos notarios explican el carácter de la función
del notario lo cual se reproduce a continuación.

4. LA LEGISLACION NOTARIAL PERUANA

I.- NORMAS DE CARACTER GENERAL

7
  Decreto Legislativo N° 1049 – Decreto Legislativo del Notariado
 Día del Notariado Peruano Instituyen el día 2 de octubre de cada año como “Día
del Notariado Peruano” RESOLUCION SUPREMA Nº 345-88-JUS.
 Aprueban el Código de Ética del Notariado Peruano DECRETO SUPREMO Nº 015-
85-JUS.

II.- CONCURSO PÚBLICO

 Modificación del Reglamento del Concurso Público de Méritos para el ingreso a la

Función Notarial, aprobado por Decreto Supremo Nº 015-2008-JUS, DECRETO
SUPREMO Nº 002-2010-JUS.

 Aprueban Reglamento de Concurso Público de Méritos para el ingreso al Notariado

DECRETO SUPREMO Nº 015-2008-JUS.

 Anexo del Decreto Supremo Nº 015-2008-JUS.

 Balotario de Concurso según RESOLUCION MINISTERIAL Nº 0311 – 2008 -JUS.

III.- COMPETENCIA NOTARIAL

 Ley Nº 29560 – Ley que amplía la Ley Nº 26662, Ley de competencia notarial en
asuntos no contenciosos, y la Ley Nº 26887, Ley General de Sociedades.

 Ley Nº 29227, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación

convencional y divorcio ulterior en las Municipalidades y Notarias.

 Reglamento de la Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación

convencional y divorcio ulterior en las Municipalidades y Notarías, aprobado por
DECRETO SUPREMO Nº 009-2008-JUS

 Ley de Competencia Notarial en Asuntos no Contenciosos LEY Nº 26662.

 Ley Complementaria a la Ley Nº 26662, la Ley de Asuntos No Contenciosos de

Competencia Notarial, para la Regularización de Edificaciones LEY Nº 27333.

 Ley de Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de

Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de
Propiedad Común LEY Nº 27157.

 Reglamento de la Ley Nº 27157 de Regularización de Edificaciones, del

Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y del Régimen de Unidades

8
 Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común DECRETO SUPREMO
Nº 008-2000-MTC.

 Aprueban Reglamentos Internos Modelos para Regímenes de Unidades

Inmobiliarias con Secciones de Propiedad Exclusiva y Áreas de Propiedad Común y
con Secciones Independizadas y Áreas Comunes en Propiedad – RESOLUCION
VICEMINISTERIAL Nº 004-2000-MTC-15.04.

 Aprueban Reglamento de la Primera Disposición Complementaria de la Ley Nº

27333, Ley Complementaria de la Ley Nº 26662 – Ley de Asuntos No Contenciosos
de Competencia Notarial, para la Regularización de Edificaciones – DECRETO
SUPREMO Nº 078-2006-EF.

 Establecen Normas para el Ejercicio de la Función Notarial en la formalización de

actos previstos en la Ley de la Garantía Mobiliaria y en el Saneamiento de Tracto
Sucesivo interrumpido de Bienes Muebles DECRETO SUPREMO Nº 012-2006-JUS.

IV.- CONSEJO DEL NOTARIADO

 Reglamento del Registro de Notarios, aprobado con Resolución Ministerial Nº 294-

2008-JUS

V.- FONDO MUTUAL

 Aprueban el Estatuto del Fondo Mutual del Notariado Peruano DECRETO SUPREMO
Nº 009-99-JUS.

VI.- COLEGIO DE NOTARIOS

 Estatuto de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú DECRETO

SUPREMO Nº 007-97-JUS

 Estatuto Único de los Colegios de Notarios del Perú DECRETO SUPREMO Nº 009-97-
JUS.

VII.- DECLARACION ANUAL DE NOTARIOS

9
  Aprueban Reglamento para la presentación de la Declaración Anual de Notarios
RESOLUCIÓN Nº 138-99-SUNAT

 Aprueban nueva versión del PDT de Notarios, Formulario Virtual Nº 3520, Versión
3.1 RESOLUCIÓN Nº 053-2007-SUNAT.

VIII.- NORMAS COMPLEMENTARIAS

 Dictan disposiciones sobre documentos que requieran certificación de firmas de

Notario Público para su validez en el exterior DECRETO SUPREMO Nº 023-2002-JUS.

 Ley de Firmas y Certificados Digitales LEY Nº 27269.

 Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales DECRETO SUPREMO Nº

052-2008-PCM

 Ley que establece período de elección de las Juntas Directivas de los Colegios de
Notarios a Nivel Nacional LEY 27632.

