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Resumen.
El término “Economía de Opción” es un concepto en derecho tributario que permite al
contribuyente elegir, entre las alternativas que otorga la ley, la que haga su carga
tributaria menos onerosa. Uno de los elementos esenciales de la “Economía de
Opción” es el sustento de la vía elegida por el contribuyente pues no sólo debe ser
acorde a la ley sino acorde a una actividad económica concreta.
Palabras Clave.
Derecho Tributario. Economía de Opción. Fraude de Ley. Simulación.
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Abstract.
“Legitimate Tax Mitigation” is a concept in tax law which allows taxpayers to choose
the less onerous tax burden from the alternatives provided in the law. One of the
essential elements of the "Legitimate Tax Mitigation" is the livelihood of the option
chosen by the taxpayer, which must not only be consistent with the law, but must also
be in accordance to a particular economic activity.
Key Words.
Tax Law.Legitimate Tax Mitigation.Legal Fraud.Simulation.
Sumario
1. Definición de la Economía de la Opción
2. Elementos de la Economía de la Opción
3. Caso de Guatemala
1
Carmen Ximena Tercero Villagran. Arias & Muñoz Guatemala. Abogada y Notario, Universidad Rafael
Landívar. Posgrado en Derecho Corporativo y Tributario, Universidad del Itsmo.
Ximena.Tercero@ariaslaw.com
La Economía de Opción en Guatemala
LegitimateTax Mitigation in Guatemala
2
Carmen Ximena Tercero Villagran. Arias & Muñoz Guatemala. Abogada y Notario, Universidad Rafael
Landívar. Posgrado en Derecho Corporativo y Tributario, Universidad del Istmo.
Ximena.Tercero@ariaslaw.com
3
Instituto de Desarrollo Profesional de los Colegios de Contadores Públicos del Distrito Capital y del Estado
de Miranda. PIRES A, Mario. Evasión, Elusión y Economía de Opción en el Ámbito Tributario. Sin país. 2009.
[en línea]
http://www.ideprocop.com/cursos/EVASI+%C3%B4N,%20ELUSI+%C3%B4N%20Y%20ECONOM+%C3%AC
A%20DE%20OPCI+%C3%B4N.%20Mario%20Pires%20[Modo%20de%20compatibilidad].pdf [consulta 05 de
octubre 2014]
tácitamente al contribuyente para realizar una determinada operación; (ii) la
aplicación de una de estas opciones legales se traduce en la reducción de la carga
tributaria; y (iii) la opción elegida por el contribuyente se encuentra en completa
armonía con la naturaleza jurídica de la operación que pretende realizar.
3. Caso de Guatemala
4
Artículo 14. Decreto 10-2012 del Congreso de la República y sus Reformas.
5
Artículo 172 numeral 2. Decreto 10-2012 del Congreso de la República y sus Reformas.
6
Artículo 44. Decreto 10-2012 del Congreso de la República y sus Reformas.
7
Artículo 31. Decreto 4-2012 que adicionaba el artículo 16 A al Código Tributario. “Artículo 16 'A'.- Simulación
fiscal. La Administración Tributaria formulará los ajustes que correspondan, cuando establezca que los
contribuyentes, en detrimento de la recaudación tributaria: a) Encubran el carácter jurídico del negocio que se
declara, dándose la apariencia de otro de distinta naturaleza; b) Declaren o confiesen falsamente lo que en
realidad no ha pasado o se ha convenido entre ellas; o, c) Constituyan o transmitan derechos a personas
interpuestas, para mantener desconocidas a las verdaderamente interesadas.” Artículo actualmente declarado
de Constitucionalidad dentro del Expediente 1898-2012, dicho ente aduce que un
supuesto de Economía de Opción consiste en que la “Ley del Impuesto al Valor
Agregado, entre la opción de poder aportar bienes inmuebles a una sociedad o de
celebrar con ésta un contrato de compraventa con la venia de que el primero de
éstos se encuentra exento del pago del referido impuesto en tanto que el segundo
se encuentra gravado, no pudiéndose ni debiéndose recalificar tal situación como
simulación bajo el argumento de evasión de impuestos, formulando ajustes en ese
sentido, e imponiendo multas y cobrado intereses, pues está claro que el
contribuyente puede elegir entre tales opciones la que más le convenga a sus
intereses.”8
En este sentido, ¿qué propósito real o de lucro tendría aportar un inmueble a una
sociedad que no sea operativa? ¿Es posible que la aportación de un inmueble a
una sociedad no operativa sea consistente con el objeto de la sociedad como
comerciante10? El negocio jurídico como tal está basado en ley, pero que tenga
una finalidad más allá de la reducción de la carga tributaria no está claro, lo que a
11
Cfr. Instituto de Desarrollo Profesional de los Colegios de Contadores Públicos del Distrito Capital y del
Estado de Mirand. Pires A, Mario. Op.Cit. Sin número de página. “La elusión fiscal es cuando se evita la
ocurrencia del hecho imponible mediante el uso abusivo de formas y procedimientos jurídicos exorbitantes,
cuyo único propósito es fiscal. El abuso anida en la utilización deliberada de una forma con el único fin de
neutralizar los efectos tributarios que habría tenido el uso de la forma típica y adecuada, según el propósito
perseguido por el sujeto pasivo.” La negrita es propia.
12
Artículo 1284 del Código Civil. Decreto Ley 106 y sus Reformas.
13
Artículo 2 numerales 1) y 10), artículo 7 numeral 3) literal d) de la Ley del Impuesto al Valor Agregado y sus
Reformas. Decreto 27-92 del Congreso de la República.
14
Cfr. INVESTOPEDIA LLC. “Double Irish With A Dutch Sandwich”. “The double Irish with a Dutch sandwich
technique is just one of a class of similar international tax avoidance schemes. Each involves arranging
transactions between subsidiary companies to take advantage of the idiosyncrasies of varied national tax
codes. These techniques are most prominently used by tech companies because these firms can easily shift
large portions of profits to other countries by assigning intellectual property rights to subsidiaries abroad”
Sin país. Sin año. http://www.investopedia.com/terms/d/double-irish-with-a-dutch-sandwich.asp>. [consulta 05
de octubre 2014]
15
Valls, María Celina. BEPS – Visión Latinoamericana sobre las Normas Anti-Abuso Ponderación de los
Criterios de la Fuente y Residencia. Argentina. 6°Encuentro Regional Latinoamericano IFA. 2014. Sin número
de página.
Bibliografía