ÍNDICE GENERAL

Introducción..................................................................................................... 3
Matriz de consistencia…………………….……………………..……………….. 4
Problema específico………………………………………………..……………..… 4
Objetico general……………………………………………………………………... 4
Objetivos específicos……………………………………………………………….. 4
Sección I.- Corriente doctrinaria que respalda a la problemática
planteada……………………………………………………………………………. 4
1.1. Las sociedades irregulares…………………………………………………… 4
1.2. Las sociedades de hecho…………………………………………………….. 6
1.3. El tratamiento de las sociedades irregulares y de las sociedades de
hecho…………………………………………………………………………………. 7
1.4. Efectos legales de la irregularidad para las sociedades irregulares y de
hecho……………………………………………………………………………........ 9
1.5. Inexistencia de la personalidad jurídica……………………………………... 10
Sección II.- Legislación nacional (Ley General de Sociedades)……….…. 12
2.1. Art. 423.- Causales de irregularidad…………………………………………. 12
2.2. Art. 424.- Efectos de la irregularidad………………………………………… 14
2.3. Art. 425.- Obligación de los socios de aportar……………………………… 14
2.4. Art. 426.- Regularización o disolución de la sociedad irregular…………... 15
2.5. Art. 427.- Derecho de separación de los socios……………………………. 16
2.6. Art. 428.- Relaciones entre los socios y con terceros……………………… 16
2.7. Art. 429.- Administración y representación de la sociedad irregular……... 17
2.8. Art. 430.- Concurrencia de los acreedores particulares y sociales……….. 18
2.9. Art. 431.- Disolución y liquidación de la sociedad irregular……………….. 18
2.10. Art 432.- Insolvencia y quiebra de la sociedad irregular…………………. 19
Sección III.- Las sociedades irregulares y de hecho en el derecho
comparado………………………………………………………………………….. 19
3.1. México…………………………………………………………………………… 19
3.2. Colombia………………………………………………………………………… 20
3.3. Italia……………………………………………………………………………… 20
3.4. Francia…………………………………………………………………………... 21
3.5. España…………………………………………………………………………... 21
3.6. Brasil…………………………………………………………………………….. 23
3.7. Argentina………………………………………………………………………… 23
3.8. Comunidad Económica Europea……………………………………………… 24
Sección IV.- Jurisprudencia respecto a la inexistencia de personalidad
jurídica de las sociedades irregulares y de hecho………………………...… 25
Sección V.- Análisis y discusión de datos………………….………………… 27
Conclusiones…………………………………………………………..…………… 28
Sugerencias…………………………………….…………………………………... 29
Bibliografía………………………………………………………………………...... 30

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(Sociedades irregulares y de hecho)
 INTRODUCCIÓN

En una economía de mercado como la nuestra, el tráfico jurídico resulta de vital

importancia, ya que de ello dependerá la generación de riqueza influyendo en la
economía de cada uno de los actores del país mismo.

Las sociedades, como entes del intercambio comercial en nuestro país se

encuentran debidamente reguladas por su ley de la materia, en consecuencia para
poder iniciar y efectuar sus actividades deben cumplir con los requisitos
establecidos por ley. Pero, puede darse el caso que dichas sociedades, no
cumplan con los requisitos estipulados por la ley, para su normal desenvolvimiento
dentro del proceso productivo y del mercado, es allí que la ley de la materia califica
a estas sociedades como irregulares y les dedica toda una sección normativa
dentro de la Ley General de Sociedades, que se analizará en el presente trabajo.

Así mismo es necesario indicar que para poder comprender cuando se habla de
sociedades irregulares, aunque se pueda confundir con las sociedades de hecho
no se tratan de lo mismo. Es por esto que se citarán a diferentes autores que
conceptúan lo que para ellos son sociedades irregulares y sociedades de hecho.

Al igual que en la doctrina propia, las doctrinas de otros países latinoamericanos

consideran que las sociedades irregulares carecen de personalidad jurídica.
Países como Colombia, Argentina, México, Brasil y los demás que se verán a
continuación. Así mismo se podrá encontrar jurisprudencia, Casación 699-2014,
en la cual se le niega una responsabilidad limitada a una sociedad que por todas
las características que constituía, representaba una sociedad irregular.

Finalmente, se llegan a unas conclusiones que van a permitir, establecer y

comprender todo lo concerniente a esta figura jurídica de las sociedades
irregulares.

Los autores.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
“INCIDENCIAS CONSTITUTIVAS DE SOCIEDADES IRREGULARES Y
DE HECHO DESCONOCIENTES DE LA EXISTENCIA DE
PERSONALIDAD JURÍDICA”

PROBLEMA ESPECÍFICO:

¿De qué manera la constitución de sociedades irregulares y de hecho inciden en

la ausencia de personalidad jurídica?

OBJETIVO GENERAL:

Determinar la manera cómo la constitución de sociedades irregulares y de hecho

fomentan erróneamente la ausencia de personalidad jurídica.

OBJETIVOS ESPECÍFICOS:

1) Establecer la forma cómo las sociedades en formación mediante determinados

actos facilitan la culminación del proceso constitutivo.

2) Especificar la manera cómo las sociedades regulares a través de un proceso

de transformación facilitan el cambio a otro tipo societario con algún vicio formal.

3) Determinar de qué manera las sociedades de hecho no pueden adecuarse a

los caracteres de algún tipo societario.

1. CORRIENTE DOCTRINARIA QUE RESPALDA A LA PROBLEMÁTICA

PLANTEADA.
1.1.- Las sociedades irregulares.

La doctrina es casi unánime al señalar que la sociedad irregular es aquella que ha

celebrado un pacto de constitución adecuado a una forma societaria conocida y
válida, pero que por cualquier circunstancia no ha cumplido con terminar el
respectivo proceso de fundación o lo ha realizado con alguna irregularidad formal.
Modernamente se añaden, como causales que determinan la irregularidad de una
sociedad, su transformación a otro tipo societario con algún vicio formal en la
nueva forma elegida y el continuar operando a pesar de haber incurrido en una
causal de disolución señalada por la ley. Estos dos últimos supuestos representan
también irregularidades en la estructura societaria.

También hay virtual unanimidad en la doctrina en lo relativo a las diferencias

esenciales que existen entre una sociedad irregular y una sociedad de hecho. Esta
última la definiremos más adelante. El que las legislaciones, con frecuencia, las
regulan a ambas en forma conjunta, como es el caso de nuestra LGS, y que,

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(Sociedades irregulares y de hecho)
inclusive, las sometan a un tratamiento similar o igual, no significa en forma alguna
que se desconozca esa diferencia, como bien afirman Miguel A. Sasot Betes y
Miguel P. Sasot (1982, p. 285):

Se trata de un principio de dos situaciones jurídicamente diferentes,

puesto que el concepto de irregular arrastra consigo necesariamente
el de sociedad, la que no obstante haberse instrumentado
debidamente, adolece de vicios formales que le restan plenitud de
existencia jurídica, en tanto que sociedad de hecho es aquella que
nunca llegó a instrumentarse. Contra esta diferencia se ha alegado
que en la práctica dicha similitud existe puesto que tanto el derogado
sistema de código de comercio, como la ley de sociedades, regulan
ambas clases societarias bajo un único régimen, argumento que no
compartimos, ya que la diferencia entre institutos jurídicos nace no
de que sean tratados separada o conjuntamente por la normatividad
legal, sino de los elementos intrínsecamente determinantes de su
singularidad.

