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AÑO lxxXII N° 203 Tomo La Ley 2018-E

BUENOS AIRES, argentina - Lunes 29 de octubre de 2018 ISSN 0024-1636

edición especial: impacto de la tecnología en el proceso

Los mensajes de WhatsApp y su acreditación

en el proceso civil
Gastón E. Bielli (*)
SUMARIO: I. Introito. La prueba electrónica en general.— II. La aplicación WhatsApp y sus características.— III. El cifrado de extremo a extremo.— IV. Documentos electrónicos. Breves nociones.—
V. Firma electrónica y mensajes de WhatsApp .— VI. Vinculación con la correspondencia a la luz del Cód. Civ. y Com.— VII. Fuente o elementos de prueba.— VIII. Documento electrónico. Requisitos
de su admisibilidad en juicio.— IX. Los medios de prueba. Parte general.— X. Los medios de prueba. Parte especial.— XI. Prueba indiciaria. El principio de libertad probatoria.— XII. Carga probatoria
e impugnación.— XIII. Cadena de custodia.— XIV. Falsedad y manipulaciones de los mensajes.— XV. Valoración de la prueba informática.— XVI. Conclusiones y reflexiones.

I. Introito. La prueba electrónica en general dispositivo electrónico a través del cual se
adquiere el conocimiento de un hecho con-
La doctrina especializada ha definido a la trovertido, bien mediante el convencimien-
prueba electrónica, o en soporte electrónico, to psicológico, bien al fijar este hecho como
como aquella información contenida en un cierto atendiendo a una norma legal (1).
Hoy en día existe una enorme cantidad de
supuestos en los que los hechos conducentes
y relevantes, necesarios para la solución del
conflicto judicial, se materializan en soportes
electrónicos o digitales. Siendo que esta te-
mática es de gran interés para las partes que
necesitan producir su canalización corres-
continúa en página 2

Exceso ritual electrónico

Carlos E. Camps (*)
SUMARIO: I. Introducción: el derecho procesal electrónico y sus desafíos.— II. El exceso ritual electrónico en la Corte Suprema de Justicia de la Nación.—
III. El exceso ritual electrónico en la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.— IV. Cierre.

I. Introducción: el derecho procesal electrónico dida, nos conduce hacia terrenos escabro-
y sus desafíos sos.
El derecho procesal electrónico es, antes Si, ante el fenómeno del proceso elec-
que electrónico, derecho procesal. trónico, el operador se encandila con las
ventajas que el nuevo formato tecnológico
Esta afirmación —que parece una ver- puede aportar a la litis judicial y se queda
dad de Perogrullo—, cuando es desaten- en ese plano, es muy probable que las nor-
mas que se dicten estén más inspiradas en
el logro de procedimientos digitalizados
que en la observancia de reglas procesales
básicas.
Es muy posible, también, que en el di-
seño de estas nuevas formas de actuación
en y ante los tribunales se priorice la voz
del informático —que domina lo relativo al
hardware y al software— antes que la del
abogado —que sabe cuáles son las pautas
de validez procesal que operan en un pro-
ceso judicial—.
continúa en página 9

Uso de tecnologías de geoposicionamiento en medidas

restrictivas para casos de violencia
Hugo A. Vaninetti (*)
SUMARIO: I. Introducción.— II. Fundamentos jurídicos.— III. Funcionamiento del sistema de rastreo y alerta geoposicional.— IV. Antecedentes.— V. Documentos internacionales.—
VI. El anteproyecto del Código Penal Argentino y las medidas de seguimiento electrónico.— VII. Resolución 484 del Ministerio de Justicia y Seguridad de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
Protocolo de Uso de Dispositivos de Geoposicionamiento.— VIII. Antecedentes jurisprudenciales.— IX. Palabras finales.

I. Introducción como lo ha referenciado la Organización de
las Naciones Unidas (ONU) (4). Se trata de
Tanto la violencia de género (1) como la do- una pandemia que avanza de forma silen-
méstica (2) e intrafamiliar (3) se han transfor- ciosa y globalizadora. Nuestro país no es la
mado en una verdadera pandemia mundial, excepción.
Frente a lo acuciante de este fenómeno, no
sólo se hacen necesarios numerosos cambios
de perspectivas y paradigmas desde lo social
y colectivo que impliquen reeducar a las per-
sonas para fomentar la igualdad de género,
sensibilizar a distintos actores sociales para
enfrentar esta problemática (jueces, poli-
continúa en página 10

CORREO
ARGENTINO

DOCTRINA. Los mensajes de WhatsApp y su acreditación en el proceso civil Uso de tecnologías de geoposicionamiento en medidas restrictivas para casos de violencia
CENTRAL B

Gastón E. Bielli............................................................................................................................... 1 Hugo A. Vaninetti ......................................................................................................................... 1

FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

Exceso ritual electrónico

Carlos E. Camps ............................................................................................................................ 1
2 | Lunes 29 de octubre de 2018
Los mensajes
de WhatsApp y
su acreditación
en el proceso civil
viene de tapa
pondiente como elementos probatorios, a fin
de fundamentar sus pretensiones.
En el marco de un proceso judicial, la prueba
electrónica tiene por objeto cualquier registro
que pueda ser generado dentro de un sistema
informático, entendiendo por este a todo dis-
positivo físico (computadoras, smartphones,
tablets, CDs, DVD, pen drives, etc.) o lógico,
empleado para crear, generar, enviar, recibir,
procesar, remitir o guardar a dichos regis-
tros, que, producto de la intervención huma-
na u otra semejante, han sido extraídos de un
medio informático (por ejemplo: registros en
planillas de cálculo, correos electrónicos, re-
gistros de navegación por Internet, bases de
datos, documentos electrónicos) (2).
Al día de la fecha, los sistemas mensaje-
ría instantánea entre personas se han con-
figurado como un método probatorio para
acreditar la ocurrencia o no de hechos que
las partes hayan afirmado como fundamento
de sus derechos, o cuestionados y que deban
ser invocados dentro de un pleito. Por esta
razón, los diálogos, audios, imágenes o videos
que se comparten en tales conversaciones se
han convertido en una importante fuente de
prueba que puede ser introducida al juicio a
través de los diversos medios consagrados en
la normativa ritual.
En el presente trabajo nos abocaremos al
tratamiento de uno de estos sistemas de men-
sajería en particular: los intercambios comu-
nicacionales que se generan a través de la pla-
taforma WhatsApp, conforme realizaremos un
exhaustivo análisis relativo a su validez de en
el proceso privado, estableciendo correlativa-
mente pautas para su incorporación en juicio.
Es necesario reconocer a esta aplicación
como uno de los medios de mensajería ins-
tantánea más utilizados por la sociedad. Y,
asimismo, es destacable mencionar que ade-
más de analizar este elemento probatorio, los
criterios vigentes para su admisibilidad, y
cómo debe ser aportado en juicio, serán sólo
con relación a aquellos intercambios comu-
nicaciones suscitados entre las partes que
intervienen en el pleito —nos referimos a un
intercambio bidireccional—, y no respecto a
intercambios suscitados entre varios interlo-
cutores que convergen a la vez —intercam-
bio multidireccional—, en tanto dejaremos
esta temática para futuros trabajos.
II. La aplicación WhatsApp y sus características
La aplicación WhatsApp es un servicio de
mensajería instantánea multiplataforma
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Abogado. Presidente del Instituto Argentino de
Derecho Procesal informático. Secretario de la Co-
misión de Informática del Colegio de Abogados de la
Provincia de Buenos Aires (ColProBA). Presidente
de la Comisión de Derecho Informático del Colegio de
Abogados de Lomas de Zamora. Miembro del Foro de
Derecho Procesal Electrónico. Coautor del libro “De-
recho Procesal Informático”, Ed. La Ley 2017.
(1) SANCHÍS CRESPO, Carolina, “Las Tecno-
logías de la Información y de la Comunicación en la
Administración de Justicia. Análisis sistemático de la
ley 18/2011”, Ed. Thomson Reuters - Aranzadi, 2012,
p. 713.
(2) VANINETTI, Hugo A., “Preservación y valora-
(propiedad de Facebook Inc.), que se utiliza
masivamente en el mundo bajo el esquema
“freeware”.
Esta aplicación, como función primaria,
permite el envío entre sus usuarios de men-
sajes de texto y la realización de llamadas de
voz, así como llamadas de video. También,
permite el envío y recepción de imágenes,
videos como también documentos.
Para el empleo de esta plataforma, es re-
quisito esencial contar con un número mó-
vil celular estándar, que será vinculado a la
cuenta de usuario de quien quiera acceder
al sistema. Aunque la aplicación se ejecuta
desde un dispositivo móvil, también se pue-
de acceder a ella desde computadoras de
escritorio o incluso tablets.
III. El cifrado de extremo a extremo de mensa-
jes vía WhatsApp
Este protocolo de cifrado y seguridad,
utilizado para aquellas comunicaciones
generadas a través de la plataforma, fue
incluido por la empresa en el año 2014, a
raíz de varias vulnerabilidades que mani-
festaron los usuarios en el uso de la misma.
A través de la puesta en marcha de la
herramienta, se impidió esencialmente que
terceros externos a puedan acceder a los
mensajes, documentos y llamadas que son
resguardados en los dispositivos particu-
lares de sus usuarios. Es sobre la base de
esto que, en nuestros smartphones, al ini-
ciar una comunicación visualizamos la le-
yenda: “Las llamadas y mensajes enviados
a este chat ahora están seguros con cifrado
de extremo a extremo”.
El protocolo empleado se denomina
TextSecure, un desarrollo de Open Whis-
perSystems, y como afirma la compañía
que está detrás del código, es un protocolo
derivado de la OTR (Off the Record Messa-
ging), con cambios menores para adaptar-
lo a las limitaciones del SMS o mensajería
tipo Push. En contraste con el modelo PGP,
donde los mensajes a un destinatario se
cifran con la misma clave pública una y
otra vez, OTR utiliza intercambio de cla-
ves cambiantes para cada sesión. Es una
característica fundamental en cualquier
protocolo de seguridad moderna, ya que,
de lo contrario, el adversario puede llegar
a descifrar con mayor facilidad. En esta si-
tuación, no hay una clave que pueda com-
prometerse, ya que éstas son utilizadas en
la memoria durante un corto período de
tiempo, a partir del cual queda en desuso y
se reemplaza por otra nueva (3).
Resaltamos que estas claves de cifrado
no son almacenadas en servidores pertene-
cientes a la empresa, sino que únicamente
se encontrarán en cada uno de los disposi-
tivos móviles de propiedad de cada usuario
respectivamente.
Visualizamos entonces que el hecho de
aplicar un cifrado end-to-end implica que
ni siquiera el prestador del servicio puede
ción de la prueba informática e identificación de IP”,
LA  LEY, 2013-C, 374.
(3) CASAS, A., “El cifrado ‘end-to-end’ empleado
en la mensajería”, recuperado de http://cso.compu-
terworld.es/tendencias/el-cifrado-endtoend-empleado-
en-la-mensajeria.
(4) PÉREZ-TOMÉ, S. M. - SÁNCHEZ VALDEÓN,
M., “Cifrado de WhatsApp y aportación de prueba”,
p. 106. Recuperado de: https://ecija.com/wp-content/
uploads/2016/09/EBOOK-Sept16PruebaElectronica-
gran-final.pdf
(5) FALCÓN, E. M., “Tratado de derecho procesal
civil y comercial”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2006,
t. II, p. 897.
(6) GINI, S. L., “Documentos y documento electró-
acceder al contenido cifrado. Por lo tanto,
