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PRESENTADO POR:
SEMESTRE : XI
SECCION : “ C ”
JULIACA – PERÚ
2018
ÍNDICE
Pág.
Introducción i
Objetivos 2
Objetivo General 2
Objetivo Específicos 2
Cap. I Generalidades del Derecho Internacional Privado 3
1.1. Definición, denominaciones, aplicación y objeto del Derecho
Internacional Privado, Introducción al estudio de las fuentes del
Derecho Internacional Privado 3
Cap. II Las Fuentes del Derecho Internacional Privado 4
2. Introducción al Estudio de las Fuentes del Derecho 4
3. Las Fuentes del Derecho Internacional Privado 6
3.1. Clasificación de las Fuentes del Derecho Internacional Privado 6
3.1.1. La Clasificación de las Fuentes del Derecho Internacional Privado
según Carlos Arellano García 6
3.1.2. Fuentes Nacionales 7
A) La Ley 7
B) La Costumbre 9
C) La Jurisprudencia 11
3.1.3. Fuentes Internacionales 12
A) Los Tratados 12
La ley como Fuente Nacional y los Tratados como Fuente Internacional 14
B) La Costumbre Internacional 15
C) La Jurisprudencia Internacional 16
D) Los Congresos Científicos y las Conferencias Diplomáticas 19
I. Los Congresos Científicos 19
II. Conferencias Diplomáticas 19
3.1.4. Fuentes Comunes 20
A) La Doctrina 20
B) Los Principios Generales del Derecho 22
3.2. La Clasificación de las Fuentes del Derecho Internacional Privado
según Marco Gerardo Monroy Cabra en su libro Derecho
Internacional Privado 25
3.2.1. Tratados 26
3.2.2. Costumbre 26
3.2.3. Ley 27
3.2.4. Jurisprudencia de los Estados 28
3.2.5. Doctrina de los Autores 30
3.2.6. Principios Generales de Derecho Internacional Privado 31
Conclusión 34
Recomendaciones 35
Bibliografía 36
Anexos 37
INTRODUCCIÓN
Reciprocidad: las leyes de un Estado pueden ser aplicadas en otro Estado que a
su vez a consentido en que sus leyes sean aplicadas en el primero (tratados).
El motivo que nos ocupa se constituye en las Fuentes del Derecho Internacional
Privado o sea lo que da origen, donde emana esta rama del Derecho y su
clasificación, diversa dado los aspectos y criterios que se toman en cuenta para
establecer las diferentes fuentes; conviene mostrar un panorama generalizado
sobre las Fuentes del Derecho, como secuencia, las fuentes del Derecho
Internacional Privado desde la perspectiva de Carlos Arellano García y de Marco
Gerardo Monroy Cabra. Ambos plantean un panorama diverso en cuanto a la
forma de clasificar las fuentes, por lo que el planteamiento en el informe siguiente
responde a un trabajo segmentado conforme a los doctrinarios de la materia.
i
OBJETIVOS
Objetivo General
Objetivos Específicos
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FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
CAPÍTULO I
GENERALIDADES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1 TORRE, A. (7° Edición 1975). Introducción al Estudio del Derecho. Buenos Aires: Emilio Perrot. Pág. 775
2 TORRE, A. Ibíd. Pág. 778
3 GARCÍA Máynez, E. (36° Edición 1984). Introducción al Estudio del Derecho. México D. F.: Porrúa. Pág. 150
3
Objeto.- El objeto de la ciencia denominada Derecho Internacional Privado,
escribe Fiore, consiste en determinar la autoridad extraterritorial de cada ley; esto
es, en indagar y establecer, con arreglo a los principios del Derecho, si la
autoridad, la fuerza y la eficacia de todo precepto imperativo sancionado por cada
legislador deben terminar en las fronteras del Estado en que se ha dictado, o
deben extenderse en ciertos casos al territorio sujeto a otra soberanía; y en el
supuesto de que deba admitirse la autoridad extraterritorial de la ley, precisar los
4
límites dentro de los cuales puede aquella ser admitida.
CAPÍTULO II
La expresión fuentes, (del latín fons, fontis) es el manantial de agua que brota de
la tierra y aplicada metafóricamente a la ciencia del derecho alude a las normas
jurídicas.