En cuanto a la definición misma de la sociedad irregular, José Ignacio Romero

(1982, p. 79):

La doctrina enseña que sociedades irregulares son aquellas que

habiendo nacido con adecuación a uno de los tipos legales previstos,
no han contemplado el proceso formal o lo han hecho irregularmente
de cualquier modo.

Isaac Halperin (1978), incide en que el vicio de irregularidad es de carácter formal:

La sociedad irregular es aquella sociedad instrumentada, afectada

por cualquier vicio de forma en su constitución de los tipos
autorizados. (…) La irregularidad resulta en consecuencia de
cualquier vicio de forma de constitución, Si el vicio es fondo,…, nos
hallaremos ante una sociedad nula o anulable, según los casos, pero
no ante una sociedad irregular. (p. 327).

En la misma línea, Alberto Víctor Verón (1982), citando a Colombrés:

Colombrés, indica que la irregularidad resulta de cualquier vicio

esencial de la forma constitutiva, como la no utilización de la forma
instrumental requerida, incumplimiento de exigencias de publicidad

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(Sociedades irregulares y de hecho)
 incluida la registral y ausencia de un acto de autorización,
aprobación u homologación. (p. 158).

Joaquín Garrigues (1948):

El concepto de la sociedad irregular lógicamente ha de ser la

antítesis de la sociedad regular. Esta última nace de la concurrencia
de un doble requisito: el otorgamiento de una escritura pública y la
inscripción de esa escritura en el registro mercantil. Más a esta
inscripción se la dota de un efecto adicional al de la publicidad
material positiva y que consiste en otorgar personalidad jurídica a la
sociedad, convirtiéndola en un sujeto de derecho. (…) Las
sociedades que cumplan ese doble requisito son sociedades
regulares o legales. Las que no la cumplen, son irregulares, pero no
ilegales, porque el propio código les reconoce ciertas consecuencias
(…). (pp. 338-339).

Establecido así el concepto doctrinario sobre las sociedades irregulares, veremos

más adelante, en este mismo comentario, la forma en que son definidas por
nuestra Ley.

1.2.- Las sociedades de hecho.

Los autores se inclinan por definir a la sociedad de hecho como aquella derivada
de acuerdo verbal, que tiene como consecuencia que los socios actúan
normalmente como miembros de una sociedad que no ha sido formalizada; o bien
aquella que se origina en un acuerdo por escrito, que consigna la intención de
formar una sociedad, pero sin adecuarla a ninguno de los tipos societarios
consagrados por la ley.

Definida así la sociedad de hecho, vemos que existen una diferencia sustancial
entre ella y la sociedad irregular. En el caso de esta se encuentran todos los
elementos propios de una sociedad, faltando solamente el cumplimiento de uno o
más requisitos formales para su fundación o para su operación, conforme a la ley.
En cambio, la sociedad de hecho no tiene base instrumental que le sirva de
sustento, desde que o esta no existe o, de existir, no cumple con adecuarse a las
características de ningún tipo societario admitido por la ley.

Emilio Radresa (1977, p. 14), define a la sociedad de hecho:

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(Sociedades irregulares y de hecho)
 Entendemos que para ubicar correctamente el tema debemos tener
en cuenta: a) la sociedad de hecho constituida verbalmente, b) la
sociedad de hecho instrumentada por escrito sin atenerse a ninguno
de los tipos regulados por la ley.

Alberto Víctor Verón (1979), expresa las dos posiciones, sin tomar partido en
forma categórica:

La sociedad de hecho es aquella que no se ha instrumentado por

escrito y, para algunos autores, aun la que redactado su contrato por
escrito se aparte de los tipos autorizados. (p. 155).

Nosotros opinamos, con Redresa, que la simple existencia de un instrumento

escrito, cualquiera que sea, no convierte a una sociedad de hecho en sociedad
irregular, en efecto, esta última es una sociedad regularmente constituida que se
convierte en irregular por incumplimiento de requisitos legales de carácter formal
o por causales expresamente determinadas por la ley, peros siempre partiendo de
un instrumento correcto, al que le faltan determinados requisitos. En cambio, la
sociedad de hecho es la que carece de instrumentación. Pues bien, consideramos
que igualmente una falta de instrumento adecuado el que éste no exista o el que,
existiendo, se refiera a una sociedad que no responde a ninguno de los tipos
autorizados por la ley.

1.3.- El tratamiento de las sociedades irregulares y de las sociedades de

hecho.

El art. 423 de la ley, bajo comentario, define en primer término los conceptos de
sociedad irregular y de sociedades de hecho, en forma más completa que el art.
385 de la LGS anterior. Posteriormente establece, en forma práctica y detallada,
seis causales por las que, en cualquier caso, una sociedad cae en irregularidad.
Es conveniente destacar que, al establecer plazos concretos para que se
produzcan dichas causales, la ley define también lo que es una “sociedad en
formación”, no irregular, aun cuando ella realice actos o celebre contratos antes
de culminar su proceso de fundación, de acuerdo con el art. 7 de la ley.

La ley considera sociedad irregular, en forma genérica, a la “sociedad que no se

ha constituido e inscrito conforme a esta ley”. En cuanto a esta definición,
consideramos que ella se adecua a lo que en la doctrina se sostiene que es una
sociedad irregular. En efecto, se menciona, en primer término, que es una
sociedad, o sea que la norma presupone que se encuentra instrumentada de

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(Sociedades irregulares y de hecho)
conformidad con alguno de los tipos societarios autorizados por la ley. En segundo
lugar, esa sociedad no se ha constituido e inscrito conforme a la misma ley, que
es el supuesto adicional que produce la irregularidad de un ente que, de haber
cumplido con esas condiciones sería una sociedad irregular.

Es cierto que, posteriormente, a enumerar las causales de irregularidad, la ley

añade dos que no corresponden a la definición, genérica y doctrinaria, del
encabezamiento del art. 423. Ellas son de los incisos 5 y 6 de la misma norma.
Consideramos que esto es una opción legislativa de carácter práctico, que
incorpora causales de irregularidad que ya se encontraban previstas en nuestra
legislación societaria, de conformidad con el art. 385 de la LGS anterior.

En lo tocante a las sociedades de hecho, el articulo también las contempla, aunque

en forma peculiar, al establecer que también es irregular “la situación de hecho
que resulta de que dos o más personas actúan de manera manifiesta en sociedad
sin haberla constituido e inscrito”. Es evidente que esta parte de la norma contiene
una definición, que consideramos correcta, de las sociedades de hecho. Las trata
conforme a su esencia doctrinaria: situación de hecho que origina que dos o más
personas actúen en una forma de sociedad que no se encuentra constituida ni
inscrita. Esto engloba, aún sin referencia expresa, tanto al os pactos verbales,
como a los que resulten de una convención escrita que no se adecue a ninguna
de las formas societarias autorizadas por la ley, o sea a una “sociedad no
constituida legalmente”.