5. CARÁCTER PÚBLICO Y PRIVADO DEL NOTARIO PERUANO

El notario es considerado como un funcionario público que ejerce su

actividad en el marco de una profesión liberal. Ello se da de esta manera
porque, entre otros detalles, la legislación le atribuye a la función del notario
características propias de la actividad profesional, como son el prestar
asesoramiento y consejo jurídico a los particulares que libremente lo eligen
y a informar a éstos de los efectos y consecuencias del acto o contrato que
celebran. Del mismo modo, se le considera un profesional independiente en
el ejercicio de su función, incardinado en una organización profesional,
sujeto a responsabilidad civil y disciplinaria por los daños y perjuicios que
ocasione. Asimismo, se encuentra obligado a guardar el secreto profesional;
y, finalmente, percibe sus honorarios directamente de los particulares que
acuden a él.

Por otro lado, el Estado otorga al notario facultades que exceden de las de
un profesional liberal y le hace partícipe de la autoridad pública. Sin
embargo, como debe además garantizarle su independencia para que
pueda cumplir su función imparcial en su actuación con los particulares, le

10
excluye de la condición de empleado del Estado y la atribuye esa doble
condición de oficial público y de profesional del derecho.

De esta manera comprobamos que el notario peruano tiene un doble

carácter: ejerce una función pública por encargo del Estado y practica una
función privada como profesional del derecho. El carácter de función pública
se manifiesta en las obligaciones que asume por mandato de la ley notarial
peruana, como la de administrar la fe pública y dar fe de los actos que ante
él se celebran. Por otro lado, el carácter de función privada se manifiesta
cuando brinda asesoría sobre el funcionamiento de las instituciones legales
y las leyes que las norman a las personas que lo requieren, así como el
recomendar las formalidades más convenientes para preservar la esencia
de los actos jurídicos a celebrarse, cuidando la decisión de las partes.

6. EL FENOMENO NOTARIAL Y LA ESCRITURA PUBLICA

Desde el punto de vista ontológico, es decir del "ser", se predica la unidad

del Derecho. Pero desde el punto de vista del ''conocimiento", se lo divide
en ramas (civil, comercial, laboral, etc.), cada vez con mayor intensidad.

El fenómeno notarial es un tema de raíz filosófica (Kant). Como objeto de

conocimiento, el derecho notarial está compuesto por todo aquello que es
perceptible a través de nuestros sentidos desde que ocurre, como por
ejemplo las leyes, los registros, los escríbanos, las escrituras, etc.

BIOLOGÍA DEL FENÓMENO NOTARIAL

“Nada por lo común existe sin razón bastante de existir. Cuando una
institución aparece bajo todos los cielos y en todas las centurias, entre las
más distintas civilizaciones y las más contrapuestas costumbres, responde
indudablemente a una gran necesidad social y profundiza sus raíces en lo
más íntimo de la naturaleza humana. Abrid la historia del mundo y desde
sus primeras páginas, con más claridad a medida que vayáis leyendo, si
bien no en todas partes con los mismos nombres y con igual fisonomía,
veréis el notariado, destacándose, robusteciéndose, ensanchando su esfera
de acción al compás que los pueblos crecen y progresan”

11
Siguiendo a la filosofía clásica, el hombre es un ser social por naturaleza. Y
ciertamente lo es por defecto y por perfección, ya que son las condiciones
de carencia con que nace, las que le impiden satisfacer sus primeras
necesidades y realizar sus fines, y lo impulsan a integrarse con otros y a
vivir en sociedad, base de su perfectibilidad.

Al respecto nos dice Castán:

“El hombre no es un ser perfecto que se baste a sí mismo. Para satisfacer

sus variadas necesidades ha de vivir en sociedad”

Pero además de ser un animal social, es el hombre un ser moral con

dimensión axiológica, en tanto tiene valor en sí mismo y actúa siempre con
miras a algún valor ético, estético y espiritual que lo conducirá a ser o estar
mejor, a perfeccionarse; y político, “dotado de libertad, dentro de los límites.

De su naturaleza racional, y operativo”, de modo que su voluntad y razón

operan en la constitución y estructura de las comunidades y sociedades que
conforma, añadiendo su arte a la naturaleza, guiado por esos valores y por
la “pauta del bien común. La sociedad aparece entonces no como una
fuerza de presión y coerción, sino esencialmente como un medio de
elevación, expansión y realización del individuo y de su propia personalidad
y dignidad, en todas las dimensiones humanas: religiosa, política, social,
económica, intelectual. Lo que no quita que indudablemente la coacción sea
necesaria en determinados casos para evitar que se vea frustrado el bien
común. De modo que la sociabilidad se constituye y estructura de modo
escalonado, comenzando por las comunidades más simples, siendo la
familia la primera célula de un tejido social, que se irá ensanchando y
aumentando su complejidad conforme los problemas y las necesidades a
los que cada grupo debía enfrentarse; ello ha dado lugar a distintos estadios
de organización social, pasando entre otros por la sociedad tribal, la
sociedad esclavista y la sociedad feudal, hasta llegar a la configuración de
la sociedad política moderna, sociedad de sociedades. En cualquiera de sus
períodos, la vida en sociedad implica inevitablemente interacción e infinitas
relaciones de alteridad entre los individuos, los grupos intermedios y la
12
autoridad, que “hacen preciso que exista un principio rector por el que se
gobierna la multitud”9 y se armonicen los bienes propios de las personas
con el bien común, y que son causa de distintos fenómenos sociales.

