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a) El artículo 103 de la Constitución Política, cuyo texto original ha sido sustituido por la Ley Nº
28389: “Pueden expedirse leyes especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas. Pero no
por razón de la diferencia de las personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a
las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerzas ni efectos
retroactivos; salvo, en ambos supuestos en material penal cuando favorece al reo. La ley se
deroga sólo por otra ley. También queda sin efecto por sentencia que declara su
inconstitucionalidad. La Constitución no ampara el abuso del derecho”.
4. FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA
2.9 Que, de acuerdo a lo que dispone el Artículo 49º de la Ley de Servicio Civil, recientemente publicada el 03 de Julio del 2013 y
publicada en el diario oficial “El Peruano” el 04 de Julio del 2013, sobre las Causales de Término del Servicio Civil, en el literal e) se
prescribe: “Alcanzar el límite de edad de setenta (70) años.
Señores miembros del honorable Tribunal Constitucional, es claro, legal y enfático que en toda la Administración Pública del Estado
Peruano el límite de edad para cesar es el cumplimiento de los 70 años de edad, entonces ¿porqué ésta inquina ley es contraria, y
daña contra el magisterio público nacional? ¿A qué se debe?, ¿Porqué ese maltrato a nuestros maestros?
2.10 Que, en ese sentido, solicitamos que se declare la inconstitucionalidad del Artículo 53º inciso “d” de la Ley Nº 29944, denominada
Ley de Reforma Magisterial, Publicada oficialmente el 25 de Noviembre del 2012, la cual señala que: “El retiro de la Carrera
Publica Magisterial de los profesores se produce por límite de edad al cumplir los 65 años”, porque lesiona y amenaza los
derechos fundamentales de los docentes que se encuentran bajo los alcances de la Ley Nº 24029, modificada por la Ley Nº
25212, denominada Ley del Profesorado, y los inmersos dentro de la Ley Nº 29062, denominada “Ley de Carrera Pública
Magisterial”, puesto que ambas normativas (explicadas en los numerales anteriores) el cese se produce cumplido los 70 años de
edad; y por tanto se contraviene el Artículo 26º inciso 2º de la vigente constitución Política del Perú, que en la relación laboral se
respeta con carácter irrenunciable los derechos reconocidos por la Constitución y la ley. Es decir, que aquellos derechos
reconocidos por la Constitución, tienen la naturaleza de irrenunciables, no pueden ser afectados por un contrato laboral, aunque el
trabajador haga renuncia expresa de ellos, o no los reclame.
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO
3.1 La vigente Constitución Política del Perú, de 1993.
Artículo 20º, señala que los Colegios Profesionales son instituciones autónomas con personalidad de derecho público.
Artículo 51º, que señala que la Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y
así sucesivamente.
Artículo 200º -inciso 4-, que señala que: “La Acción de Inconstitucionalidad, procede contra las normas que tienen rango de ley:
leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carácter general y
ordenanzas municipales que contravengan la Constitución Política en la forma o en el fondo”.
3.2. Ley Nº 28237 que promulga el Código Procesal Constitucional.
Artículo 75º, que respecto a la finalidad del proceso de Acción de Inconstitucionalidad dispone que éste proceso tiene por
finalidad la defensa de la Constitución frente a infracciones contra su jerarquía normativa.
Artículo 77º, que respecto a la procedencia de la demanda de acción de Inconstitucionalidad señala que ésta demanda procede
contra las normas con carácter de ley: decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados internacionales, reglamento del
Congreso y ordenanzas regionales y locales.
3.3 Ley Nº 26435, Ley Orgánica del Tribunal Constitucional.
Artículo 27º inciso 7, respecto a la legitimación para presentar ésta demanda, señala que los Colegios Profesionales están
facultados para interponer la Acción de Inconstitucionalidad.
3.4 La Ley Nº 24029, modificada por la Ley Nº 25212, denominada Ley del Profesorado, prescribe en el Artículo 45º inciso d) que hay
un cese por límite de edad y en el Artículo 147º del Decreto Supremo Nº 19-90-ED que reglamenta la mencionada Ley del
Profesorado, a la letra dice:“El cese por límite de edad se efectúa al cumplir setenta (70) años de edad el profesor, otorgándole la
pensión y demás beneficios que le corresponden”.