Son fuentes formales las maneras como se engendra la norma jurídica. Así la
norma jurídica puede nacer bajo el aspecto de una ley, de una regla
consuetudinaria, de una disposición jurisprudencial, de una opinión doctrinal, etc.
4
Las fuentes reales están constituidas por aquellos elementos metajurídicos que
propician el contenido de las normas.
6 ARELLANO García, C. (17° Edición 2008). Derecho Internacional Privado. México D. F.: Porrúa. Pág. 42
5
3. LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Al referirse a este tema (el de las fuentes del Derecho Internacional Privado)
Biocca et al, lo hace en el sentido de fuentes del Derecho positivo, sin atender al
sentido de “fundamento de la realidad del ordenamiento” propio de la filosofía del
Derecho, o a los antecedentes históricos del Derecho.
7 BIOCCA – C., Basz. (2° Edición 1997). Lecciones de Derecho Internacional Privado parte general.
Buenos Aires: Universidad. Pág. 46
6
Así Carlos Arellano García establece la clasificación en tres puntos clave:
Son fuentes nacionales aquellas que hemos de localizar e el orden jurídico vigente
en un solo país.
Las fuentes de derecho interno puede ser de dos clases: A) aquellas que
cumplimenta obligaciones de normas internacionales .B) Aquellas desligadas
totalmente de la norma jurídica del Derecho Internacional.
A) La Ley
Al hacer referencia a esta precariedad, hemos tomado como punto de partida que
la nacionalidad y la condición jurídica de los extranjeros no constituyen el tema
central del Derecho Internacional Privado porque si tal considerásemos no sería
tan profunda la carencia legislativa. Asimismo, aclaramos que la omisión
7
frecuente de disposiciones no es absoluta, porque los países tienen reglas de
solución de conflictos internacionales de normas jurídicas; sino que es relativa,
porque solo se regulan algunas cuestiones dejando grandes huecos al intérprete y
al ejecutor de la norma.
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El método individual al que se refiere Jitta, no es en nuestro concepto el único
sendero a seguir por el legislador nacional, aunque sí el más conveniente desde el
punto de vista del interés nacionalista. Efectivamente, al legislador el órgano
legislativo de un Estado, en ocasiones se ve forzado a legislar sin libertad cuando
un tratado internacional le ha señalado las bases generales a las cuales se ha de
ceñir.
B) La Costumbre
9
clásicos elementos objetivo y subjetivo “inveterada consuetudo” o sea la practica
reitera de una conducta: elemento subjetivo “opinio juris seunecessitatis ósea el
convencimiento de que la observancia de la conducta es obligatoria.
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de proliferar la actividad legislativa en cantidad y calidad. Por, si en un sistema de
Derecho escrito acudimos a la costumbre, solo es por absoluta necesidad y nunca
nos mostraríamos partidarios de la costumbre y adversarios decididos de las
codificaciones. Es misión de la doctrina aconsejar lo más conveniente, por lo tanto,
en Derecho Internacional Privado la evolución progresiva dependerá de las
codificaciones y no del Derecho consuetudinario, sin perjuicio naturalmente de que
se estudia la costumbre para recoger y definir las reglas que la integran, cuando
esto sea posible y ventajoso, o bien se le asigne a la costumbre un papel
complementario y supletorio.
C) La Jurisprudencia
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la contextura y definición que le hace falta en atrás de ese principio de seguridad
jurídica.
A) Los Tratados
8 ARELLANO García, C. (17° Edición 2008). Derecho Internacional Privado. México D. F.: Porrúa. Pág. 43
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principales fuentes del derecho internacional son, por tanto, dos a saber: 1) El
consentimiento expreso que se da cuando los Estados conciertan un tratado
estipulado ciertas reglas sobre la conducta futura internacional de las partes; 2) el
consentimiento tácito, este es, el consentimiento implícito o consentimiento
manifestados por el comportamiento de los Estados que han adoptado la
costumbre de someterse a ciertas reglas de conducta internacionales.
El tratado es una especie de género “ actos jurídicos” y por lo tanto es una doble o
múltiple manifestación de voluntad de sujetos de la comunidad internacional con la
intención licita de crear, modificar, extinguir, transmitir, conservar, aclarar, respetar,
constatar certificar detallar, etc., derechos y obligaciones.