Lo peculiar a la definición es la fórmula empleada al afirmar que “es irregular la

situación de hecho”, a primera vista parecería que la Ley confunde a las
sociedades irregulares con las de hecho, pues parece calificar a estas últimas
como irregulares, sin embargo, un análisis detenido nos lleva a otra conclusión: la
ley, sin ignorar diferencias conceptuales, asimila a las sociedades de hecho a las
irregulares, determinado la vigencia de los mismos efectos legales para las unas
y las otras, según los artículos 424 al 432 (lo que ocurres en otras legislaciones).
Aún si admitimos que la fórmula empleada podría haber sido más explícita,
consideramos que es evidente la interpretación antes mencionada. Ello se
reafirma, precisamente, por la norma que comentamos, que establece que es
irregular la situación de la sociedad de hecho.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
1.4.- Efectos legales de la irregularidad para las sociedades irregulares y de
hecho.

Con el análisis de los artículos 424 y 425 iniciamos el comentario de los efectos
legales que se originan para las sociedades irregulares y de hecho. Hemos dicho
anteriormente que nuestra ley, sin ignorar las diferencias esenciales entre
sociedades irregulares y sociedades de hecho, las somete al mismo tratamiento
legal, conforme aparece del estudio que hemos realizado del texto del art. 423.

El punto de partida conceptual, del cual deriva a los efectos que señalan los
artículos 424 al 432, es el desconocimiento de la personalidad jurídica de las
sociedades irregulares y de hecho, tema sobre el que volveremos en el punto
siguiente de este mismo comentario. Si bien nuestra Ley adhiere a la teoría de la
existencia de estas sociedades para los efectos prácticos de protección a los
terceros y a la seguridad del tráfico económico, no por ellos las reconoce como
personas jurídicas, ni mucho menos les otorga las ventajas y atributos de esa
personalidad. Las únicas excepciones al desconocimiento de la existencia de la
personalidad jurídica son los casos de los incisos 5. Y 6. Del art. 423 de la Ley.

Esto trae como consecuencia que los efectos legales de la irregularidad de estas
sociedades sean:

a) Responsabilidad personal, solidaria e ilimitada de los administradores,

representantes y, en general, de todos los que actúen en nombre de la sociedad
irregular o de hecho, ante terceros, socios y la propia sociedad, por los contratos
y actos jurídicos celebrados desde que se produjo la irregularidad.

b) En su caso, responsabilidad personal, solidaria e ilimitada de los socios y de la

sociedad ante terceros y entre sí.

c) Las responsabilidades ante socios, terceros y la sociedad, comprende el

cumplimiento de la obligación, daños y perjuicios y responsabilidad penal, en su
caso.

d) Obligación de los socios de cumplir con los aportes prometidos, en los casos
que señala la Ley.

e) Derecho de los administradores, de los socios y de los acreedores de éstos y

de la sociedad, para exigir la regularización o la disolución de la sociedad.

f) Derecho de separación de los socios, pero sin que ello los libere de las
responsabilidades que pudiera corresponderles.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
g) El pacto social, el estatuto y el convenio entre socios, cuando existen, son
válidos para las relaciones entre los socios, No son oponibles ante terceros, salvo
para todo lo que favorezca a éstos. Los contratos celebrados con terceros son
válidos.

h) los acreedores particulares de los socios concurren con los de la sociedad, en

la forma y bajo la prelación que establezca la Ley.

i) La Ley establece las pautas para la disolución, liquidación, insolvencia y quiebra

de la sociedad.

El simple enunciado de los efectos que establece la Ley, para estas sociedades,
indica que sus normas, salvo para las dos excepciones reguladas por los incisos
5. Y 6. Del art. 423, desconocen la existencia de la personalidad jurídica de las
sociedades irregulares o de hecho. Y, en todos los casos, se soslayan los atributos
de la personalidad jurídica, eliminando cualquier tipo de limitación de
responsabilidad para las personas actuantes y estableciendo pautas especiales
para la protección de los perjudicados, sean éstos terceros, socios o el propio
patrimonio social.

1.5.- Inexistencia de la personalidad jurídica.

En ciertos países, como en Argentina, la doctrina y la jurisprudencia reconocen la

personalidad jurídica de las sociedades irregulares y de las sociedades de hecho.
Ello se debe a que allí el ordenamiento societario no establece que la inscripción
en el registro es una condición ineludible para el nacimiento de la personalidad
jurídica de las sociedades.

José Ignacio Romero (1982):

Tanto los autores del proyecto en la exposición de motivos como la

doctrina en general y la jurisprudencia, reconocen la personalidad de
las irregulares y de hecho, predicando de ellas el carácter de sujeto
de derecho que en nuestro sistema es un sistema de personalidad.
(p. 114).

El propio Romero explica la raíz de dicha interpretación:

En nuestro derecho no hay norma alguna que sujete el nacimiento

de la personalidad a la registración, sino que se someta solamente
la regularidad a la regularización, lo que es algo bien distinto. (p.
117).

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(Sociedades irregulares y de hecho)
Sin embargo, los comentarios de la ley argentina que reconocen la existencia de
la personalidad jurídica de las sociedades irregulares y de hecho, no pueden dejar
de admitir que es una personalidad “precaria” y “limitada”. En esta línea se
encuentran Romero, Halperin, Sasot, Cabanellas de las cuevas y otros (no así
Redresa y Verón, por ejemplo, quienes no encuentran conforme esa
“precariedad”). Leamos a respecto, a Isaac Halperin (1963):

La doctrina y jurisprudencia reconocen a estas sociedades

personalidad jurídica, solución que la ley ha consagrado con los
caracteres de: precaria, en el sentido de que la sociedad se disuelve
cuando cualquiera de los socios lo requiera; y limitada, porque
ciertos efectos de esa personalidad no se producen. (p. 331).

Siendo interesante la polémica de los comentaristas argentinos sobre la

personalidad jurídica de las sociedades irregulares y de hecho, es evidente que
ella se produce en un contexto legal diferente al nuestro. Necesariamente, es otra
la conclusión a la que se llega en los sistemas que, como el de nuestro país,
reconocen a la inscripción en el registro como un factor indispensable para el
nacimiento de la personalidad jurídica. Esto ocurre, por ejemplo, en Alemania y
España. En el caso de España, no solamente en la ley de 1951 sino también en
el art. 7 de la ley de 1989. Por ello la opinión de Joaquín Garrigues (1979, p. 340):

La primera consecuencia es la falta de personalidad de la sociedad

irregular. No se trata de una sanción. Lo que acontece es que esa
personalidad no se adquiere sin la inscripción en el registro.