aunque a través de una carta rogatoria (que
ya es complicado) consiguiéramos requerir
a WhatsApp que nos facilitara el contenido
de una conversación entre usuarios suyos,
esta compañía, al día de hoy, debería res-
pondernos que no le es posible” (4).
En resumidas cuentas, WhatsApp no
resguarda ningún tipo de registro sobre
aquellos mensajes generados a través de
su plataforma; y adelantamos que esta ca-
racterística revestirá gran importancia al
tratar los medios de prueba en especial.
IV. Documentos electrónicos. Breves nocio-
nes relativas a este elemento probatorio es-
pecífico
En primer lugar podemos señalar que se
ha conceptualizado el documento electróni-
co como aquel que ha sido creado sobre un
ordenador, grabado en un soporte informá-
tico y que puede ser reproducido; definién-
doselo —también— como un conjunto de
campos magnéticos aplicados a un soporte,
de acuerdo con un determinado código (5).
Tratándose del conjunto de impulsos
eléctricos ordenados, que son la materia-
lización de una representación generada
de forma ordenada, respetando un códi-
go y con la intervención de un ordenador;
conjunto de impulsos electrónicos —a
su vez— almacenado en un soporte ópti-
co, magnético o electrónico, en virtud del
cual o gracias a otro ordenador y al resto
de los componentes (software y hardware),
es decodificado y traducido a un formato
comprensible a simple vista; así, habrá do-
cumento electrónico independientemente
de que registre o no hechos jurídicamente
relevantes o de la posibilidad o no de su tra-
ducción al lenguaje natural (6).
Aclarado lo anterior, dicha conceptua-
lización es receptada y referida normati-
vamente en nuestro digesto legislativo a
través de la ley 25.506 de Firma Digital,
sancionada en noviembre de 2001 y regla-
mentada en un primer lugar por el dec.
2628/2002. La última modificación a la nor-
mativa fue introducida por la ley 27.446 (7).
La mencionada ley, en su art. 6º, estable-
ce que se entiende por documento digital a
la representación digital de actos o hechos,
con independencia del soporte utilizado
para su fijación, almacenamiento o archivo.
Un documento digital también satisface el
requerimiento de escritura.
Al incorporarse el documento digital al
entramado normativo argentino se esta-
blece claramente que aquél satisface el re-
querimiento de escritura, demarcando una
relación de validez jurídica análoga con el
formato papel y aplicándose en igual forma
a todo el derecho positivo (8).
Respecto al Código Civil y Comercial de
la Nación, los documentos electrónicos fue-
ron introducidos a través del art. 286, con-
forme se establece que la expresión escrita
nico”, Ed. La Ley, Sup. Act. 30/03/2010, 1.
(7) BO 18/06/2018.
(8) Ley 25.506. Art. 6º. -Documento digital. Se en-
tiende por documento digital a la representación di-
gital de actos o hechos, con independencia del soporte
utilizado para su fijación, almacenamiento o archivo.
Un documento digital también satisface el requeri-
miento de escritura.
(9) Escuela Nacional de la Judicatura de República
Dominicana, “Seminario Valoración de la Prueba II -
Jurisdicción Civil”, Santo Domingo, 2002, p. 45.
(10) CCiv., Com., Minas, Paz. y Trib. Mendoza,
09/12/2004, “Pérez, Elizalde R. F. c. ASISMED SA s/
cobro pesos”, AP33/13471.
(11) En efecto, una firma dgital es una cantidad de-
puede tener lugar por instrumentos públi-
cos o particulares firmados o no firmados,
excepto en los casos en que determinada
instrumentación sea impuesta. Puede ha-
cerse constar en cualquier soporte, siem-
pre que su contenido sea representado con
texto inteligible, aunque su lectura exija
medios técnicos.
Efectivamente y como surge de la nor-
ma, la expresión escrita tiene asidero tanto
en los instrumentos públicos como en los
instrumentos particulares firmados o no
firmados, siendo que en la actualidad nos
encontramos ante un nuevo soporte, el di-
gital, ampliándose la noción de escritos o
documentos a aquellos generados en forma
electrónica.
Concretamente podemos decir que los
registros o soportes electrónicos consti-
tuyen verdaderos documentos, porque en
ellos se recogen expresiones del pensa-
miento humano o de un hecho y las incor-
poran a su contenido, que es lo que los hace
capaces de acreditar la realidad de deter-
minado suceso (9).
La jurisprudencia, hace ya un tiempo,
se ocupó de señalar que, en el estado ac-
tual de nuestra legislación, los documentos
electrónicos constituyen un medio de prue-
ba que tiene suficiente sustento normativo,
resaltando expresamente que se trata de
prueba documental (10).
V. Firma electrónica y mensajes de WhatsApp
Ya inmiscuyéndonos en la cuestión de la
firma, en primer lugar, el art. 287 del Códi-
go Civil y Comercial de la Nación, nos dice
que los instrumentos particulares pueden
estar firmados o no. Si lo están, se llaman
instrumentos privados. Si no lo están, se
los denomina instrumentos particulares no
firmados; esta categoría comprende todo
escrito no firmado, entre otros, los impre-
sos, los registros visuales o auditivos de co-
sas o hechos y, cualquiera que sea el medio
empleado, los registros de la palabra y de
información.
Avizoramos que nuestra normativa divi-
de y clasifica a los instrumentos privados,
según se encuentren firmados o no. En pri-
mer lugar, son propiamente dichos instru-
mentos privados aquellos que se encuentren
firmados, y se establece como instrumentos
particulares a los que no lo están.
De forma subsiguiente, el art. 288 esta-
blece que la firma prueba la autoría de la
declaración de voluntad expresada en el
texto al cual corresponde. Debe consistir
en el nombre del firmante o en un signo.
En los instrumentos generados por medios
electrónicos el requisito de la firma de una
persona queda satisfecho si se utiliza una
firma digital (11), que asegure indubitable-
mente la autoría e integridad del instru-
mento.
La parte final del artículo se refiere úni-
camente a la firma digital utilizada en los
terminada de algoritmos matemáticos (que se genera
a través de un certificado digital emitido por una Au-
toridad Certificante licenciada por un órgano público)
y que fue creada utilizando para ello una clave privada
originada a través de un método de cifrado denomina-
do criptografía asimétrica, donde es utilizada una clave
pública para verificar que dicha firma digital fue real-
mente generada utilizando la clave privada correspon-
diente a la persona titular del certificado digital, siendo
la misma inserta a un documento digital (donde queda
plasmada la voluntad del signatario) revistiéndolo de la
correspondiente validez jurídica. El algoritmo a utili-
zar para generar la firma debe funcionar de manera tal
que sin conocer la clave privada del titular del certifica-
do sea posible verificar su validez. A tal fin, la ley 25.506