Entre ellos del fenómeno jurídico, del Derecho, como forma de organización
y conjunto de reglas de conducta espontáneas10 que definen, en función de
ciertos valores y fines que se pretenden alcanzar, cómo deben ser esas
relaciones en un cierto lugar y en un determinado tiempo y que han
obtenido realización efectiva, es decir que son cumplidas de un modo
regular y habitual Es entonces el Derecho una de las más importantes y
necesarias realidades sociales, tal como lo evidencia el brocardo romano
“Ubi societas, ibi jus”. Y en tanto “orden normativo de la conducta humana” y
medio para elevar la naturaleza humana, el Derecho debe necesariamente
tener una dimensión axiológica que tienda puentes con el mundo de los
valores, en tanto a ellos apunta el hombre para realizar sus fines
existenciales. De modo que Moral y Derecho ineludiblemente se
interpenetran, pues no olvidemos que una de las características que
diferencian al hombre del resto de los seres es la vivencia y conciencia de
los valores, íntimamente vinculada con su condición de “ser racional” y la
consecuente posibilidad de obrar voluntaria y libremente, dirigiendo su
existencia hacia su plena realización.

Y aunque la elaboración filosófica de los principios o valores supremos ha

sido y es objeto de célebres disputas, no es menos cierto que felizmente
dichos valores están vivos en la conciencia común, en tanto el bien “es lo
primero que aprehende la razón práctica, ordenada a la operación, al obrar”

En el plano jurídico esos valores son fundamentalmente la justicia, el orden,

la paz, la seguridad, la libertad y el bien común. En primer término la justicia
como virtud propia de lo jurídico que, a diferencia de las demás virtudes
cardinales que perfeccionan al hombre en las cosas concernientes a sí
mismo, esta lo hace en las cosas relativas a otro, en alteridad, y consiste en
ese “dar a cada uno lo suyo”. Todos esos valores se relacionan íntima y
necesariamente, de modo que no será posible alcanzar uno prescindiendo

13
del otro. Y la justicia, el orden, la paz, la seguridad y la libertad, todos, como
fines del Derecho, quedan comprendidos en la noción de bien común, bien
último de la sociedad toda y del hombre. En busca de lograr esos fines, de
promover y conservar la justicia, el Derecho actúa ordenando determinadas
relaciones sociales evitando un estado de anormalidad o bien
recomponiendo la normalidad quebrantada. En el primero de los supuestos
actúa como una medicina jurídica preventiva que se propone preservar la
salud jurídica, evitando la enfermedad en las relaciones de derecho. En el
segundo caso, cuando esa salud se encuentra ya afectada, procede como
una medicina jurídica curativa que busca restablecerla. Para ello, el
ordenamiento jurídico dispone de medios diversos. En los casos en que la
tranquilidad ha sido alterada por el conflicto entre dos o más pretensiones,
el Derecho necesita del auxilio de un órgano con autoridad y potestad
suficiente para garantizar el restablecimiento del orden y dar a cada uno lo
suyo. Este es el espacio en el que el juez aparece como pieza clave del
ordenamiento jurídico en su faz reparadora.

Pero natural y afortunadamente, la inmensa mayoría de las relaciones

sociales se desenvuelven en lo que se ha dado en llamar “el imperio del
Derecho en la normalidad” o “realización normal del Derecho”, ámbito de
voluntario y pacífico cumplimiento de los deberes y obligaciones y de
respeto de los derechos ajenos, sin necesidad de coacción o imposición
alguna. A propósito de esto, y en torno al pensamiento de Costa, Erlich,
Carbonier y Hernández Gil, Vallet de Goytisolo enseña que “…las leyes
positivas ni las sentencias judiciales agotan el derecho sino que este vive en
la normalidad, pacíficamente, en las relaciones negociales que abarcan el
ámbito más extenso del derecho vivo”

7.- INSTRUMENTO PÚBLICO PROTOCOLAR

DEFINICIÓN DEL INSTRUMENTO PÚBLICO PROTOCOLAR

14
El artículo 25° de la Ley señala que son instrumentos públicos protocolares
las escrituras públicas y demás actas que el Notario incorpora a su
protocolo notarial. El Notario deberá conservar los documentos originales y
expedir los traslados que la ley determina.