En nuestra Ley, el mandato es terminante y está contenido en el art. 6. Por ello,

no podemos hablar de personalidad jurídica en las sociedades de hecho ni en las
irregulares, aun cuando las normas de los artículos 423 al 432 reconozcan en
cierta forma su existencia y regulen determinados efectos legales. Destacando,
eso sí, las excepciones contenidas en los supuestos especiales de los incisos 5.
Y 6. Del art. 423, en los que la sociedad irregular conserva su personalidad jurídica
hasta terminada el periodo de liquidación, pero sujeta a las normas particulares
de una sociedad irregular.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
2. LEGISLACIÓN NACIONAL (LEY GENERAL DE SOCIEDADES).
Art. 423.- Causales de irregularidad.

Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a

esta ley o la situación de hecho que resulta de que dos o más personas
actúan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e
inscrito.

En cualquier caso, una sociedad adquiere la condición de irregular:

1. Transcurridos sesenta días desde que los socios fundadores han

firmado el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la
escritura pública de constitución.

2. Transcurridos treinta días desde que la asamblea designó al o los

firmantes para otorgar la escritura pública sin que estos hayan solicitado
su otorgamiento.

3. Transcurridos más de treinta días desde que se otorgó la escritura

pública de constitución, sin que se haya solicitado su inscripción en el
registro.

4. Transcurridos treinta días desde que quedó firme la denegatoria a la

inscripción a la inscripción formulada por el registro; o,

5. Cuando se ha transformado sin observar las disposiciones de esta

ley.

6. Cuando continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal

de disolución prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.

Introducción sobre los vicios en la formación y en la estructura original de

las sociedades.

La legislación societaria se encuentra también en pleno proceso evolutivo con

respecto al tema del tratamiento de las distintas formas en que una sociedad
puede constituirse con vicios en su estructura o en forma irregular. Las actividades
económicas, en la práctica, son realizadas con frecuencia por sociedades que no
han llevado a cabo ninguna clase de proceso de fundación legal, o que no han
culminado las formalidades legales para su constitución, o que están en proceso
de hacerlo, o, por último, que han incurrido en vicios de nulidad en sus
instrumentos fundacionales o en causales de disolución y liquidación por mandato

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(Sociedades irregulares y de hecho)
de ley. Se trata de negocios jurídicos incompletos, irregulares o nulos que, sin
embargo, generan múltiples actividades económicas e involucran a un gran
número de terceros, por lo que la ley no puede permanecer al margen, ni
simplemente ignorarlos y determinar que son inexistentes, al amparo de la teoría
tradicional de los actos nulos.

La doctrina, el derecho comparado y la jurisprudencia han propuesto he intentado

diversas soluciones, siempre considerando que es necesario que la ley regule
estas situaciones fácticas, dándoles canales de solución y protegiendo a los
terceros interesados. Conforme exponemos más adelante, la nueva LGS ha
contemplado soluciones prácticas para los distintos vicios e irregularidades que
señala la doctrina, tanto en el campo de las nulidades como en de las sociedades
en formación, las sociedades irregulares y las llamadas sociedades de hecho.

Es generalmente aceptado por los autores que las principales situaciones de

irregularidades o nulidad en las sociedades se encuentran en los siguientes casos:

a) Las sociedades en formación.

b) Las sociedades irregulares.

c) Las sociedades de hecho.

d) Las sociedades aun no inscritas.

e) Las sociedades, inscritas en el registro, cuyo pacto social o estatuto tiene vicios
de nulidad.

El principio de la validez de las sociedades con estructuras nulas,

irregulares o de hecho.

Este principio, de extraordinaria importancia en el derecho societario, parte de una

premisa: así como la fundación de una sociedad es un acto especial y complejo
que no puede asimilarse ni formarse de acuerdo a la teoría general de los
contratos, tampoco la fundación viciada, defectuosa, irregular o de hecho puede
ser ignorada por la ley societaria. En otras palabras, por su trascendencia social,
estas entidades no pueden quedar libradas a los efectos de la teoría tradicional
de la inexistencia, propia de los actos y contratos nulos. Por ello, nuestra
legislación ha optado por tratarlas de manera particular, de acuerdo a las
modernas corrientes doctrinarias del derecho de las sociedades.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
Art. 424.- Efectos de la irregularidad.

Los administradores, representantes y, en general, quienes se

presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad irregular son
personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en
general, por los actos jurídicos realizados desde que se produjo la
irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitución, los socios tienen igual
responsabilidad.
Las responsabilidades establecidas en este artículo comprenden el
cumplimiento de la respectiva obligación así como, en su caso, la
indemnización por los daños y perjuicios, causados por actos u
omisiones que lesionen directamente los intereses de la sociedad, de
los socios o de terceros. Los terceros, y cuando proceda la sociedad y
los socios, pueden plantear simultáneamente las pretensiones que
correspondan contra la sociedad, los administradores y, cuando sea el
caso, contra los socios, siguiendo a tal efecto el proceso abreviado.
Lo dispuesto en los párrafos anteriores no enerva la responsabilidad
penal que pudiera corresponder a los obligados.

Art. 425.- Obligación de los socios de aportar.

Los socios están obligados a efectuar los aportes y las prestaciones a
que se hubieran comprometido en el pacto social o en acto posterior, en
todo lo que sea necesario para cumplir el objeto social o, en caso de
liquidación de la sociedad irregular, para cumplir con las obligaciones
contraídas con terceros.
Si no hubiera estipulación al respecto se considera que todos los socios
deben aportar en partes iguales.
Responsabilidad de los socios.
Los socios de la sociedad irregular o de la sociedad de hecho asumen las mismas
responsabilidades en dos niveles:
a) si actúan como administradores, representantes o como personas que celebran
cualquier contrato o acto jurídico a nombre de la sociedad.
b) si la irregularidad de la sociedad existe desde la constitución de la empresa, los
socios también asumen igual responsabilidad que los administradores,
representantes y otras personas que actúen a nombre de la sociedad, aun cuando
ellos mismos no hubiesen actuado como tales.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
La extensión de la responsabilidad de los socios es la misma referida para los
administradores, o sea que cubre el cumplimiento de las obligaciones y la
indemnización por daños y perjuicios, en su caso. Tales responsabilidades son
frente a la sociedad y frente a terceros, según el caso.
Responsabilidad penal.
La norma bajo comentario no elimina la posibilidad de que se reclame la
responsabilidad penal correspondiente, si fuese el caso. Por ello, establece que
todas las disposiciones del artículo 424 no enervan la responsabilidad penal que
pudiera corresponder a los obligados.
En consecuencia, puede exigirse la responsabilidad penal de los administradores,
socios, representantes y personas que de alguna manera actuaron a nombre de
la sociedad irregular, en los casos y a las personas que corresponda.
Obligación de los socios de cumplir con sus aportes y prestaciones.
A pesar de que, salvo excepción, las sociedades irregulares y las de hecho no
tienen personalidad jurídica, la Ley mantiene la obligación de los socios de cumplir,
en determinados casos, con los aportes que prometieron a la sociedad. El artículo
425, bajo comentario, establece que los socios están obligados a efectuar los
aportes a que se hubieran comprometido, tanto en el pacto social como por acto
posterior. Adviértase que esta obligación comprende igualmente a las
prestaciones accesorias contempladas en el artículo 75 de la Ley y también,
aunque no son mencionadas expresamente, las obligaciones adicionales materia
de del artículo 86, en nuestra opinión.
Este cumplimiento de aportes y prestaciones debe producirse en los casos
señalados por la norma, que son:
a) Si la sociedad irregular o de hecho continua operando, el aporte debe darse en
todo cuanto sea necesario para el cumplimiento del objeto social.
b) Si la sociedad se liquida, en lo que sea necesario para cumplir con las
obligaciones contraídas con terceros.