instrumentos generados por medios elec-
trónicos, conforme los requisitos taxativos
que se establecen en la ley 25.506 (12). Con-
solidando inexorablemente a esta metodo-
logía como la única válida para tener por
firmados documentos electrónicos (13).
Es así que en los instrumentos generados
por medios electrónicos el requisito de la
firma de una persona queda satisfecho sólo
si se utiliza “firma digital”, que asegure in-
dubitablemente la autoría e integridad del
instrumento (14)
Ahora bien, la citada disposición define
a la firma electrónica (15) como el conjunto
de datos electrónicos utilizado por el sig-
natario del documento como su medio de
identificación, y que efectivamente carezca
de alguno de los requisitos legales para ser
considerada firma digital.
Estamos ante una relación de género y
especie, donde la firma digital resulta una
metodología determinada de firma electró-
nica que se canaliza a través de un proceso
criptográfico de clave asimétrica, según
nuestro régimen adoptado, y que da segu-
ridad a quien la genera y la plasma dentro
de un documento electrónico.
Coincidimos con la doctrina especializa-
da (16) en que para poder configurar una
firma digital, debe cumplirse indefectible-
mente con los siguientes requisitos cardi-
nales (17):
a) En primer lugar, debe haber sido crea-
da durante el período de vigencia del certi-
ficado digital válido del firmante.
b) Debe ser debidamente verificada por
la referencia a los datos de firma digital in-
dicados en dicho certificado según el pro-
cedimiento de verificación correspondien-
te. Es así que se debe permitir verificar la
identidad del autor de los datos (lo que se
denomina autenticación de autoría).
c) Se debe poder comprobar que dichos
datos insertos no han sufrido alteración
desde que fueron firmados (proporcionán-
dose integridad al documento electrónico).
d) Por último, dicho certificado debe
haber sido emitido o reconocido, según el
art. 16 de la ley, por un certificador licen-
ciado. Es así que el certificado de firma digi-
tal debe haber sido emitido por una entidad
certificante licenciada por el Estado, obte-
niendo la correspondiente autorización por
la Autoridad de Aplicación nacional.
Altmark y Molina Quiroga señalan, con
agudeza, que la ley argentina ha optado por
la política de registro estatal de los certifica-
dores, en el sentido que estos prestadores
de servicios deben obtener una licencia;
{ NOTAS }
concibe una Infraestructura de Firma Digital, bajo la
órbita de la Jefatura de Gabinete de Ministros.
(12) Ley 25.506. Art. 2º.- Firma Digital. Se entiende
por firma digital al resultado de aplicar a un documen-
to digital un procedimiento matemático que requiere
información de exclusivo conocimiento del firmante,
encontrándose esta bajo su absoluto control. La firma
digital debe ser susceptible de verificación por terce-
ras partes, tal que dicha verificación simultáneamen-
te permita identificar al firmante y detectar cualquier
alteración del documento digital posterior a su firma.
(13) Batista, haciendo un concreto análisis, sostiene
que la tesis restrictiva fundamenta su postura al esta-
blecer que solamente la firma digital se equipara a la
ológrafa, y por tanto de acuerdo con el mosaico nor-
mativo vigente todo documento digital con firma elec-
trónica debe ser considerado como un instrumento
particular no firmado. En cambio, la tesis amplia, es-
tablece que el Código se complementa con la ley 25.506
de firma digital que legisla ambos tipos de firma, y por
ende debe entenderse que tales documentos están
este recaudo implica una dificultad para la
utilización fuera del ámbito estatal. Es así
que, en nuestra legislación, una aplicación
de criptografía asimétrica de clave pública
en la que los certificados digitales no sean
emitidos por un certificador licenciado es
considerada por nuestra ley como firma
electrónica (18).
Enfatizamos entonces que de no procu-
rarse todos estos requisitos en forma con-
junta e interconectada, estaremos frente a
una mera firma electrónica.
Haciendo un análisis exhaustivo de lo
fundamentado en el presente acápite y
dejando de lado la discusión doctrinaria
existente a la fecha sobre la validez de la
firma digital y la firma electrónica en los
documentos generados electrónicamente,
podemos aseverar, con base en un criterio
hermenéutico de interpretación, que los
mensajes de WhatsApp poseen una firma
electrónica y deben ser considerados como
documentos electrónicos en general, y
como instrumentos particulares no firma-
dos en lo que hace a la especificidad, dado
que esa metodología de firma no está reco-
nocida en el Código Civil y Comercial de la
Nación, según la tesis restrictiva a la que
adherimos.
Todo lo cual se vislumbra como un con-
tenido almacenado en formato electrónico
relacionado con una firma electrónica cuya
identificación es posible mediante un nú-
mero de teléfono e IMEI (19), perteneciente
al autor que los ha generado.
Fundamentamos esta postura en que no
se cumplen los requisitos anteriormente
mencionados para alcanzar una firma digi-
tal, según legislación vigente, y consecuen-
temente esos documentos electrónicos no
poseen firma, entrando en la categoría de
documentos particulares no firmados, re-
vistiendo valor probatorio al constituir un
principio de prueba por escrito.
Como veremos más adelante, la principal
consecuencia de esta clasificación radica
en el valor probatorio atribuido a este tipo
de firma, dado que en el caso de la “Firma
Digital” existe una presunción iuris tantum
en su favor, mientras que en una firma
electrónica, en caso de ser desconocida,
corresponde a quien la invoca acreditar su
validez (20).
VI. Las comunicaciones por WhatsApp y su
vinculación con la correspondencia a la luz del
art. 318 del Cód. Civ. y Com.
En primer lugar, por correspondencia debe
entenderse una comunicación de ideas, sen-
timientos, propósitos o noticias —elementos
netamente inmateriales—, que una persona
hace a otra u otras determinadas, por un
efectivamente firmados, quedando luego en el análisis
particular del caso concreto la mayor o menor fuerza
probatoria de los subtipos de firma electrónica según
la infraestructura tecnológica que tengan detrás. BA-
TISTA, A., “¿Están legalmente ‘firmadas’ las presenta-
ciones electrónicas efectuadas en el Sistema de Notifi-
caciones y Presentaciones Electrónicas de la Suprema
Corte de la Provincia de Buenos Aires?”, publicado en
elDial, 06/07/2017. Citar: elDial DC233C.
(14) GRANERO, H. R., “Validez -o no- de los do-
cumentos electrónicos sin firma digital en el Código
Civil y Comercial de la Nación”, ElDial, publicado el
25/08/2015. Citar: elDial.com - DC1FAD.
(15) La firma electrónica en un concepto mucho
más abarcativo que el de firma digital, resultando una
relación de género y especie entre ambas nociones. La
firma electrónica concibe un marco normativo que le
otorga validez jurídica a la firma digital.
(16) FERNÁNDEZ DELPECH. H., “Manual de de-
recho informático”, Ed. La Ley, 2014, p. 308.
(17) Según art. 9º de la ley 25.506.
medio apto para fijar, transmitir o recibir la
expresión del pensamiento (21).
Ahora bien, el art. 318 del Cód. Civ. y
Com. establece expresamente que: “La co-
rrespondencia, cualquiera sea el medio em-
pleado para crearla o transmitirla, puede
presentarse como prueba por el destinata-
rio, pero la que es confidencial no puede ser
utilizada sin consentimiento del remitente.
Los terceros no pueden valerse de la co-
rrespondencia sin asentimiento del desti-
natario, y del remitente si es confidencial”.
De este modo, con el avance de las co-
municaciones y la evidente caída en desu-
so de la correspondencia postal escrita, el
medio escrito en soportes electrónicos (e-
mail, mensajes de texto, chats, WhatsApp,
Messenger), y siempre y cuando los desti-
natarios elijan el modo privado de comuni-
cación y no el público (dentro de los cuales
deben incluirse aquellos que son comparti-
dos en grupos), puede ser ofrecido y produ-
cido como prueba admisible (22).
Es así que el correo, sin importar el me-
dio efectivo para su generación e intercam-
bio, puede ser llevado a juicio como prueba,
siempre que su obtención se haya produci-
do conforme a lo que establecen las man-
das legales, y que dicho intercambio no sea
de carácter esencialmente confidencial,
como lo trataremos en el acápite corres-
pondiente.
En materia contractual puede ser utiliza-
da siempre y cuando no comprometa secre-
tos industriales o comerciales.
Agregamos que, jurisprudencialmen-
te, se ha considerado a los mensajes por
WhatsApp —en lo que respecta a su función
de intercambio comunicacional— como co-
rrespondencia, sobre la base de que dicha
norma invocada ha ampliado esta concep-
ción a los nuevos medios de comunicación
tecnológicos, abarcando tanto la episto-
lar como los mensajes de texto creados
o transmitidos por línea de celular, por
plataformas o por los nuevos medios que
pudieren venir eventualmente. Por tanto,
siempre que un emisor envíe un mensaje
escrito a un destinatario, sea cual fuere el
medio o soporte utilizado es considerado