Respecto a la distinción entre escrituras públicas y actas, Núñez Lagos

advierte que las escrituras tienen por contenido una declaración de
voluntad, un negocio jurídico, mientras que las actas recogen un mero
hecho que típicamente no es declaración de voluntad.

Más adelante, cuando definamos a los Instrumentos Públicos

Extraprotocolares, desarrollaremos con más amplitud lo relacionado a las
actas.

IMPORTANCIA DEL INSTRUMENTO PÚBLICO PROTOCOLAR

Además de lo manifestado con relación a la importancia de los Instrumentos

Públicos en general, cabe resaltar de manera especial la importancia
probatoria de los Instrumentos Públicos Protocolares, como medio que sirve
para asegurar la eficacia de los efectos jurídicos del hecho, acto o negocio
jurídico que contienen.

Constituyen los medios de prueba más eficaces ante cualquier

circunstancia, más aún ante procesos judiciales, arbitrales o de conciliación,
en los cuales los instrumentos públicos protocolares ostentan un valor
probatorio pleno.

El valor probatorio de un instrumento notarial es pleno según la totalidad de

las leyes procesales, pero este valor está asistido de una presunción juris
tantum, o sea que admite prueba en contrario.

La matriz que conserva el Notario es de indudable utilidad para los

otorgantes y para toda persona que requiera seguridad jurídica respecto al
hecho o acto jurídico celebrado.

Recordemos que en los instrumentos públicos protocolares el N otario está

obligado a calificar jurídicamente el acto. Esto quiere decir que el Notario
somete el acto que se pretende formalizar a un test de legalidad; esto es,
15
que examina si éste cumple con las exigencias legales del tipo jurídico que
contiene. Esta calificación es la evaluación de los elementos e identificación
del acto entre los distintos tipos legales que componen el ordenamiento
jurídico. De esta manera, el N otario cumple con velar por la legalidad de los
actos en los que participa dando fe.

Con relación a la importancia del instrumento público protocolar, Roberto

BLANQUER UBEROS señala, por ejemplo, que la Escritura Pública es
vehículo formal de perfección del acto o contrato que se otorga entre las
partes, vehículo de presentación y eficacia fehaciente del mismo. Añade que
otorga la autenticidad material y formal del negocio contenido en la misma y
a través de ésta se producen efectos añadidos a su celebración válida como
son: la presunción de tradición posesoria; la eficacia legitimadora de las
posiciones jurídicas derivadas del negocio o disposición; la condición de
título suficiente para la práctica de asientos regístrales que a su vez
prolongan y confirman la legitimación nacida del documento; su trato como
título ejecutivo y su valor legal como medio de prueba extra-procesal.

CARACTERÍSTICAS DEL INSTRUMENTO PÚBLICO PROTOCOLAR

Las características de los Instrumentos Públicos Protocolares son las

siguientes:

 Se incorporan al protocolo.
 Son eminentemente formales.
 Gozan de la garantía de la autenticidad.
 Son medios de prueba ante terceros.
 Son públicos.
 Son ejecutivos.
 Producen efectos jurídicos.
 Son inscribibles.
 Su contenido perdura a través del tiempo.
 Ostentan la calidad de prueba plena.

COPIAS QUE SE EMITEN DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS

PROTOCOLARES SON LAS SIGUIENTES:

16
  Testimonio: es una transcripción íntegra del instrumento público
protocolar original que se emite a los interesados, en la cual el
Notario da fe que esta copia es igual a su original y deja constancia
de la fecha y foja en que corre el instrumento matriz.

 Boleta: es una transcripción que se emite a los interesados y que

contiene un resumen del instrumento original o puede también
contener la transcripción de las cláusulas o términos que el
interesado solicite.

 Partes: que tiene exactamente el mismo contenido que el Testimonio,

pero que es remitido a los Registros Públicos para efectos de su
inscripción.

ESCRITURA PÚBLICA

En todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por

el Notario que contiene uno o más actos jurídicos.

La redacción de la Escritura Pública comprende 3 partes:

 Introducción

 Cuerpo

 Conclusión

Antes de la Introducción de la Escritura Pública, el Notario podrá indicar, a

manera de título, el nombre de los otorgantes y la clase del o de los actos
jurídicos.

La introducción expresará:

 Lugar y fecha de extensión del instrumento

 Nombre del Notario

 Nombre, nacionalidad, estado civil y profesión u ocupación de los

comparecientes; seguida de la indicación si proceden por su propio
derecho.

 Los documentos de identidad de los comparecientes y los demás que

el notario estime convenientes.
17
  La circunstancia de comparecer una persona en representación de
otra, con indicación del documento que lo autoriza.

 La circunstancia de intervenir un intérprete, en el caso que alguno de

los comparecientes ignore el idioma en el que se redacta el
instrumento.