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diésemos la amplia significación de alterar el orden jurídico pero, si le damos esta
significación lata (amplia) quedarían incluidos en el infinitivo “modificar” los
infinitivos, crear, transmitir y extinguir por tanto, la alternativa es: referirse a varios
infinitivos enunciativamente o, en su defecto aludir a la alteración del orden
jurídico.
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Constituyen diferencias: A) la ley es unilateral, el tratado es bilateral o plurilateral;
B) la ley es interna, el tratado es internacional; la ley no engendra obligaciones
más que particulares y órganos del Estado; el tratado puede engendrar este tipo
de obligaciones pero las obligaciones principales que origina están dirigidas a
Estados, o sea a la persona jurídica estatal integral y no sólo a sus órganos.
B) La Costumbre Internacional
Oppenheim afirma que la norma jurídica internacional tiene como fuente directa el
consenso de los Estados miembros de la comunidad de las naciones y que el
consentimiento puede exteriorizarse tácitamente cuando el Estado se comporta
como se hubiera comportado si no hubiera consentido.
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formal es de escasísima relevancia, aunque no hasta el grado de que deba
eliminársele.
Entre las costumbres internacionales cita Niboyet: la obligación reconocida por los
Estados de ejecutar las sentencias dictadas en sus respectivos territorios con
arreglo a las condiciones que ellos fijen; la regla de la mutua ayuda jurídica entre
las autoridades judiciales para la comunicación de determinados actos; y, por
último, la aplicación de las leyes extranjeras, en una cierta medida, por lo menos.
C) La Jurisprudencia Internacional
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La carencia de esos tribunales y de esa jurisdicción ius privatista es la regla
general. Si los Estados pocos se han preocupado de estatuir reglas, menos aún se
han preocupado de los órganos jurisdiccionales encargados de aplicar esas
reglas.
En el orden lógico de las ideas primero deben crearse las normas jurídicas de
solución de conflictos interestatales de preceptos de Derecho y después
establecerse los órganos encargados de su aplicación. Esto hace exclamar a
Niboyet: “no existe, en realidad, una verdadera jurisprudencia internacional”. En el
aspecto de jurisprudencia internacional de Derecho Internacional Público, es
notable su desarrollo de los últimos tiempos y se ha culminado con la creación de
la Corte Internacional de Justicia, mientras que en Derecho Internacional Privado
la posibilidad de acudir a las fuentes internas ha frenado su desarrollo en este
aspecto de jurisdicción.
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derecho y deber que tienen los Estados de proteger a sus nacionales es posible
que un tribunal internacional, con jurisdicción para conocer de las controversias
entre los Estados, decidida una cuestión derivada de una relación entre
particulares de diversos Estados, o de una relación entre un particular de un
Estado y otro Estado diverso. En otros términos, con motivo de la jurisdicción
internacional de Derecho Internacional Público, que rige las controversias entre los
Estados, es mas de Derecho Internacional Privado en forma indirecta como en los
casos a que se refiera Verplaetse.
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D) Los Congresos Científicos y las Conferencias Diplomáticas
9 ARELLANO García, C. (17° Edición 2008). Derecho Internacional Privado. México D. F.: Porrúa. Pág. 47
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3.1.4. Fuentes Comunes
A) La doctrina
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En la opinión de Carlos Arellano García, la doctrina debe bifurcarse en la atención
a los problemas teóricos y científicos más allá de la legislación vigente de un país
y en el estudio de las normas jurídicas vigentes en uno o más Estados. Es decir,
deberá seguir tanto el método universal como el individual para ser completa. Se
discrepa, por tanto, de la manera de pensar de Jitta que considera superior la
limitación de los estudios doctrinales al Derecho vigente de un Estado que el
estudio de esta ciencia (la del Derecho Internacional Privado) tendiente a la
búsqueda de una base universal, moviéndose por encima de todas las leyes.
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tratadistas que hacen a su vez tal repertorio bibliográfico. Otros más, como Pérez
Verdía y Werner Goldchmidt hacen una referencia a las obras nacionales. Arellano
García se remite a la bibliografía utilizada para la elaboración de su libro “Derecho
Internacional Privado”.