Art. 426.- Regularización o disolución de la sociedad irregular.

Los socios, los acreedores de éstos o de la sociedad o los
administradores pueden solicitar alternativamente la regularización o la
disolución de la sociedad, conforme al procedimiento establecido en el
artículo 119 o en el artículo 409, según el caso.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
Art. 427.- Derecho de separación de los socios.
Los socios podrán separarse de la sociedad si la junta general no
accediera a la solicitud de regularización o de disolución.
Los socios no se liberan de las responsabilidades que, conforme a esta
Sección, les corresponden hasta el momento de su separación.
Comentario.
El artículo 427 de la Ley, bajo comentario, establece el derecho individual, para
cualquier socio de una sociedad irregular o de hecho, de separarse de la sociedad
si la junta o asamblea de socios decidiera no regularizar ni disolver la sociedad.
Aunque la Ley no lo manifiesta expresamente, el derecho de separación se regula
por las disposiciones del artículo 200.
Esta es una vía legal para que cualquier socio abandone la sociedad irregular o
de hecho, recuperando su aporte. Sin embargo, dada la naturaleza de la situación,
el artículo 427 establece, correctamente, que la separación no libera al socio de
las responsabilidades que pueden corresponderle con motivo de la irregularidad.
Inclusive, que también supeditada a ello la recuperación del aporte.
Hemos tratado el derecho de separación en diversos comentarios anteriores,
principalmente en los artículos 200, 338, 356 y 385 de la Ley. Es una institución
con la que no todos los autores están de acuerdo y que se justifica únicamente
ante decisiones o situaciones de la sociedad que significan para el socio una
posición difícil, la que era imprevisible cuando decidió formar parte de la empresa.
Establecido por nuestra Ley el derecho de separación para el caso de sociedades
irregulares, es conveniente preguntarnos si aquí se trata de un supuesto que lo
justifica, en nuestra opinión, ello es obvio. La irregularidad puede originar muy
grandes consecuencias para el socio, las que en determinadas situaciones solo
puede evitar expeditivamente mediante el ejercicio del derecho a separación.

Art. 428.- Relaciones entre los socios y con terceros.

En las sociedades irregulares las relaciones internas entre los socios y
entre éstos y la sociedad se rigen por lo establecido en el pacto del que
se hubieran derivado y, supletoriamente, por las disposiciones de esta
ley.
El pacto social, el estatuto, los convenios entre socios y sus
modificaciones, así como las consecuencias que de ellos se deriven,
son válidos entre los socios. Ellos no perjudican a terceros quienes
pueden utilizarlos en todo lo que los favorezca, sin que les pueda ser
opuesto el acuerdo o contrato o sus modificaciones que tienda a limitar

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(Sociedades irregulares y de hecho)
 o excluir la responsabilidad establecida en los artículos anteriores de
esta Sección.
Son válidos los contratos que la sociedad celebre con terceros.
Comentario.
Uno de los principales problemas que han enfrentado la doctrina y la legislación
comparada, en el campo de las sociedades irregulares y de hecho, es la definición
del tipo de vinculación que une a los socios entre sí y a éstos con la sociedad.
Como bien dice Emilio Radresa (1977, pp. 73-74):
No sería arriesgado afirmar que hasta el día de hoy, no se ha
clarificado en el país, cual es exactamente la vinculación contractual
que une a los socios de la sociedad irregular. Ello es el producto de
una legislación poco clara, consecuencia de una tendencia
subconsciente a buscar la nulidad de estas sociedades. (…) se
concluiría que los socios de la sociedad irregular tienen piedra libre
entre sí, ya que ninguno puede utilizar el contrato social ni para
reclamar, ni para defenderse.

Art. 429.- Administración y representación de la sociedad irregular.

La administración de la sociedad irregular corresponde a sus
administradores y representantes designados en el pacto social o en el
estatuto o en los acuerdos entre los socios.
Se presume que los socios y administradores de la sociedad irregular,
actuando individualmente, están facultados para realizar actos de
carácter urgente y a solicitar medidas judiciales cautelares.
Comentario.
El artículo 429 de la Ley se refiere a la forma en que puede ser administrada y
representada la sociedad irregular. Para ello, establece una fórmula prioritaria y
una presunción que opera en defecto de la primera.
La norma fundamental es que la administración y la representación corren a cargo
de los administradores y de los representantes que hubiesen sido designados en
el pacto social, en el estatuto o en acuerdos entre socios. Aunque la Ley no lo
dice, consideremos que la misma regla es aplicable con respecto a la expresión
de las facultades y atribuciones de las personas nombradas.
El problema ocurre cuando no existen administradores ni representantes
designados. La sociedad irregular no tendría posibilidad de realizar ningún acto
urgente, ni siquiera para convocar a la junta o asamblea de socios. Allí funciona
la presunción que contiene el segundo párrafo del artículo 429: cualquiera de los

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(Sociedades irregulares y de hecho)
socios o administradores, actuando en forma individual, se presume facultado
para realizar actos urgentes y solicitar medidas judiciales cautelares, como por
ejemplo las previstas en el artículo 426, que conducen a la regularización o a la
disolución de la sociedad.

Art. 430.- Concurrencia de los acreedores particulares y sociales.

De acuerdo con la forma de sociedad que pueda atribuirse a la sociedad
irregular, los acreedores particulares de los socios concurrirán con los
acreedores de la sociedad irregular para el cobro de sus créditos,
teniendo en cuenta la prelación que conforme a ley corresponda a
dichos créditos.
Comentario.
El artículo 430 de la Ley establece que, de acuerdo al tipo societario que haya
adoptado la sociedad irregular, en el cobro de créditos concurren tanto los
acreedores de los socios como los de la sociedad. La prelación para la cobranza
de cada crédito se establece de acuerdo a las disposiciones legales sobre la
materia.

Art. 431.- Disolución y liquidación de la sociedad irregular.

La disolución de la sociedad irregular puede tener lugar sin observancia
de formalidades y puede acreditarse, entre los socios y frente a terceros
por cualquier medio de prueba.
Debe inscribirse la disolución de la sociedad irregular inscrita en el
Registro.
La disolución de la sociedad irregular no impide que sus acreedores
ejerzan las acciones contra ella, sus socios, administradores o
representantes.
La liquidación de la sociedad irregular se sujeta a lo establecido en el
pacto social y en esta ley.
Comentario.
El artículo 431 de la Ley establece normas especiales para la disolución y
liquidación de la sociedad irregular, considerando su naturaleza particular.
Adviértase que, dadas las causales de irregularidad que hemos analizado al
comentar el artículo 423, puede tratarse de sociedades con o sin personalidad
jurídica, o bien inscritas o no inscritas en el registro.
La regla fundamental del artículo bajo comentario consiste en que la liquidación
de la sociedad irregular se sujeta a las disposiciones especiales del pacto social y

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(Sociedades irregulares y de hecho)
del estatuto, si las hubiese, y por las reglas de la ley. En nuestra opinión, esto
debe interpretarse de las siguientes maneras:
a) Tienen prioridad las disposiciones especiales de los artículos 423 al 432 de la
Ley, por tratarse de normas imperativas para las sociedades irregulares.
b) Se aplican en segundo término las reglas del pacto social y del estatuto, para
la liquidación de la sociedad irregular, siempre que no se contradigan normas
imperativas de la Ley. A falta de disposiciones en el pacto social o en el estatuto,
se aplican la Ley en forma supletoria.