 La indicación de intervenir una persona llevada por el compareciente,

en el caso que éste sea analfabeto, ciego, no sepa o no pueda firmar,
que haga dudosa su habilidad, sin perjuicio que imprima su huella
digital.

 La fe del Notario de la capacidad, libertad y conocimiento con que se

obligan los comparecientes.

 La indicación de extenderse el instrumento con minuta o sin ella.

7. 1- Responsabilidades del notario peruano

El Artículo 144° del Decreto Legislativo N° 1049, Ley del Notariado, señala que: “el
notario tiene responsabilidad administrativa disciplinaria por el
incumplimiento de la ley que lo rige, de sus normas conexas y
complementarias, del estatuto y decisiones dictadas por el Consejo del
Notariado y de su respectivo Colegio de Notarios”.

El Artículo 145° de la misma ley, agrega que: “el notario es responsable, civil
y penalmente, de los daños y perjuicios que, por dolo o culpa, ocasione a
las partes o terceros en el ejercicio de sus funciones”.

Finalmente, el Artículo 146° agrega que: “las consecuencias civiles,

administrativas o penales de la responsabilidad del notario son
independientes y se exigen de acuerdo a lo previsto en su respectiva
legislación”. A esto, Gunter GONZALES BARRÓN, denomina como la
llamada responsabilidad disciplinaria, e individualiza a cada uno de los
supuestos, de la siguiente manera:

18
 La responsabilidad disciplinaria

GONZALES BARRÓN, explica que: “la responsabilidad disciplinaria, o

profesional, emergente por el incumplimiento de los notarios de los deberes
de actuación funcional regulados en la legislación notarial, o por
trasgresiones a la ética profesional, o por infracciones a los deberes
corporativos, e incluso se consideran como faltas ciertos actos que
conciernen a la vida privada del notario, como la embriaguez habitual, el uso
habitual e injustificado de sustancias alucinógenas, la conducta no acorde
con la dignidad y decoro del cargo, el reiterado incumplimiento de sus
obligaciones civiles y comerciales, el ofrecer dádivas para captar clientela,
el aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios para la realización
de actuaciones irregulares, el uso de publicidad que no se limite al anuncio
de su nombre y dirección”50. A ello agrega que el notario cuidará los
deberes establecidos en sus propias leyes, normas reglamentarias o
conexas y el estatuto, el no acatar las prohibiciones de la propia ley,
referidas a las prohibiciones del notario con respecto al ejercicio de una
función pública, al ejercicio de la abogacía, al ejercicio territorial y ubicación
del oficio y otros asuntos.

 La responsabilidad civil

De acuerdo a GONZALES BARRÓN, ésta se produce cuando la

intervención del notario causa daño a los usuarios en virtud del
incumplimiento de alguno de los deberes señalados en la ley y siempre que
exista relación de causalidad entre el daño y el incumplimiento del deber.

 La responsabilidad penal
Según GONZALES BARRÓN, la responsabilidad penal se produce cuando
el notario dolosamente incurre en alguna de las conductas tipificadas en la
legislación penal. Si para el juez la conducta típica es el prevaricato, para el
notario lo es el delito contra la fe pública.

8. DERECHO NOTARIAL JAPONES

8.1 Historia

19
8.2. Reglamento Notarial de 1886

En Japón, el Reglamento Notarial se promulgó el 11de agosto de 1886, y la

Ordenanza de Ejecución Notarial2 fue promulgada el 30 de agosto de 1886.

El Reglamento Notarial estaba basado en la Ley Notarial francesa, Le loi

Ventôse de 1803. Sin embargo, puesto que A. RAPPARD de Holanda actuó
como asesor para el establecimiento de este Reglamento Notarial, se vio
también muy influido por las leyes de Holanda.

Las características de este reglamento eran los cuatro puntos siguientes:

- La jurisdicción de un notario estaba limitada al área de jurisdicción de cada

tribunal de justicia;

- Las funciones de un notario estaban limitadas a la preparación de las

escrituras notariales correspondientes a cuestiones de derecho civil y la Ley
Notarial carecía de previsiones relativas al contenido de las escrituras
notariales o condiciones para la testificación;

- Se requería la asistencia de una persona mayor de edad a la preparación

de escrituras notariales;

- Una copia legalmente testificada (grosse) de la escritura notarial, que

había sido preparada simultáneamente con la escritura notarial original, se
entrega al acreedor mediante el pago de una cantidad específica de dinero,
títulos, etc.

En Japón, el primer examen notarial tuvo lugar el 16 de febrero de 1887, y

en julio de 1889 se nombró a 116 notarios. En la Ley de Ejecución del
Código Civil de 1898 se otorgaba al notario la autoridad de unir fechas
oficialmente testificadas a las escrituras privadas.