correspondencia (23).
VII. Comunicaciones vía WhatsApp como
fuente o elementos de prueba
Ya pasando al esquema probatorio pro-
cesal del presente trabajo, pasaremos a
analizar las conversaciones materializadas
por esta vía, como fuentes o elementos de
prueba.
Probar será, entonces, la acción de apor-
tar tales razones y motivos, en orden a de-
(18) ALTMARK, D. R. - MOLINA QUIROGA, E., “Tra-
tado de Derecho Informático”, Ed. La Ley, 2012, p. 586.
(19) El IMEI (International Mobile Station Equip-
ment Identity en inglés) es un código de 15 dígitos pre-
grabado por el fabricante para identificar cada equi-
po móvil. Este código identifica al dispositivo a nivel
mundial. Estos IMEI están compuestos por un código
de identificación de marca y modelo otorgado a los fa-
bricantes a nivel mundial por la GSMA (Global System
Mobile Association).
(20) ALTMARK, D. R. - MOLINA QUIROGA, E.,
ob. cit., p. 586.
(21) Id. Infojus: SU30001650, 7 de marzo de 1988.
(22) CARBONE, C. A., “Los modernos soportes
de correspondencia en el Código Civil y Comercial”,
LA  LEY 10/03/2017; AR/DOC/383/2017.
(23) Con mayor razón en el día de hoy con la vigencia
del Código Civil y Comercial, en el cual el art. 318 dispo-
ne expresamente a la correspondencia como medio de
prueba, cualquiera sea el medio empleado para crearla o
transmitirla, resultando por ende abarcativo, tanto de la
Lunes 29 de octubre de 2018 | 3
jar verificada alguna de las proposiciones
formuladas en juicio; y la actividad pro-
batoria será aquella encaminada a probar
(por cierto, con un resultado contingente,
pues podrá o no lograr su objetivo) (24).
En ese andarivel debemos establecer que
la fuente de prueba se halla constituida por
el dato obtenido a través del medio y exis-
te, a diferencia de lo que ocurre con este,
con prescindencia del proceso. En otras
palabras, el medio de prueba actúa como
vehículo para lograr la fuente, de la cual, a
su turno, el juez debe deducir la verdad (o
no) de los hechos que configuran el objeto
probatorio (25).
Pues bien, podemos ejemplificar como
fuente de prueba al hecho consignado en
un documento, que ingresará al proceso a
través de un medio de prueba como es el
caso de la prueba documental y que el juez
valorará de forma positiva o negativa, para
establecer la ocurrencia o no de un hecho o
su conjunto, que sean limitados en el marco
de un proceso.
Y efectivamente, los mensajes de Whats-
App constituyen una fuente de prueba,
donde por vía electrónica se produce un
intercambio de información, se suscitan
conflictos y se generan contenidos que
eventualmente pueden ser necesarios de
evidenciar dentro de un pleito judicial. Es el
dato electrónico, mediante el cual las partes
intentarán valerse a fin de crear la nece-
saria convicción hacia el juzgador sobre la
ocurrencia o no de un hecho controvertido.
VIII. Documento electrónico. Requisitos de su
admisibilidad en juicio
Se ha establecido que, salvo que nos en-
contremos ante un instrumento electróni-
co emitido bajo el régimen de firma digital
(que no es el caso), un triple test de admi-
sibilidad debe superarse para que se pueda
tener por verificada su autenticidad, inte-
gridad y licitud (26). Pasaremos a analizar
estos caracteres a continuación.
VIII.1. Autenticidad
En primer lugar hablaremos de la auten-
ticidad como la correspondencia entre el
autor aparente y el autor real de un docu-
mento (27).
En el documento escrito la autoría puede
acreditarse mediante la firma manuscrita
o el sello comercial; en el documento elec-
trónico se identifica el ordenador desde el
que se envía, pero no quién es su remitente,
existiendo mayor facilidad para suplantar
la identidad del remitente (28).
Por el contrario, el documento electróni-
co no habilita a una efectiva identificación
correspondencia epistolar clásica, como de los correos
electrónicos o los mensajes de texto, con independen-
cia de la plataforma utilizada para la transmisión de los
datos escritos. GRISPO, Jorge D., “Correspondencia, e-
mail y mensajes de texto en el nuevo Código”, publicado
en: LA  LEY, 2015-E, 1243; AR/DOC/2964/2015.
(24) QUADRI, G. H., “La prueba en el proceso civil
y comercial”, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2011,
t. 1, p. 17.
(25) PALACIO, L. E., “Derecho Procesal Civil”, Ed.
Abeledo Perrot, 4ª ed. actualizada por CAMPS, C. E.,
t. II, p. 1554.
(26) GABET. E. A., “Verificación de la autenti-
cidad, integridad y licitud del documento electró-
nico”, publicado en DT 2016 (diciembre) - 2927. AR/
DOC/3755/2016.
(27) CARNELUTTI, F. “La prueba civil”, Ed. De-
palma, 1979, p. 405.
(28) CERVELLÓ GRANDE, J. Mª - FERNÁNDEZ,
I., “La prueba y el documento electrónico Derecho de
Internet”, Ed. Aranzandi, Elcano, 2000, p. 394.
4 | Lunes 29 de octubre de 2018
de autoría per se. Sólo nos proporcionará
los datos del dispositivo donde se ha gene-
rado y remitido.
Es así que nos encontraremos en la ne-
cesidad de demostrar la autenticidad de
este documento electrónico, y dicha tarea
se tendrá que canalizar a través de la veri-
ficación de sus atribuciones ligadas, como
la fecha de generación, identificación de su
autor, si la persona del generador y emisor
coinciden, entre otros...
Conforme lo sostenido, en lo que respec-
ta a este elemento de prueba en particular,
y como dijimos en los acápites anteriores,
la autenticidad de los mensajes de Whats-
App —como documentos electrónicos— se
refuerza sobre la base de la existencia de
un mecanismo complementario de firma
electrónica, que permitirá generar una
mínima presunción acerca de quién fue su
autor: el número de teléfono vinculado a la
cuenta de usuario y el código IMEI del dis-
positivo comunicacional.
VIII.2. Integridad
Es de capital importancia verificar la in-
tegridad e inalterabilidad del documento
electrónico a través de un mecanismo cer-
tero que establezca la existencia o inexis-
tencia de modificaciones suscitadas luego
de que el instrumento fue firmado —en
este caso— electrónicamente.
Haciendo una analogía con el sistema
papel, en el documento escrito se pueden
cotejar las modificaciones efectuadas a
través de pruebas periciales. En cambio,
en el documento electrónico será necesario
recurrir a una prueba pericial informática
para establecer si aquél fue modificado,
desde qué dispositivo se produjo dicha mo-
dificación y qué cambios fueron realizados.
Aclaramos nuevamente que en este pun-
to es necesario distinguir entre documento
firmado digitalmente y documento firmado
electrónicamente. En el primero, una vez es-
tampada la firma digital resulta imposible
su modificación, de modo que la integridad
del documento queda, a prima facie, garan-
tizada. Por el contrario, en el resto de los
documentos informáticos no firmados con
tal garantía aparecen los problemas de
autoría e integridad (29). Como es el caso
de las comunicaciones vía WhatsApp, que
revisten la calidad de ser documentos elec-
trónicos firmados electrónicamente.
Es que el documento electrónico viaja por
una red que en principio es de acceso públi-
co y se puede reproducir en diversos luga-
res fuera del alcance de los intervinientes.
Pueden acceder al documento electrónico
personas distintas de los intervinientes que
pueden alterarlo (30).
Como una medida para evitar esto, al
momento de aportar el documento electró-
nico como prueba en el marco de un pro-
ceso judicial, debemos acreditar la corres-
pondiente “huella digital” o “hash”.
Dicha huella digital consiste en una ca-
dena alfanumérica hexadecimal generada
{ NOTAS }
(29) De URBANO CASTRILLO E., “La valoración
de la prueba electrónica”, Ed. Tirant lo Blanch, 2009,
p. 52.
(30) MOLINS GARCÍA ATANCE, J., “Impugna-
ción y autentificación documental”, LA  LEY, 6143-1,
prefiere la denominación “autentificación de la prue-
ba documental” por ser más coherente con la termino-
logía empleada por la LEC —que se refiere a la auten-
ticidad de los documentos— y en atención a la propia
tradición jurídica española.
(31) CARRASCO MAYANS S., “La alegalidad o
limbo legal de la prueba electrónica”, recuperado
a partir de la aplicación de un algoritmo
que debe identificar de manera inequívo-
ca dicho documento, de tal manera que el
menor cambio allí realizado sería rápida-
mente detectado (aunque respecto a este
último factor es importante ver si el algo-
ritmo concreto utilizado para su genera-
ción es realmente adecuado). Esto además
nos permitirá realizar duplicados de dichos
documentos y probar que se corresponden
plenamente con el original (31).
Es así que si, p. ej., intentamos modificar
un bit de una imagen aportada bajo la mo-
dalidad de documento electrónico, su hue-
lla digital será modificada íntegramente,
aunque la imagen parezca no haber sufrido
cambio alguno. En resumidas cuentas po-
dremos establecer si, efectivamente, el do-
cumento electrónico fue modificado.
Probatoriamente, esta aplicación reviste
gran utilidad conforme brinda una seguri-
dad a todas las partes y auxiliares de la jus-
ticia intervinientes en un proceso donde el
documento electrónico oportunamente in-
gresado al expediente, al cual se le practi-