3.5 Este derecho está garantizado por lo que dispone el Art. 26 inciso 2 de la vigente Constitución Política del Perú, que a la letra dice: “2.
Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la Ley”. En tal sentido, es un despropósito ilegal, arbitrario
y abusivo desconocer nuestros derechos reconocidos por la Ley del Profesorado y este Principio Constitucional (Art. 26) que nos
garantiza sobre el abuso de autoridades genuflexas y al margen del justo derecho. El Artículo 26º de la vigente Constitución Política
del Perú, dispone que en la relación laboral, se respeten los siguiente principios: 1. Igualdad de oportunidades sin discriminación; 2.
Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley;3. Interpretación favorable al trabajador en caso de
duda insalvable sobre el sentido de una norma. El Artículo 26º inciso 2º de la Carta Magna señala que en la relación laboral se
respeta con carácter irrenunciable los derechos reconocidos por la Constitución y la ley. Es decir, que aquellos derechos reconocidos
por la Constitución, tienen la naturaleza de irrenunciables, no pueden ser afectados por un contrato laboral, aunque el trabajador
haga renuncia expresa de ellos, o no los reclame.
3.6 La sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 02637-2006-AA expresa en su Fundamento 3, lo siguiente: “(…) En
efecto, el “carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley” garantiza la imposibilidad jurídica de
disponer o renunciar libremente a los derechos que a favor del trabajador reconoce el ordenamiento laboral, sea antes de la
iniciación de una relación de trabajo, durante su desarrollo o una vez culminada. En ese sentido, la protección contra la
“autorrenuncia” de un derecho reconocido por la Constitución o la ley que tiene por finalidad impedir que la condición de
desigualdad material en la relación laboral pueda ser utilizada por el empleador con el objeto de forzar un pacto cuyas condiciones
contravengan los derechos reconocidos por normas inderogables del derecho laboral”. El fundamento glosado de la sentencia del
TC, muestra que es irrelevante que el trabajador disponga de sus derechos fundamentales, pues esto no libera al empleador, aunque
este empleador sea el Estado mismo, a cumplir con dichos derechos.
3.7 El Decreto Legislativo Nº 276, que reglamenta a la Administración Pública del Estado Peruano, conocido como “Ley de Bases de
la Carrera Administrativa y Remuneraciones del Sector Público” en su Artículo 35º, señala que “Son causales justificadas para
el cese definitivo de un servidor el límite de setenta (70) años de edad”.
3.8 El Artículo 186º inciso a) del Decreto Supremo Nº 05-90 que reglamenta el Decreto Legislativo Nº 276, conocido como Ley de
Bases de la Carrera Administrativa, que a la letra dice: “El cese definitivo de un servidor se produce de acuerdo a la Ley por las
causas justificadas siguientes: a) Límite de setenta años de edad.” Señor juez, esta ley y su reglamento abona al conocimiento
de apreciar la inconstitucionalidad del Artículo 53º inciso d) de la denominada Ley de Reforma Magisterial, Ley Nº 29944, el
cual usted no puede amparar por derecho y justicia constitucional.
3.9 Asimismo, en una interpretación sistemática de las normas se infiere que los actos administrativos que resuelven el término de la
relación laboral de la carrera pública magisterial por causal de límite de edad, deben realizarse obligatoriamente e inmediatamente
con el pago de la compensación por el tiempo de servicio, toda vez que de hacerse sin esta condición se dejaría en una situación
de desamparo a los profesores, por cuanto los procedimientos administrativos, de aquellos referidos a la tramitación de sus
pensiones ante la Oficina Nacional de Pensiones o de Asociaciones de Fondos de Pensiones tienen una duración mínima de tres
(3) meses, por lo que se generaría una desestabilidad en la economía de sus hogares.