8.3. Reglamento Notarial de 1908

No obstante, el Reglamento Notarial fue abolido en

1908 y la Ley Notarial actual (Ley Nº 53 de 1908, entrada en vigor en 1909)

está sensiblemente influida por la Ley Notarial prusiana. En esta nueva Ley
20
Notarial se otorgaba al notario la autoridad para autenticar escrituras
privadas.

Cuando en 1938 se revisó el Código de Comercio, se especificó que en

relación con las escrituras de constitución se requeriría la testificación de un
notario (Artículo 167 del Código de Comercio). Así pues, la autenticación de
las escrituras de constitución estaba incluida en las funciones de los
notarios. Con la revisión de la Ley Notarial de 1996, las declaraciones
juradas quedaron recientemente establecidas como un tipo especial de
testificación de las escrituras privadas. Hoy, tras varias revisiones, la Ley
Notarial sirve como una ley fundamental entre las leyes relativas a los
notarios.

El gobierno japonés está promoviendo actualmente reformas con fines de

desregulación y la reforma del sistema notarial se encuentra también en
marcha, centrándose principalmente en los tres puntos siguientes:

- El notario será nombrado también entre el público en general;

- Los profesores de universidades se han unido a un miembro de la

Asociación Nacional de Notarios del Japón (Nihon Koshonin Rengokai) para
hacer más activa la Asociación y

- Se revelarán los resultados contables de la Asociación Nacional de

Notarios del Japón.

9. LA LEY NOTARIAL JAPONESA

Ley Profesional El número total de notarios de Japón ascendía a 521 y el

número total de estudios notariales era de 295 el 1 de abril de 2003. La
proporción del número de notarios con la población del Japón es baja si se
compara con otros países por las dos razones siguientes:

- La conciencia de los derechos privados es comparativamente baja en

Japón. (No obstante, las personas son cada vez más conscientes de sus
derechos. Por ejemplo, el número de testamentos aumenta cada año y se
está subrayando la necesidad de una Resolución Alternativa de Disputas
(RAD));

21
- En Japón existe un redactor judicial (shihoshoshi) que extiende
documentos relacionados con los derechos y las obligaciones legales. Este
sistema del shihoshoshi es característico del Japón. Otros países no tienen
este sistema. Los documentos relativos a transacciones inmobiliarias suelen
estar preparados por shihoshosi en Japón. Los notarios son nombrados por
el Ministro de Justicia3 (Artículo 11 de la Ley Notarial). En principio, todos
aquellos que aprueban el examen convocado por el Ministro de Justicia y
completan la formación de más de seis meses podrán ser elegidos notarios.
Sin embargo, este examen todavía no ha tenido lugar.

Esto es porque un juez, fiscal o procurador puede ser nombrado notario sin
realizar el examen y adquirir la formación (Artículo 13 de la Ley Notarial).
Más aún, las personas que han participado en actividades legales durante
muchos años y poseen historiales académicos similares a los de
profesionales legales, pueden ser nombrados notarios (Artículo 13, apartado
2 de la Ley Notarial). Pero, debido al argumento de que debe nombrarse a
más notarios entre el público en general, los notarios se nombran entre el
público en general desde octubre de 2002. Es más, se considerará que más
personas „han participado en actividades legales durante muchos años y
poseen historiales académicos similares a los de profesionales legales“. Así
pues, los shihoshosi o quienes hayan participado en actividades legales en
empresas serán también aptos como notarios. La Asociación Nacional de
Notarios del Japón ha ofrecido tradicionalmente programas de orientación
para los notarios recién nombrados. De acuerdo con el nuevo sistema de
nombramiento de notarios establecido en agosto de 2003, el Ministerio de
Justicia y la Asociación Nacional de Notarios del Japón impartirán formación
conjunta a los notarios recién nombrados. El número total de notarios
ascendía en Japón a 521 el 1 de abril de 2003. El número de personas con
capacitación legal profesional es de 367 (148 jueces y 219 fiscales;
alrededor del 70% de todos los notarios) y el número de personas sin
capacitación legal profesional es de 154 (alrededor del 30% de todos los
notarios). En Japón, la edad de jubilación de los notarios es los 70 años.
Muchos notarios son nombrados cuando tienen alrededor de 58-62 años de
edad y trabajan como notarios durante 8-10 años. Como la edad media de

22
los notarios es más bien elevada, se dice que se verán implicadas las
generaciones más jóvenes. La función del notario se ha convertido en muy
importante. Por ello los notarios se esfuerzan por ponerse al día en los
cambios sociales y deben responder a necesidades tanto nacionales como
sociales.