cara la pericia informática, es exactamente
el mismo que el aportado inicialmente por
la solicitante.
VIII.4. Licitud
La licitud de la prueba en principio se re-
laciona con la forma y modo de obtención
de la fuente o el elemento.
Como mencionamos con anterioridad,
el art. 318 del Cód. Civ. y Com. autoriza la
utilización de los medios de intercambio de
comunicaciones electrónicas como prueba
en juicio, pero siempre protegiendo el prin-
cipio de confidencialidad de la correspon-
dencia, de acuerdo con las exigencias del
art. 18 de la CN que declara su inviolabili-
dad.
Y por aplicación análoga extensiva pode-
mos extender la protección a la correspon-
dencia tradicional a las comunicaciones te-
lefónicas, correos electrónicos y mensaje-
ría instantánea. Por lo tanto, cualquier tipo
de comunicación gozará de las garantías de
la correspondencia epistolar consagradas
constitucionalmente.
Destacamos que estos elementos proba-
torios podrán ser llevados a juicio siempre
que hayan sido obtenidos de manera lícita
por quien la presenta, y que no sea de ca-
rácter confidencial, para cuyo caso es ne-
cesario el consentimiento del remitente.
Es así que de ser admitida dicha prueba
documental, es necesario establecer que
para su producción —en este caso, men-
sajes de WhatsApp— no debe haberse vul-
nerado un derecho fundamental como bien
puede ser el derecho a la intimidad, consa-
grado por nuestra Constitución Nacional
en su art. 19 o la garantía de inviolabilidad
de la correspondencia, establecida por el
art. 18.
En efecto, y sin perjuicio de que en la
práctica de nuestros tribunales muchas ve-
ces se otorgan medidas de prueba con con-
de https://ecija.com/wp-content/uploads/2016/09/
EBOOK-Sept16PruebaElectronicagran-final.pdf.
(32) VELTANI, J. D., - ATTA, G. A. (2015), “Prue-
ba informática: aspectos generales”, en C. E. CAMPS,
Tratado de Derecho Procesal Electrónico, Ed. Abeledo
Perrot, Buenos Aires, p. 563.
(33) SERRA DOMÍNGUEZ, M., “El derecho a la
prueba en el proceso civil español”, en Estudios de
Derecho Probatorio, Ed. Communitas, Lima, 2009,
ps. 180. Para una clasificación más amplia puede ver-
se ARMENTA DEU, T., “La prueba ilícita (un estudio
comparado)”, Ed. Marcial Pons, 2009, en el capítulo
tenido informático sin examinar adecua-
damente sus consecuencias, nótese que:
(i) la prueba informática debe producirse
sin violar derechos fundamentales, como el
derecho a la “intimidad” o “privacidad”; y
(ii) las partes tienen que tener la posibili-
dad de controlar la producción de la prue-
ba informática para evitar que pueda ser
manipulada en su contra; (iii) la producción
de la prueba informática de ningún modo
puede conducir a violentar el derecho cons-
titucional de toda persona de no declarar
contra sí misma (32).
De así vulnerarse alguno de estos princi-
pios, la consecuencia será la exclusión de la
prueba por causa de nulidad.
A modo de ejemplo práctico, dentro de
las pruebas electrónicas obtenidas o prac-
ticadas con infracción de los derechos
fundamentales encontramos a las pruebas
cuya realización en sí misma es ilícita, por
suponer la anulación o disminución de la
voluntad del sujeto interviniente en el me-
dio de prueba. Son las pruebas que derivan
de una actividad realizada por las partes
de modo unilateral que suponga una infrac-
ción o violación de un derecho fundamental
(p. ej. obtención de un disco-duro con vio-
lencia o intimidación) (33).
Ahora bien, haciendo una analogía con los
correos electrónicos, la doctrina especializa-
da ha sostenido que las comunicaciones elec-
trónicas, en el marco de eficacia probatoria
que estamos investigando, deben ser inter-
cambios epistolares entre las partes, ya que:
“Los correos electrónicos que no son propios
y que tampoco fueron dirigidos a la dirección
de e-mail de quien los ofrece como prueba, no
pueden acogerse favorablemente al fin pro-
batorio, pues lo contrario resultaría una vio-
lación a la intimidad y a la inviolabilidad de la
correspondencia privada conforme el art. 19
de la CN” (34).
Aclaramos que si bien han existido repa-
ros y discusión respecto de la prohibición
contenida en el art. 318, Cód. Civ. y Com.,
es decir la relativa a la confidencialidad de
la correspondencia y su imposibilidad de
uso sin el consentimiento del remitente, se
indica que en general, y ya desde antaño,
entre las partes en litigio no hay secretos,
relevando en ese aspecto la carga de contar
con la aprobación del remitente para su in-
corporación como prueba en juicio (35).
Es que si la prueba es presentada por el
titular del aparato al cual se le realizó la
captura y él es parte de la comunicación
(remitente de algunos y destinatario de
otros), no se discute su legalidad, siempre
que de los textos en cuestión no surja ex-
preso ni implícitamente su carácter de con-
fidencial (36).
En igual sentido se ha sostenido que, con-
forme a los e-mails y mensajes de Whats-
App remitidos entre las partes en conflicto,
no puede sustentarse la prueba sobre el ca-
rácter confidencial de éstos, pudiendo ser
utilizadas en juicio por aquéllas (37).
Contrariamente, podemos encontrar que
se ha desestimado la prueba de mensajes
relativo a las “causas y clases de ilicitud probatoria”.
(34) MOLINA QUIROGA. E., “La prueba en medios
digitales”, publicado en Microjuris.com. 28/10/2013.
Cita: MJ-DOC-6479-AR | MJD6479.
(35) BUERES, A. J. (dir.), “Código Civil y Comer-
cial de la Nación”, Ed. Hammurabi, t. I, p. 271.
(36) JConciliación 1ª Nom., Secretaría 1: “Szilagyi Ca-
zzulani, María Ángeles c. Be There Argentina SA y otro.
Ordinario. Despido”, expediente 3350238 Acto Interlo-
cutorio Nº 90.
(37) C1aCiv., Com., Minas, Paz. y Trib. Mendoza,
sala Tercera, 01/06/201. A. Nº 253.184/52.190, “Llo-
de texto (SMS), por su obtención ilegal, a
través del apoderamiento de un teléfono,
vulnerando de tal modo la garantía de in-
violabilidad de la correspondencia y el de-
recho a la intimidad (38).
IX. Las comunicaciones por WhatsApp y los
medios de prueba. Parte general
Nuestro derecho procesal moderno se
encuentra erigido sobre la base del prin-
cipio de “libertad o amplitud de prueba”.
Por su vía las partes pueden hacer uso de
todos los medios de prueba que tengan a su
alcance con el objeto de procurar mayor
certeza en el juzgador, siempre y cuando
aquéllos no estén expresamente prohibidos
por ley para el caso que se trate.
El art. 378 del Cód. Civ. y Com. estable-
ce que la prueba deberá producirse por los
medios previstos expresamente por la ley
y por los que el juez disponga, a pedido de
parte o de oficio, siempre que no afecten la
moral, la libertad personal de los litigan-
tes o de terceros, o no estén expresamente
prohibidos para el caso. Y en su segundo
párrafo menciona que los medios de prue-
ba no previstos se diligenciarán, aplicando
por analogía las disposiciones de los que
sean semejantes o, en su defecto, en la for-
ma que establezca el juez.
Como nota relevante se prevé explícita-
mente que los medios probatorios no se en-
cuentran en modo alguno restringidos a los
codificados expresamente, siendo que éstos
pueden ampliarse en el caso de ser necesa-
rio, a fin de probar situaciones jurídicas que
requieran un encuadre procesal particular.
En el mundo digital la fuente de la prue-
ba radica en la información contenida o
transmitida por medios electrónicos, mien-
tras que el medio de prueba será la forma a
través de la cual esa información entra en
el proceso (actividad probatoria) (39).
Dada la acelerada evolución tecnológica
y la utilización masiva de los instrumentos
electrónicos o digitales en todos los secto-
res de la vida social, las fuentes de prueba
de naturaleza digital se han incrementado
de forma considerable. Nos encontramos
con nuevos instrumentos informáticos,
multimedia y/o de comunicaciones, así
como con novedosos formatos y soportes:
teléfonos móviles, smartphones (Iphones,
Androids y otros teléfonos inteligentes),
tabletas, ordenadores, dispositivos USB,
ZIP, Cd-Rom, DVD, reproductores de MP3
o MP4, servidores de información, PDAs,
navegadores, pantallas táctiles en auto-
móviles; sin olvidar el relevante ámbito del
cloud computing (40).
Como fácil es advertir, podemos adelan-
tar que ante la existencia de una gran va-
riedad de medios de prueba consagrados
en nuestra normativa de forma (documen-
tal, testimonial, pericial, reconocimiento
judicial, entre otros), la prueba electrónica
puede ser canalizada a fin de demostrar la
existencia, integridad y contenido de las
comunicaciones por WhatsApp, a través
del ofrecimiento simultáneo y acumulado
de varios de ellos.
part, Ricardo J. c. Lombardich, Luis y ot. p/ cob. de
pesos”.
(38) CCiv., Com. y Lab. Reconquista, “Gregoret,
Martín y otro c. Bianchini, Gustavo A. y otros s/ inci-
dente rescisión procedimiento”, Expte. 59, año 2016.
(39) BANACLOCHE PALAO, J., “La prueba en el
proceso penal”, dentro de la obra Aspectos fundamen-
tales del Derecho Procesal Penal, Ed. La Ley, Madrid, 2ª
ed., 2011, p. 273.
(40) DELGADO MARTÍN, J., “La prueba del
WhatsApp”, La Ley, nro. 8605, Sección Tribuna, 15
de septiembre de 2015.