Art 432.- Insolvencia y quiebra de la sociedad irregular.

La insolvencia o la quiebra de la sociedad irregular se sujeta a la ley de
la materia.

Comentario.

El artículo 432 de la ley remite la insolvencia y quiebra de la sociedad irregular a

las normas de la ley de materia. Se trata en este caso del Decreto Legislativo 845,
Ley de Reestructuración Patrimonial. Ello sin perjuicio de las reglas especiales,
como las que existen en la Ley 26702, del sistema financiero, Texto Único
Ordenado de la Ley de Sistema Privado de Fondos de Pensiones, y en el
reglamento de Agentes de Intermediación.

3. LAS SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO EN EL DERECHO

COMPARADO.
En el derecho comparado, la regulación de las sociedades no inscritas y de hecho
es más severa que el régimen de nuestras sociedades irregulares

3.1.- MÉXICO:

En México, las sociedades irregulares tienen dos variantes: las ilícitas y las de
hecho. El marco legal se encuentra en los artículos 2 y 3 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles.

Las sociedades de hecho son aquellas que existen por manifestación de la

voluntad de sus componentes, que careciendo de alguno de los requisitos legales
para su constitución no se han exteriorizado frente a terceros. Por lo tanto no
tienen personalidad jurídica. Es decir, son las sociedades irregulares que no han
establecido relaciones jurídicas con terceros.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
La sociedad ilícita son aquellas que tienen un objeto, finalidad o realizan
actividades consideradas por la ley como ilícitas. Según la legislación mexicana,
las sociedades ilícitas deben disolverse y liquidarse inmediatamente.

La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del incumplimiento del

mandato legal que exige que la constitución de las mismas se haga constar en
escritura pública o del hecho de que, aun constando en esa forma, la escritura no
haya sido debidamente inscrita en el Registro de Comercio.

Los efectos de la sociedad irregular son: los representantes de las sociedades

mercantiles responden de manera solidaria e ilimitada aunque de modo
subsidiario frente a terceros, en cuanto al cumplimiento de los actos jurídicos que
realicen con tal carácter sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren
incurrido

3.2.- COLOMBIA:

La sociedad irregular no existe actualmente en la legislación colombiana, toda vez

que el Decreto 2155 de 1992, suprimió el permiso de funcionamiento que
requerían las sociedades comerciales para actuar, conforme lo establecido en el
artículo 500 del Código de Comercio y en consecuencia, dicha calificativo
desapareció.

3.3.- ITALIA:

En la doctrina italiana, Alfredo de Gregorio (1950), comentando el antiguo código

de comercio de ese país, concuerda también con el principio de la validez relativa
de la sociedad defectuosamente constituida:

La constitución ilegal no produce la nulidad de la sociedad. Esto

resulta:
1) de las mismas palabras de la ley, cuando esta dice que, a falta de
las formalidades prescritas, la sociedad no está legalmente
constituida, no que la misma deba considerarse como no constituida.
2) de los trabajos preparatorios, que muestran que se ha querido
abandonar el sistema de la nulidad vigente en el derecho francés;3)
del artículo 99 que, aun reconociendo el derecho a los socios de las
sociedades irregulares de producir la disolución total o parcial del
vínculo social; establece explícitamente que esta disolución opera ex
nune, y, por consiguiente, que la sociedad. Existe no solo respecto
de los socios sino también respecto de los terceros. (pp. 180-181).

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(Sociedades irregulares y de hecho)
También en el derecho italiano, el artículo 2331 del código civil, además de hacer
depender la adquisición de la personalidad jurídica de la inscripción en el registro,
impone responsabilidad limitada solidaria frente a terceros a quienes han obrado
a nombre de ella y se decreta la nulidad de la emisión y venta de las acciones
que se hubieran hecho antes de la inscripción.

3.4.- FRANCIA:

En el derecho francés, si bien la personalidad moral también depende de la

inmatriculación de la sociedad en el registro (artículo 5, le 1966), la sociedad existe
sin personalidad desde antes, pero también en este derecho y en acatamiento de
una directiva del consejo de la comunidad económica europea artículo 7, de la
directiva 68.15, se impone responsabilidad solidaria e ilimitada, salvo pacto en
contrario a quienes ejecuten actos a nombre de la sociedad en formación.

En la doctrina francesa el principio es admitido desde muy antigua data, aun entre
aquellos que todavía respaldaban, en parte, la teoría de la sociedad-contrato.
Leamos a Georges Ripert (1954, p. 74):

La nulidad produce la desaparición completa de los efectos del

contrato, incluso en el pasado. Pero la teoría de las nulidades en
materia de sociedades es más compleja. La nulidad se extiende no
solo a las reglas de validez del contrato sino a las de publicidad; no
produce, en cambio, la anulación completa de los efectos del
contrato en el pasado. Esto se debe a que el contrato da lugar al
nacimiento de una persona moral que no podrá vivir legalmente si no
ha sido regularmente constituida. Sin embargo, ha vivido y esta vida
irregular no puede ser suprimida por completo. .. Esta construcción
particular de la teoría de las nulidades evita una parte de los graves
inconvenientes que produce comúnmente la nulidad. La vida de la
sociedad interesa a gran número de personas, socios o terceros que
han entrado en relación con ella. La nulidad destruirá intereses
creados sobre la base de una apariencia regular, aun cuando es con
frecuencia difícil conocer el vicio existente. Más vale prevenir que
anular.

3.5.- ESPAÑA:

En el derecho español, en relación a la S:A, la le del 17 de julio de 1951, en su

artículo 6, también hace depender la personalidad de la inscripción en el registro,

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(Sociedades irregulares y de hecho)
el artículo 7, impone solidaridad a los gestores, pero no responsabilidad limitada,
frente a las personas con las que hubieren contratado a nombre de la sociedad, y
el artículo 14 prohíbe la transmisión de acción antes de la inscripción de la
sociedad en el registro mercantil., iguales normas existen, artículos 5 y 6 en
relación con a S de RL (Ley del 17 de julio de 1953).