1° Algunos han identificado los principios generales del Derecho con máximas del
Derecho Romano. Esta identificación es parcialmente acertada en cuanto a que
los magníficos juristas romanos localizaron a menudo fórmulas atingentes que
encierran principios generales del Derecho, en los términos de la definición,
valederos en el tiempo y el espacio. La identificación no es conveniente porque
dentro de las reglas genéricas estatuidas por el Derecho Romano hubo
estipulaciones comprensibles sólo para aquella época y actualmente repudiadas.
2° Ésta muy generalizada la idea de que los principios generales de Derecho son
precisamente indicaciones generales del Derecho Justo o Natural. Del Vecchio, en
una monografía sobre este tema así lo ha demostrado. Tiene esta opinión el
inconveniente de que se traslada el problema a saber que es el Derecho Natural.
Magistralmente, Eduardo García Máynez señala que al afirmarse que son los d
Derecho Natural, “quiere decirse que, a falta de disposición formalmente válida,
debe el juzgador formular un principio dotado de validez intrínseca, a fin de
resolver la cuestión concreta sometida a su conocimiento”. Queda excluida, por
tanto, la posibilidad legal de que falle de acuerdo con sus opiniones personales.
3° En una tercera postura se sostiene que los principios generales de Derecho han
de extraerse del sistema jurídico vigente de un país. Esta opinión es aceptable
nada más en parte porque si bien tiene razón en cuanto a que el juzgador o el
ejecutor de las normas jurídicas ante una laguna legal no deberá crear una norma
22
jurídica para el caso concreto que contradiga el sistema general de la legislación
en un país, no tiene razón en lo que atañe a que no siempre es posible extraer un
principio general de Derecho del sistema jurídico vigente de un país, sobre todo
cuando la laguna es absoluta. En todo caso, la tendencia que se analiza es útil
para señalar un rasgo de los principios generales de Derecho: no deben
contradecir el sistema jurídico vigente.
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de las normas internas e internacionales han desarrollado una labor que en la
actualidad puede tildarse de precaria, se acrecienta la importancia de los
principios generales de Derecho que permitirán al creador de estas normas
jurídicas generales completar su labor, o bien, al ejecutor de estas normas
generales le darán la oportunidad de resolver el problema de conflicto
internacional espacial de normas aun cuando el legislador no le haya dado la
pauta relativa.
Parece en verdad extraño que, por lo común, los tratadistas del Derecho
Internacional Privado hayan hecho caso omiso de los principios generales del
Derecho al estudiar las fuentes de nuestra ciencia, no obstante que, por el
desarrollo precario de las fuentes de las fuentes directas, es menester acudir con
frecuencia a estos postulados.
10 ARELLANO García, C. (17° Edición 2008). Derecho Internacional Privado. México D. F.: Porrúa. Pág. 79
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3.2. La clasificación de las fuentes del Derecho Internacional Privado
según Marco Gerardo Monroy Cabra en su libro Derecho
Internacional Privado
Otros autores (entre ellos, Carlos Alberto Lazcano) nos las clasifican, sino que
dicen que son el derecho natural, la ley, los tratados, las costumbres, la
jurisprudencia y la doctrina. Manuel Torres Campos las divide en directas, que son
los tratados, la ley, la costumbre, la jurisprudencia y, a falta de precepto positivo o
consuetudinario, el derecho natural; y en indirectas, que integran la bibliografía
jurídica.
Por último, es necesario anotar que según la doctrina internacionalista, las únicas
fuentes del derecho internacional privado son los tratados y la costumbre. Según
la doctrina nacionalista, lo es tan solo la ley. Sostienen la primera teoría Donati,
Jitta, Pillet, Zitelmann, y la segunda, Maury, Niboyet, Pachioni, etc.
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Consideramos que no hay necesidad de intentar una nueva clasificación, y por eso
nos limitamos a dar una noción de las fuentes existentes: tratados, costumbre
11
internacional, ley, jurisprudencia, doctrina y principios generales del derecho.