X. Las comunicaciones por WhatsApp y los me-
dios de prueba. Parte especial
En este acápite iremos analizando cada
uno de los medios de prueba en particular,
consagrados en nuestra normativa ritual y,
en vinculación, cómo debería acreditarse la
prueba electrónica para ser admitida por el
organismo jurisdiccional, a fin de receptar
documentos electrónicos constituidos como
mensajes por WhatsApp.
Pero partimos de la base que en el tex-
to de la demanda se deberá efectuar una
transcripción íntegra de los mensajes inter-
cambiados con cada uno de los horarios de
remisión. Asimismo, se deberán establecer
algunos extremos como, p. ej.:
— Los datos del titular de la cuenta Whats-
App.
— El número de teléfono vinculado a esa
cuenta y la compañía telefónica a la cual se
encuentra adherido, identificando el número
de cliente.
— El Código IMEI del dispositivo.
— Los datos del supuesto receptor de los
mensajes, su presunto número de teléfono y
la identificación de la compañía telefónica al
que pertenece (si se tiene esta información).
— Se puede agregar si, efectivamente,
cada uno de estos mensajes intercambiados
fue “visto” (tilde azul) por cada interlocutor,
o no.
Luego se deberá añadir más información
dependiendo del medio de prueba o su con-
junto, que utilicemos para incorporar este
elemento al proceso.
X.1. Prueba documental
Mediante la prueba documental se procu-
ra acreditar la verdad de un hecho utilizan-
do documentos, partiendo de la importancia
que reviste la prueba documental en cuanto
al carácter permanente de la representación
de los hechos que contiene —sea con la finali-
dad de dar nacimiento a una relación jurídica
o de servir de prueba de su existencia en un
momento ulterior— (41).
Existen varias metodologías de prueba
documental que se pueden emplear a fin de
acreditarla como elemento probatorio. Algu-
nas son plausibles de generar mayor certeza,
otras menos. Las analizaremos en los puntos
siguientes.
X.1.a. Capturas de pantalla
El ingreso al expediente judicial de me-
ras capturas de pantalla, por medio de una
reproducción fotográfica, es la metodología
más utilizada por los letrados, a fin de demos-
trar la ocurrencia de hechos que se canalizan
vía plataformas de mensajería instantánea.
Estos “pantallazos” son impresos por la
parte y aportados al expediente como prue-
ba documental, sin intervención de un feda-
tario público. Por su medio se procura tener
{ NOTAS }
(41) KIELMANOVICH, J. L., “Teoría de la prueba
y medios probatorios”, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2004, 3ª ed., p. 386.
(42) Wikipedia lo describe como “término japonés
para los ideogramas o caracteres usados en mensajes
electrónicos y sitios web... Los emojis son utilizados
como los emoticonos principalmente en conversacio-
nes de texto a través de teléfonos inteligentes”.
(43) Leiva Fernández exceptúa de esta aseveración
al Emoji que contiene la abreviatura “OK” que podría
entenderse como estar de acuerdo, porque contiene
el texto explícito de la expresión; y si tiene eficacia es
por el texto y no por el gesto inequívoco. LEIVA FER-
un indicio sobre si un determinado mensaje
fue transmitido por la red a un determinado
destinatario, el autor de ese mensaje, su con-
tenido y si fue visualizado, debido a las tildes
azules que la plataforma incorpora (a modo
de virtual anoticiamiento).
Expandiendo un poco más este campo, den-
tro de estas capturas de pantalla se podrá ve-
rificar, incluso, la presencia de “emojis” (42),
pudiendo ser interpretados como un signo
inequívoco de la manifestación de voluntad
(por ejemplo, al insertarse el emoji de una
mano con el pulgar hacia arriba, podríamos
interpretar que al receptor de un determinado
mensaje “le gustó” o “dio su visto bueno” a la
cuestión formulada por el emisor originario).
Nada más alejado de la verdad, en razón de
que ni emoticones ni emojis tienen significado
jurídico, porque no denotan voluntad, sino áni-
mo, humor, sentimientos o donde incluso —al-
gunos— evocan cosas. Ninguno es afirmativo
o negatorio de nada, ninguno denota el com-
promiso de obligarse (43).
Volviendo a los “pantallazos”, como bien
dice Rojas (44), esta forma de presentar la
prueba puede generarle al juzgador serias
dudas sobre su autenticidad y en consecuen-
cia disminuir su valor probatorio obligándolo
a considerarla en conjunto con el resto del
ramo probatorio presentado por las partes,
como puede ser el propio interrogatorio de la
parte o por declaraciones de otros testigos, o
incluso puede llevar a denegar su considera-
ción como documento en sí mismo, si es con-
trovertido por la contraria.
Es así que una simple aportación de estas
copias impone la efectiva omisión de impor-
tante información, de la cual el juzgador ca-
recerá al momento de apreciar su valoración
y consecuentemente dictar sentencia.
En primer lugar, porque, en efecto, esa
copia no es el documento electrónico origi-
nal generado a través de la plataforma de
mensajería. Es su simple reproducción que,
por más que deja entrever la ocurrencia de
sucesos determinados, no causa la necesaria
convicción como para tener a estos por ocu-
rridos.
Tampoco se podrá establecer la integridad
del documento (es decir, que no fue alterado
por la parte o por terceros), o asegurar su
necesaria preservación a los efectos de ser
peritado con posterioridad.
Es necesario complementar este elemento
de prueba, con el efectivo documento electró-
nico del cual las partes intenten valerse.
X.1.b. El documento electrónico
Consideramos indispensable el acompa-
ñamiento del documento electrónico donde
conste el intercambio suscitado.
Ahora bien, para lograr esta tarea, es nece-
sario utilizar una “huella digital” o “hash” del
documento electrónico.
Podemos definirla como una cadena al-
fanumérica hexadecimal generada a partir
de la aplicación de un algoritmo que debe
NÁNDEZ, L. F. P., “¿Hay manifestación de voluntad
contractual a través de emoticonos y emojis?”, publi-
cado en Online: AR/DOC/3103/2016.
(44) ROJAS, R., “La prueba digital en el ámbito la-
boral ¿Son válidos los ‘pantallazos’?”. Recuperado de:
http://raulrojas.es/ 234-2/.
(45) CARRASCO MAYANS, S., “La alegalidad o
limbo legal de la prueba electrónica”, ob. cit.
(46) Bender también señala, correctamente, que en el
procedimiento técnico de firma digital nunca se “firma”
el documento electrónico que se pretende firmar. Lo que
se “firma” (encripta con la clave privada) es un hash del
documento, lo cual es equivalente a firmar el documento,
identificar de manera inequívoca dicho docu-
mento, de tal manera que el menor cambio
realizado sobre éste sería rápidamente de-
tectado (aunque respecto a este último fac-
tor es importante ver si el algoritmo concre-
to utilizado para su generación es realmente
adecuado) (45).
Bender explica que el valor entregado por
el hash es único para determinado conjunto
de datos. Cualquier cambio en estos datos,
así sea en uno de sus caracteres, entrega un
hash diferente. Esto es justamente lo que
permite asegurar la integridad de los datos
cuando se utiliza la función hash de la mane-
ra propuesta, de la misma forma en que se
utiliza en el procedimiento de firma digital,
cumpliendo idéntica función de garantizar la
integridad (46).
Asimismo, al emplear esta facultad tam-
bién nos aseguraremos que todas las copias
que se realicen de ese documento sean idénti-
cas a su original. Siempre al constatar que la