3.10 La Ley Nº 29944 y el Decreto Supremo Nº 044-2013-ED que la reglamenta, de fecha 25Noviembre del 2012 y del 02 de Mayo del
2013 respectivamente, han generado una situación de preocupación, incomodidad y disconformidad por parte de los profesores del
sector público, a nivel nacional, en tanto que al haber tenido que actuar la administración pública de “oficio” se encontró con la
problemática de que no tenían programado o previsto en su presupuesto anual el correspondiente pago de Compensación de
Tiempo de Servicios, esto por cuanto conforme a la Ley General de Presupuesto y las normas de la materia establecen que el
anteproyecto de Presupuesto Institucional de Apertura (PIA) de los Pliegos debe ser presentado a mediados de cada año al
Ministerio de Economía para ser aprobado, dejando la imposibilidad posterior de ser modificado.
3.11 La Constitución Política del Perú establece que: a) La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de
la sociedad y del Estado por lo que toda ley debe tener un contenido positivo y humanizador respecto a la dignidad de esta; b) El
trabajo es la base del bienestar social y por tanto consagra que el trabajador es sujeto de protección por parte del Estado; por lo que
corresponde al Estado velar por el bien del trabajador y su familia sobre la base de su dignidad.
3.12 El Principio de irrenunciabilidad de derechos se fundamenta en el carácter protector del derecho laboral en la medida que se
presuma la nulidad, no sólo de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reconocido en una norma imperativa, sino
también de todo acto al que imperativamente es obligado por un elemento externo a su voluntad. Los derechos para ser
irrenunciables deben estar reconocidos tanto en la Constitución o en la Ley, cabe señalar que el Artículo 103º de la Constitución
Peruana, señala que toda ley rige para el futuro y no para el pasado, con alusión a la irretroactividad de la Ley. En ese
contexto, la Ley de Reforma Magisterial, están siendo aplicados arbitrariamente de forma retroactiva a situaciones fácticas,
cuyos efectos jurídicos ya han sido consumados bajo la norma anterior ( Ley Nº 24029, Ley del Profesorado); ello se relaciona
con la Teoría de los Hechos Cumplidos que se establece en el Artículo 2121º del Código Civil, cuando señala que a partir de su
vigencia, las disposiciones del ordenamiento jurídico o de una norma “se aplicarán inclusive a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurídicas existentes”; en tal sentido, toda norma se aplica de inmediato y rige para el futuro, ésta
nueva norma se aplica a las consecuencias o mejor dicho a los efectos de situaciones jurídicas existentes y que aún provienen
del pasado, ello implica que una situación jurídica acaecida en el pasado, que todavía no haya acabado de producir sus
consecuencias en el tiempo, y justamente esas consecuencias que se han trasladado hacia el presente, son a las que las abarca y
los rige la nueva ley; empero si esta situación fáctica del pasado, se ha consumado con todos sus efectos, bajo los alcances de la
anterior norma, y ya no tienen efectos que se trasladen en el tiempo y la nueva norma no tiene nada que regirlos.
3.13 Razón por la cual, manifestamos a usted como Fundamentos de nuestra Demanda la Ordenanza Regional Nº 241-AREQUIPA,
publicada oficialmente el día 30 de Agosto del 2013, la cual establece como requisito para el cumplimiento del “CESE POR
CAUSAL DE LIMITE DE EDAD”, dispuesto por la Ley Nº 29944, Ley de la Reforma Magisterial, la cual establece en su Artículo
1º “Establecer como requisito indispensable, para el término a la relación laboral de la Carrera Pública Magisterial por causal de
límite de edad estipulada en el Artículo 53º de Ley Nº 29944, que la Gerencia Regional de Educación cuente con la
disponibilidad Presupuestal para el Pago de Compensación por Tiempo de Servicio y los beneficios pensionarios si fuese el
caso. En tanto la Gerencia Regional de Educación, no cuente con la respectiva disponibilidad presupuestal para los fines que
se refiere el párrafo precedente, no procederá los actos administrativos que den por concluida o terminada la relación laboral
por causal de límite de edad”.
3.14 Asimismo el Artículo 2º de la referida Ordenanza Municipal, señala que lo dispuesto “tiene como finalidad garantizar el respecto de
la dignidad de la persona y el derecho de los profesores del sector público a efectos de viabilizar el pago respectivo de la
Compensación por Tiempo de Servicios y evitar ulteriores demandas o acciones civiles”.