9.1 ORGANIZACIÓN NOTARIAL JAPONESA

En Japón existen 50 Asociaciones de Notarios, es decir, una en cada

jurisdicción de juzgado de distrito. La Asociación Nacional de Notarios del
Japón, Nippon Koshonin Rengokai, es una organización de ámbito
nacional4. La Asociación Nacional de Notarios del Japón tiene por objeto
desarrollar el sistema notarial y mejorar los servicios notariales y la calidad
de los notarios asesorando y estando en comunicación con asociaciones
notariales y notarios individuales. La Asociación Nacional de Notarios del
Japón cuenta con un presidente, seis vicepresidentes, 27 consejeros y 2
auditores. Algunos consejeros delegados son elegidos entre los consejeros
y un presidente del Consejo de Administración es elegido entre los
consejeros delegados. Una vez al año se celebra una junta general y las
reuniones del consejo ejecutivo tienen lugar tres veces al año. La
Asociación Nacional de Notarios del Japón tiene los siete comités
siguientes;

 Comité de Regulación

 Comité de Planificación

 Comité de Relaciones Públicas

 Comité de Asuntos Exteriores

 Comité de Modelos de Documentos

 VI Comité de Publicaciones

 Comité de Testificaciones Notariales Electrónicas.

La Asociación Nacional de Notarios del Japón se adhirió a la Unión

Internacional de Notarios Latinos en 1977 y hasta ahora se ha elegido a un
23
vicepresidente y dos consejeros permanentes entre los miembros de la
Asociación Nacional de Notarios del Japón.

9.2. FUNCIONES GENERALES DE LOS NOTARIOS

El notario desempeña las siguientes funciones a solicitud de las partes

afectadas y otras personas interesadas: (Artículo 1 de la Ley Notarial) -
preparar escrituras notariales correspondientes a hechos relacionados con
actos legales y derechos privados; - autenticar escrituras privadas y
escrituras de constitución; - unir fechas oficialmente probadas a escrituras
privadas.

El sistema notarial presenta dos funciones principales. La primera es evitar

las disputas legales. La preparación de una escritura notarial o la
autenticación de escrituras privadas proporcionan una prueba clara en
relación con los derechos legales y ayuda a evitar disputas legales. La
segunda es resolver disputas legales. Las escrituras notariales que cumplen
ciertos requisitos constituirán „escrituras de ejecución“. Las escrituras de
ejecución poseen la autoridad de ejecución (Artículo 22 de la Ley de
Ejecución Civil). A diferencia de casos en los que se presenta una petición y
se dicta una sentencia, las escrituras de ejecución son ejecutables sin litigio
y se emplearán cuando resulte necesaria la ejecución obligatoria. Esta
función constituye una señalada característica de la escritura notarial.
Además, en procedimientos de subasta las escrituras notariales probarán la
existencia de un gravamen (Artículo 181 de la Ley de Ejecución Civil).

10. NOMBRAMIENTO DEL NOTARIO EN JAPON

El notario pertenece a una oficina principal o regional de asuntos legales.

El ministro de Justicia fija el número de notarios pertenecientes a cada
oficina de asuntos legales en el país.
El Ministro de Justicia está autorizado para nombrar al notario, designando
el distrito de actividad en la jurisdicción de una oficina principal o regional de
asuntos legales.
Para que un aspirante sea nombrado notario, los requisitos son:

1 - Que debe tener nacionalidad japonesa y ser mayor de edad.

24
2- Que, después de tener éxito en su examen, tiene que llevar más de 6
meses realizando prácticas como pasante de notario.
El Ministro de Justicia puede determinar sobre el examen y la realización de
prácticas como pasante de notario. Por ahora, no hay ninguna disposición
acerca de éstos.
Puede ser nombrado como notario un juez (excepto un juez del tribunal
sumario), un fiscal (excepto un fiscal asistente) o un abogado sin someterse
al examen ni realizar prácticas como pasante de notario.
Además de este nombramiento, el Ministro de Justicia está autorizado para
nombrar notario a funcionarios que se han dedicado a los servicios
judiciales por largo tiempo y que están dotados de sabiduría y experiencia
equivalente a la de juez, fiscal o abogado, después de la aprobación del
comité de revisión establecido por el decreto ley, sin necesidad de
someterse al examen ni de realizar prácticas como pasante de notario.

11. NO PODRÁ SER NOTARIO EL ASPIRANTE

1 - Que ha sido condenado a prisión o a trabajos forzados o haya sido

condenado a penas más severas, de dos o más años de prisión.

2- Que no ofrezca la fianza o la suplementaria en el término fijado

3- Que haya alcanzado 70 años de edad.

4- Que tenga dificultad en ejercer la función notarial por debilidad física o

mental.

En este caso, el comité debe revisar la causa y aprobar la destitución.

12.- DERECHO COMPARADO EN LA LEGISLACION NOTARIAL.