Luego del panorama dado por Monroy Cabra, sostiene como fuentes del Derecho
Internacional Privado las siguientes: Tratados, costumbre, ley jurisprudencia de los
Estados, doctrina de los autores, principios generales de Derecho Internacional
Privado
3.2.1. Tratados
3.2.2. Costumbre
11 MONROY Cabra, Marco G. (6° Edición 2006). Tratado de Derecho Internacional Privado. Bogotá:
Temis. Pág. 37
12 MONROY Cabra, Marco. G. Ibíd. Pág. 38
26
actum, por virtud de la cual el acto o contrato realizado conforme a la ley del lugar
13
de celebración es válido en todas partes”.
3.2.3. Ley
27
Constitución de la República; Art. 6, 7, 8, 14 Código Civil) hay que observar que en
los ejemplos citados se trata de normas indirectas de colisión que buscan el
derecho aplicable para resolver el caso iusprivatista internacional, y no de normas
directas que contienen hechos dentro de tipos legales. Estas normas están
diseminadas en los códigos, en la Constitución y, desde luego, en los tratados
14
internacionales.
28
pronunciado por la Corte Permanente de Justicia Internacional (17 de agosto de
1923) fue el del asunto del “Wimbledom”, navío inglés fletado por un armador
francés para llevar armas y municiones a Polonia, entonces en guerra con Rusia.
Este navío fue detenido por Alemania en nombre de su neutralidad, que no le
permitía el paso por el canal de Kiel, internacionalizado por el Tratado de
Versalles. Planteadas así las cosas y teniendo en cuenta los perjuicios para los
interesados, el asunto fue sometido a la decisión de la Corte de La Haya, por
intermedio de los gobiernos de Francia e Inglaterra, respectivamente. La Corte les
dio la razón a Francia e Inglaterra, declarando que una regla contractual
aventajaba una disposición unilateral.
29
como el caso de Nottegohn (6 de abril de 1955), en el que se aplicó el principio de
15
la nacionalidad efectiva.
Según Yanguas de Messía, en esta ciencia la doctrina cumple una doble misión:
1) sistematizar e interpretar las normas positivas existentes; 2) preparar los
progresos de esta ciencia, estableciendo contactos entre los diversos sistemas
positivos y científicos, para adoptar las soluciones uniformes que correspondan.
La doctrina tiene enorme influjo en esta materia, a causa de la deficiencia de la
codificación y la inexistencia de una verdadera jurisdicción internacional para
litigios entre particulares.
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Haye los cursos que desde 1923 han citado célebres internacionalistas de
todo el mundo.
d) El Instituto Americano de Derecho Internacional, fundado en 1912. A este
instituto se debe la preparación del dominado Código de Bustamante.
e) El Instituto de Derecho Americano, creado en Washington en 1923, y que
se ocupa en la codificación del derecho norteamericano, en diferentes
restatements.
f) El Instituto Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional, creado en
1951 y que atiende a la codificación y estudio de los problemas que
interesan a la comunidad hispano-luso-americano-filipina.
g) El Instituto Interamericano de Estudios Jurídicos Internacionales, que
funciona en Washington y que ha hecho importantes publicaciones para la
difusión y desarrollo progresivo del derecho internacional y para su
16
codificación.
31
Lo esencial es encontrar una elección justa del derecho nacional aplicable al caso
mediante conexiones razonables y justas.
32
dificultades causadas por su aplicación simultánea se resolverán teniendo en
cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
33
CONCLUSIÓN
34
RECOMENDACIONES
35
BIBLIOGRAFÍA
36
ANEXO
Grupo 1
La expresión fuente del Derecho. (del latín fons, fontis) es el manantial de agua
que brota de la tierra y aplicada metafóricamente a la ciencia del derecho alude a
las normas jurídicas.
37
- Fuentes Internacionales: Los tratados, la costumbre internacional, la
jurisprudencia internacional, los congresos científicos y las conferencias
diplomáticas.
- Fuentes Comunes: La doctrina, los principios generales del Derecho
38
3.1. Doctrina: conjunto de opiniones escritas vertidas por los especialistas en la
Ciencia del Derecho.
- Los tratados
- La costumbre
- La ley
- Jurisprudencia de los Estados
- Doctrina de los autores
- Principios generales de Derecho Internacional Privado: entiéndase por
estos el conjunto de valores hasta cierto punto vinculados a la moral dado
el origen en la abstracción y la justicia, que rigen las relaciones
internacionales privadas.
39