3.15 En ese orden de ideas, el Tribunal Constitucional, mediante Sentencia recaída en el Expediente 03052-2009-PAC/TC del 14 de Julio
del 2010 en su fundamento 05, Numeral 22 establece que la compensación por tiempo de servicios tiene la calidad de beneficio
social de previsión de las contingencias que origina el cese en el trabajo y de promoción del trabajador y su familia; lo que ha
pretendido el legislador, es que este beneficio funcione como una especie de ahorro forzoso que permita cubrir alguna
eventualidades frente a la pérdida de trabajo; por tanto, es un ahorro forzoso del trabajador, que el empleador está obligado a
cancelar a la terminación del vinculo laboral y que al empleado le sirve para subvencionar sus necesidades mientras permanece
cesante.
3.16 En tal sentido, el Artículo 53º inciso “d” de la Ley Nº 29944 lesiona nuestros derechos adquiridos por Ley Nº 24029, denominada Ley
del Profesorado, modificada por la Ley Nº 25212. Debe quedar bien claro, que nuestra demanda se Acción de
Inconstitucionalidad no es contra toda la Ley Nº 29944, sino contra el carácter inconstitucional del Articulo 53º inciso d) de la
mencionada Ley porque este artículo lesiona y vulnera el inciso 2 del Artículo 2º y los Artículo 26º y 103º de la Vigente
Constitución Política del Perú.
IV. VÍA PROCEDIMENTAL
La presente acción deberá tramitarse como Demanda de Inconstitucionalidad, conforme al Artículo 77º de la Ley Nº 28237, Ley
que regula el Código Procesal Constitucional.
V. MEDIOS PROBATORIOS
5.1 La Ley Nº 29944, denominada Ley de Reforma Magisterial publicada en el Diario Oficial “El Peruano”, el 25 de Noviembre del
2012.
5.2 La Ordenanza Regional Nº 241-AREQUIPA la cual establece requisitos para el cumplimiento de“CESE POR CAUSAL DE LIMITE DE
EDAD”.
5.3 El Certificado Notarial de Acuerdos de la Sesión Extraordinaria de la Junta Directiva Nacional del Colegio de Profesores del Perú
celebrada el 26 de Noviembre del 2012, la cual autoriza interponer la presente Demanda de Inconstitucionalidad.
VI. ANEXOS
1-A Fotocopia de la Ley Nº 29944, denominada Ley de Reforma Magisterial publicada el 25 de Noviembre del 2012.
1-B Fotocopia de la Ordenanza Regional Nº 241-AREQUIPA la cual establece requisitos para el cumplimiento de “CESE POR CAUSAL DE
LIMITE DE EDAD”.
1-C Fotocopia de la Inscripción del Colegio de Profesores del Perú en los Registros Públicos de Lima.
1-D Fotocopia del Certificado Notarial de Acuerdos de la Sesión Extraordinaria de la Junta Directiva Nacional del Colegio de Profesores del
Perú celebrada el 26 de Noviembre del 2012, la cual autoriza interponer la presente Demanda de Inconstitucionalidad.
1-E Fotocopia de la Constancia de Habilitación del Abogado firmante de la demanda.
1-F Fotocopia de los Documentos de Identidad de los demandantes.
POR TANTO
Señor Presidente del Tribunal Constitucional, solicitamos admitir la presente demanda, tramitarla conforme a ley y declararla
fundada en todos sus extremos en el momento oportuno, por ser de justicia.
PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, de conformidad con los Artículos 74º y 80º del Código Procesal Civil otorgamos facultades
generales de representación a favor del letrado Dr. VÍCTOR JÚBER MOSCOSO TORRES con Registro del Colegio de Abogados de
Lima Nº 27974, declarando estar instruidos de la representación que otorgamos y sus facultades.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, conforme lo prescrito en la Quinta Disposición Final del Código Procesal Constitucional, la
presente demanda se encuentra exonerada del pago de tasas judiciales.
Lima, 20 de Febrero del 2014