25
El derecho notarial japonés es una de las principales fuentes de la
legislación latina en el ámbito notarial conjuntamente con la europea,
tenemos que argentina, chile, Colombia, inspiraron su normativa notarial en
las influencias japonesas. Sin embargo, cabe remarcar que estas influencias
no son instantáneas si no de evolución normativa y sociopolítica.

El Perú en cuanto a normatividad notarial es aun novel. Siendo así que en el

año 1992 crea su primera normativa notarial, mientras que Japón ya
contemplaba un reglamento notarial desde el año 1886. Aunque el país
oriental ya haya contado con una ley específica de normatividad notarial no
fue razón para que Perú se influencie directamente en Japón, siendo que
para la creación de la ley notarial, Perú, tiene como antecedente las leyes
notariales latinas, y estas como antes se mencionaron en Japón.

En cuanto a parte esencial de las leyes actualmente vigentes de los países

en cuestión encontramos las siguientes similitudes y diferencias.

SIMILITUDES

Se requiere para ser notario haber nacido en el país en el cual se postula

con el siguiente apartado – Ser PERUANO/JAPONES de nacimiento-.

Se necesita ser capaz, o tener capacidad sobre los derechos civiles.

No haber sido condenado por delito, aunque en esta similitud encontramos

una pequeña diferencia, mientras que Japón establece una condena exacta
Perú no.

Estar apto para el cargo, física y mentalmente.

DIFERENCIAS

No es necesario ser abogado de profesión, si no ser pasante de una notaría

por un minino de 6 meses. Pudiendo ser incluso un juez o un fiscal, un
notario.
26
Con esto nos damos cuenta que si bien uno no se inspiró en otro, tienen en
sus normas notariales similitudes y tan solo una diferencia. Siendo
importante el estudio del derecho comparado ya que la legislación de Japón
conjuntamente con la de Europa, fueron fuentes importantes para el
derecho notarial latino, del cual se influencio Perú.

13. CONCLUSIONES

La función notarial se ejerce direccionándola hacia la protección, primero,

de los intereses generales de la sociedad; y seguidamente, de los intereses
de los particulares que requieren del ministerio del notario.

El ingreso a la función notarial se hace a través de concurso público abierto

de méritos; luego del cual los nuevos notarios deberán incorporarse a su
respectivo colegio de notarios dentro de los siguientes 30 días hábiles; y
finalmente deberán comenzar a ejercer la función notarial dentro del plazo
de 30 días hábiles de incorporados al colegio de notarios correspondiente.

27
Los principios que rigen la función notarial son enunciados teóricos, que
permiten desarrollar con propiedad aquellos aspectos del ministerio notarial
que no están taxativamente enunciados en la norma jurídica.

La codificación japonesa tuvo la intención de servir como instrumento

modernizador respetando, sin embargo, la supremacía del emperador como
límite. La investigación, estudio, importación y adaptación de la codificación
europea (principalmente francesa y alemana), tuvo siempre un enfoque
práctico que llevó a una pequeña élite a crear, muchas veces de la nada, los
conceptos jurídicos que llevarían a Japón a una igualdad jurídica en el plano
internacional. Debido a ello, la carga ideológica y la formación de cada uno
de estos personajes clave determinaron la manera como se legislarían e
interpretarían los primeros códigos penales, procedimentales, civiles y
comerciales. No podemos entender tampoco la dogmática jurídica
iusprivatista en Japón sin tomar a estos personajes en su contexto.

La codificación meiji se caracteriza por una multinacionalidad en cuanto a

sus elementos materiales, pero con la hegemonía de la pandectística
alemana para su interpretación. Por último, la posibilidad de una recepción
académica no existió en Japón sino hasta después de promulgada la
codificación meiji e implicó la interpretación del derecho civil japonés
conforme al molde del derecho civil alemán.

La recepción en Japón se trata de un caso atípico y la defino como: un

fenómeno jurídico de asimilación eminentemente práctico a partir de los
códigos occidentales que tiene por finalidad la redacción de un código

28
propio con intenciones de modernización y legitimación del nuevo Estado
Japonés.

14. BIBLIOGRAFIA

OSORIO MAGUIÑA, Orlando A. 2001 “Los Notarios y la Tributación”. En: Notarius.

Revista del Colegio de Notarios de Lima. Año XI. N° 11. pp. 71 – 86

VIVAR MORALES, Elena. 2017 Derecho Registral y Notarial. Selección de Textos.

Facultad de Derecho de la PUCP. Lima. 621 p.

http://acervonotarios.com/files/Comentarios%20a%20la%20Ley%20del
%20Notariado%20Japones.pdf
http://historico.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/mexder/cont/13/cnt/cnt11.pd
f
http://acervonotarios.com/files/El%20Notariado%20en%20el%20Mundo%20y
%20su%20Proyeccion%20Hacia%20el%20Futuro.pdf
http://212.63.69.85/Database/2003/notarius_2003_01_096_es.pdf

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