En la doctrina española, J. Girón Tena (1976), expresa en forma magistral la

doctrina de la validez de las sociedades con fundación defectuosa y la necesidad
de establecer particularidades legales en su tratamiento. Sostiene que,
precisamente en este campo, se manifiesta la trascendental distinción entre los
conceptos de nulidad y de anulabilidad y su tratamiento especial en el derecho
societario: considerar a la sociedad irregular o viciada como existente, invocación
de la nulidad por personas con legítimo interés y no por cualquiera y posibilidad
de rectificación, subsanación, caducidad, prescripción, confirmación y ratificación.
Aquí es donde, con mayor nitidez, se presentan las “particularidades del derecho
de sociedades”, en su autorizada opinión:

La doctrina de las sociedades de hecho tiene, justamente, a

descubrir la importancia dogmática y práctica de la existencia real,
de la efectividad de las sociedades que, idealmente, habrían de
darse por inexistentes o viciadas. Se va así elaborando el
tratamiento de supuestos que no son ignorarles: sociedades nulas o
anulables siguen funcionando, pueden aparecer inscritas, sus socios
han realizado sus aportaciones, se ha constituido así un patrimonio
cuyos elementos materiales han podido transformarse,…, han
perfeccionado relaciones jurídicas con terceros,…, han podido
repartir ya beneficios. Todo esto no puede considerarse ni ignorarle
ni irrelevante. La doctrina indicada invierte el punto de partida del
tratamiento técnico de la nulidad y propone que, en principio… y
convenidas que correspondan al tipo de sociedad viciada debe
considerarse como si no lo estuviera, con aplicación de las normas
legales y convenidas que corresponde al tipo de sociedades de que
se trate. Se trata de, en vez de suponer inexistencia, partir de lo
contrario y en su caso disolver y liquidar bajo el régimen legal y
estatutario convenido. A este principio se han de poner limitaciones,
pero estas deben partir metodológicamente de la validez de aquel y
de sus vigencias como de general aplicación. (pp. 255-267).

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(Sociedades irregulares y de hecho)
3.6.- BRASIL:

La nueva ley brasileña de sociedades anónimas (15 de diciembre de 1976), exige

la publicidad y el registro del acto constitutivo (artículos 94 y 96), o de los estatutos,
en el registro de comercio (artículos 95, fracción I), para que las sociedad pueda
funcionar y que se impone responsabilidad solidaria a los administradores “por los
perjuicios causados por la demora en el cumplimiento de las formalidades
complementarias a la constitución” (artículo 99), pero en cambio, se libera a la
sociedad, respecto a los actos ejecutados en tal situación, salvo que la asamblea
general disponga lo contrario (artículo 99 de párrafo único).

3.7.- ARGENTINA:

En cuanto a la legislación argentina, la ley de sociedades comerciales de 1971,

en el artículo 7, establece que la “sociedad solo se considera regularmente
constituida con su inscripción en el registro público de comercio aunque en
ausencia de ella, se le reconocen ciertas facultades limitadas, dado que puede
disolverse (artículo 22) que n “no producirá la plenitud de los efectos normales”.

El articulo 23 impone obligación de los socios y a quienes contrataron en nombre

de la sociedad, son que les conceda el beneficio de excusión de los bienes
sociales, que el articulo 56 concede para todas las sociedades regularmente
constituidas. Se establece, además, en el artículo 24, que en las relaciones con
los terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad y en el párrafo
segundo del artículo 23, que ni “la sociedad, ni los socios, podrán invocar respecto
de cualquier tercero, ni entre sí, derechos o defensas nacidas del contrato social
(irregular, pero la sociedad podrá ejercer los derechos emergentes de los
contratos celebrados).

Además de ello, en la doctrina y en la legislación argentina, que se encuentra entre

la más avanzada en el estudio tratamiento legal de las sociedades irregulares y
de las sociedades de hecho. Lo resume Alberto Víctor Verón (1982), comentarista
de la Ley 19550, que regulo las sociedades comerciales en Argentina, desde
1972:

La ley de sociedades comerciales, superando las graves deficiencias

del código de Comercio en la materia, estructura un régimen
adecuado a la moderna doctrina y, especialmente a la abundante
elaboración jurisprudencial argentina en torno a las denominaciones
sociedades de hecho y sociedades irregulares. …Tanto las

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(Sociedades irregulares y de hecho)
 sociedades de hecho como las irregulares, bajo distintas vestiduras,
con o sin instrumentación, afectadas por vicios formales, aquellas
conocidas con el aditamento “en formación”, etc., integran una.
Categoría empresarial de indiscutible realidad e importancia en el
sistema económico social donde se desenvuelven, y no es de
extrañar que una buena parte de las sociedades (especialmente las
anónimas), tengan su origen en aquellas sociedades no constituidas
regularmente. … De todos modos nuestra ley de sociedades regula
aquella sociedad anómala (irregular y de hecho) reconociéndole
personalidad, aunque precaria… y limitada porque ella no producirá
la plenitud de sus efectos normales. (pp. 152-153).

3.8.- COMUNIDAD ECONÓMICA EUROPEA:

En el ámbito de la comunidad Económica Europea se ha adoptado, en forma

natural, el mismo principio. Leamos, al respecto a Guillermo J. Jiménez Sánchez
(1991):

Junto a la situación creada por las actuaciones llevadas a cabo en

interés de una sociedad en formación, cabe plantear la generada con
las operaciones desarrolladas por un conjunto de personas o
“colectivo” agrupado en virtud de un acuerdo social que no va, en
definitiva, a ser objeto de inscripción en el registro Mercantil. Este
último supuesto ser aberrante ni infrecuente. … Superando la
posición dogmática radicalmente contraria a la misma toma en
consideración de la actividad llevada a cabo’ por los conjuntos de
personas o “colectivo” agrupados en esas sociedades irregulares, el
texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas establece, en
relación con las situaciones planteables en las sociedades anónimas
constituidas “ por convenio”, una regulación que pretende solucionar
problemas reales de la vida del tráfico, reconociendo una
determinada validez o eficacia a los acuerdos o pactos sociales; en
definitiva, a las sociedades, aun a falta de su inscripción es el
Registro Mercantil. (pp. 679-680).

Como puede apreciarse, es reconoció en forma casi unánime el principio de la

validez de las sociedades con estructuras nulas, defectuosas, irregulares o de
hecho, debido a la necesidad de regular sus efectos y los de las operaciones que

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(Sociedades irregulares y de hecho)
hubiesen podido realizar con terceros, abandonándose así, en el derecho
societario, los efectos tradicionales de la nulidad de los actos jurídicos. Tanto el
principio como la normativa correspondiente se encuentran incorporados en
nuestra regulación societaria, desde la LGS anterior.

4. JURISPRUDENCIA RESPECTO A LA INEXISTENCIA DE PERSONALIDAD

JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO:
Como bien hemos expresado anteriormente, las sociedades irregulares y de
hecho no cuentan con personalidad jurídica, esto ha quedado demostrado líneas
arriba, mediante la amplia doctrina que apoya nuestra postura. Sin embargo, esta
no es la única fuente de la que nos agenciamos y que nos respalda, ya que la
jurisprudencia ha manifestado también la inexistencia de personalidad jurídica de
las sociedades irregulares.

Es así que la sentencia de Casación 699-2014 emitida por la Sala Civil Transitoria
de la corte Suprema de Justicia de la República, respecto de OBLIGACIÓN DE
DAR SUMA DE DINERO, que tiene por sumilla “Al no haberse cumplido con
adecuar su pacto social y Estatuto a las disposiciones de la Ley General de
Sociedades número 26887 ha devenido en sociedad irregular, de conformidad con
la Segunda Disposición Transitoria de la misma ley”, expresa:

FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala Suprema, mediante

resolución de fojas veinticuatro del presente cuadernillo, de fecha doce
de junio de dos mil catorce, declaró procedente dicho recurso de
casación por la causal de infracción normativa de derecho
material del artículo 424 y de la Segunda Disposición Transitoria
de la Ley número 26887 – Ley General de Sociedades,
sosteniéndose que en las sociedades irregulares los administradores
que actúan a nombre de la sociedad irregular son personas
solidariamente responsables por los contratos realizados desde que
se produjo la irregularidad, tal como se ha acreditado con la ficha de
registral de Registro Mercantil de la Oficina Registral de Lima, que obra
en autos con anexo 1- F del escrito de la demanda; por ende, no
habiendo declarado así se contraviene las referidas normas.

Además, dicha sentencia refiere dentro de los considerandos QUINTO, SEXTO y

OCTAVO la inexistencia de personalidad jurídica en las sociedades irregulares:

QUINTO.- Al respecto, el artículo 424 de la Ley General de Sociedades

establece que los administradores, representantes y, en general,

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(Sociedades irregulares y de hecho)
 quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad
irregular, asumen responsabilidad personal, solidaria e ilimitada por
los contratos y, en general, por los actos jurídicos realizados desde
que se produjo la irregularidad. En otras palabras, desaparece todo
beneficio de responsabilidad limitada en las sociedades irregulares. La
responsabilidad comprende el cumplimiento de las obligaciones
respectivas y, en su caso, la indemnización por los daños y perjuicios
causados por actos u omisiones que lesionen directamente a la
sociedad, a los socios o a terceros. Nótese, entonces que la
responsabilidad es amplísima para los administradores, los
representantes y las personas que actúen a nombre de la sociedad
irregular. Incluye el cumplimiento de las obligaciones daños y
perjuicios. Además, estas personas responden no solamente ante
terceros, sino también ante la propia sociedad irregular ante sus actos.

SEXTO.- Por otro lado, la Segunda Disposición Transitoria de la citada

Ley dispone que al vencimiento del plazo señalado en la Primera
Disposición Transitoria (a más tardar el treinta y uno de diciembre de
dos mil uno) devendrán en irregulares las sociedades que no hubieran
efectuado la respectiva adecuación.

OCTAVO.- Resulta claro, entonces que al no haber cumplido Lugoma

Import Export Sociedad Anónima con adecuar su pacto social y
Estatuto a las disposiciones de la Ley General de Sociedades ha
devenido en sociedad irregular, de conformidad con la Segunda
Disposición Transitoria de la citada Ley; por consiguiente, al haber
actuado la codemandada Lucrecia María Gonzales Marruffo, en la
celebración del contrato de Compra Venta de fecha veinticuatro de
mayo de dos mil siete con el demandante, a nombre de Lugoma Import
Export Sociedad Anónima, devenida en irregular, le corresponde,
asumir solidariamente la responsabilidad por el cumplimiento de la
obligaciones de aquella, de conformidad con el artículo 424 de la Ley
General de Sociedades. De ello se deduce que tento Lugoma Import
Export Sociedad Anónima como Lucrecia María Gonzales Marruffo se
encuentran en la obligación de pagar a la demandante la suma de
veinticuatro mil dólares americanos por concepto de restitución de
arras dobladas.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
5. ANÁLISIS Y DISCUSIÓN DE DATOS.

Luego de haber realizado la investigación sobre si las sociedades irregulares

tienen o no personalidad jurídica, se presenta a continuación los siguientes datos.
El orden de los mismos esta en dependencia de las corrientes doctrinaria
empleada en la investigación.

Las sociedades irregulares no vendrían a ser lo mismo que las sociedades de

hecho. Ya que según Miguel A. Sasot Betes y Miguel P. Sasot: aunque se les trate
de la misma forma, no significa que no haya diferencias. Ahora este tipo de
sociedad fomenta erróneamente la ausencia de personalidad jurídica, cuando al
momento de su constitución no cumple con algún aspecto de la llamada
inscripción en el registro, caso que no ocurre en países como Argentina, que no
considera que por no haber cumplido con el proceso de fundación, esta sociedad
carezca de personalidad jurídica. Se puede notar que una sociedad al pasar o
transformarse en otra incurre en vicios de formalidad, por lo que se le puede
considerar como una causal para denominarla como sociedad irregular, que le
restan plenitud de existencia jurídica.

Las sociedades de hecho no se pueden adecuar a ningún tipo de sociedad; ya

que esta carece de particularidades que puedan adaptarse a un modelo de
sociedades, por no cumplir con la base instrumental que le sirva de sustento, para
constituirse como tal.

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(Sociedades irregulares y de hecho)
 CONCLUSIONES

 Los efectos legales de la irregularidad son de aplicación general, es decir,

se producirán tanto para las sociedades irregulares como de hecho, y es
que su naturaleza deriva del desconocimiento de la personalidad jurídica
de las sociedades irregulares y de hecho.
 Nuestro sistema legal no puede permanecer al margen del tema tratado,
debiendo establecer una regulación práctica, con la finalidad de controlar
estas realidades económicas y fácticas. Es así, que nuestra LGS brinda,
además de soluciones a los empresarios para que subsanen los distintos
vicios, la máxima protección a los acreedores o terceros de una sociedad
irregular y de hecho.
 En cuanto a la legislación comparada podemos notar la forma casi unísona
en que las sociedades irregulares son consideradas validas por los países
mencionados. por ejemplo, la doctrina española considera a la sociedad
irregular invocando su nulidad, mientras que la doctrina argentina, que es
la que más consideración tiene en cuanto a las sociedades irregulares,
plantea que la Ley de Sociedades Comerciales estructura un régimen
adecuado en torno a las sociedades irregulares. en consecuencia, la
existencia de las sociedades irregulares en estos países, plantea la
necesidad de estudiar a las sociedades irregulares dogmáticamente y
legislativamente.
 Las consecuencias que conllevan la inexistencia de personalidad jurídica
dentro de las sociedades irregulares, pueden servir como una advertencia
o prevención para lograr que cada vez más sociedades tomen el camino
de la regularidad, debido a que, como ya hemos visto en la jurisprudencia
planteada anteriormente, dichas consecuencias afectan el patrimonio
personal de los socios y no se limitan al propio patrimonio de la sociedad.
Es así, que teniendo en cuenta casos como el presentado se motiva a
futuras sociedades a constituirse regularmente, en aras de la protección
del patrimonio personal de los socios.
 Las sociedades irregulares y las de hecho, aunque no son lo mismo por lo
ya antes explicado, se consideran que ambas deben de tener el mismo
tratamiento en lo que se refiere a la carencia de personalidad jurídica, lo
cual conlleva a una responsabilidad ilimitada, como consecuencia de no
haberse constituido e inscrito conforme a la LGS.

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(Sociedades irregulares y de hecho)