cadena alfanumérica que se hubiera creado
se mantiene inalterable.
Como sostenemos, la autenticación de la
evidencia informática se logra utilizando un
algoritmo de hash que se aplica al contenido
de la evidencia, fundamentalmente los más
utilizados son el MD5 (128 bits) (64) y el SHA-
1 (160 bits) (47). Y en lo que respecta al cam-
po de la praxis profesional, si grabamos un
archivo determinado en un dispositivo óptico
para su consecuente acompañamiento como
prueba documental (como un CD o un DVD
no regrabable), existirá una forma de deter-
minar que ese archivo no ha sufrido modifi-
cación alguna: al compararlo con el archivo
original, cuando deba practicarse la corres-
pondiente pericia informática, el código hash
será el mismo.
A modo de ejemplo supongamos que un
trabajador pretende utilizar como prueba un
archivo que impone determinadas modifica-
ciones en el contrato de trabajo (para deter-
minar abuso de ius variandi) y dicho archivo
figura como uno de texto (*.doc; *.txt; etc.)
dentro de todas las PC que son propiedad del
empleador. Con un medio extraíble (pendrive
o similar) efectúa la copia y se la proporciona
al abogado. Dicho archivo posee un código
único, que le permite ser comparado con el
que fue tomado de origen. Si el de origen per-
manece inalterado, el copiado va a tener un
código alfanumérico denominado “hash”, que
va a tener idéntico valor. En concreto, si el
código hash permanece inalterado, significa
que el archivo es idéntico, validando fecha de
creación, contenido y autor; poniendo en evi-
dencia que se respetó la cadena de custodia
de dicha prueba (48).
En el caso particular de mensajes por
WhatsApp, bien se podría exportar el con-
junto de mensajes intercambiados desde la
misma aplicación, o a través de aplicaciones
externas. Cumplido este paso y generando el
archivo correspondiente, es necesario che-
quear el hash de dicho archivo (49) y, una vez
obtenido, grabar el documento en un dispo-
sitivo óptico que será eventualmente acom-
pañado al proceso judicial y peritado en el
momento oportuno.
justamente porque ese hash representa inequívocamen-
te al documento. BENDER, A. - BELTRAMO, A. N., Po-
nencia presentada en el LXIII Encuentro de Institutos de
Derecho Comercial del Colegio de Abogados de la Provincia
de Buenos Aires. Recuperado de https://e-legales.blogspot.
com/2016/06/titulo-lafuncion-hash-en-los-contratos.html.
(47) Molina Quiroga establece que, con agudeza,
que este algoritmo es comúnmente empleado para co-
rroborar la integridad de un archivo bajado de Inter-
net, usualmente en la misma página que se publica el
archivo, se encuentra su hash MD5 para que una vez
bajado a nuestra computadora comprobemos que se
haya bajado correctamente. MOLINA QUIROGA, E.,
Lunes 29 de octubre de 2018 | 5
Como agregado, en el escrito de inicio se
deberá establecer, paso a paso, cómo fue
generado ese archivo exportado, qué aplica-
ciones intervinieron y el detalle completo del
código hash.
X.1.c. Acta notarial
En nuestra visión las actas pasadas ante
escribano público resultan ser el segundo
medio de prueba elegido para incorporar al-
guna fuente de prueba electrónica (como son
los mensajes por WhatsApp) al proceso como
instrumental, siempre y cuando se confeccio-
ne correctamente.
En efecto, será necesario solicitarle a un
notario (de preferencia, con los conocimien-
tos necesarios en el campo específico, la rea-
lización de un acta de constatación sobre el
dispositivo desde donde fueron remitidos y
recepcionados los mensajes que se quieran
utilizar en juicio.
Como regla general, el fedatario procederá
a transcribir esos mensajes a la correspon-
diente acta, indicando su existencia, las fe-
chas y horarios del intercambio, contenido de
los mensajes, desde qué número de teléfono
se remitieron, el modelo del dispositivo, su
código de fabricación, marca, IMEI, identi-
dad presunta de a quién fue dirigido el inter-
cambio, entre otras cuestiones que podrá ve-
rificar a través de lo que se logra “visualizar”.
La doctrina especializada agrega que, de-
jando de lado las obvias limitaciones econó-
micas para contar con este tipo de prueba, es
necesario tomar ciertos recaudos para que
dicha acta sea un medio de prueba válido. Se
recomienda seguir y hacer detallar al notario
los pasos mínimos previstos por la informá-
tica forense, que son: 1. adquisición; 2. pre-
servación; 3. obtención, y 4. presentación. Y
para procurar esto, como complemento, será
necesario el informe de un perito en informá-
tica forense, que conforme el acta notarial
puede incluir un acta técnica o informe del
experto presente en el acto de constatación,
que contenga los siguientes datos: datos fi-
liatorios del investigador, identificación de
los medios magnéticos examinados, identi-
ficación de la plataforma empleada para la
obtención de la evidencia (hardware y soft-
ware), explicación sucinta del procedimien-
to técnico realizado, nombre del archivo de
destino, algoritmo de autenticación y resul-
tado (hash). Si se tratara de un disco rígido
extraído de una computadora, es necesario
que quede constancia de los valores “rtc” y la
comparación con el tiempo real (50).
Asimismo, y con el objeto de complemen-
tar luego con la correspondiente prueba de
informes, se podría dejar asentado en el acta
de constatación a qué compañía de telefonía
móvil pertenece el número de la contraparte.
Por ejemplo, al manifestarse que se ha lla-
mado, en presencia del fedatario, al teléfono
XXX y que la operadora señaló a través de
la frase “Destino Movistar” que el número de
teléfono se encuentra registrado en esa pres-
tadora.
Aquí procuraremos un indicio fuerte de
que el número de línea móvil vinculado a la
“Documentos y comunicaciones electrónicas: su efi-
cacia probatoria a la luz del Código Civil y Comercial”,
Online: AP/DOC/397/2017, 2017.
(48) BES, E. D., “Prueba digital y su inclusión en el pro-
cedimiento laboral”, Online: AP/DOC/214/2015, 2015.
(49) P. ej., puede verificarse en forma online a
través de https://md5file.com/calculator o en forma
local descargando una aplicación como bien puede
ser MD5 & SHA Checksum Utility” mediante el sitio
http://descargar.cnet.com/MD5-SHA-Checksum-Utili-
ty/3000-2092_4-10911445.html.
(50) BES, E. D., “Prueba digital y su inclusión en el
procedimiento laboral”, ob. cit.
6 | Lunes 29 de octubre de 2018
cuenta de usuario de WhatsApp,se encuentre
registrado en una determinada compañía,
siendo que luego, a través de la prueba de in-
formes, solicitaremos se libre oficio a dicha
entidad a fin de que establezca si la línea per-
tenece a la parte contraria que hizo las veces
de interlocutor en los mensajes insertados al
pleito.
Dicho lo anterior, destacamos, como punto
importante, que el escribano dará fe sobre lo
que tiene a su vista y no así sobre la autentici-
dad de los mensajes intercambiados.
X.1.d. Aportar el dispositivo donde se en-
cuentra el intercambio comunicacional
Es de vital importancia, con el objeto de
conservar y proteger la prueba por la cual
uno intente valerse, el acto de aportar el dis-
positivo móvil como instrumental juntamen-
te con sus elementos de carga y todo otro
complemento necesario para su uso.
Incorporando este fundamental elemento
al proceso desde el inicio, facilitará la tarea
del perito que irremediablemente requerirá
el dispositivo para practicar la correspon-
diente pericia y, consecuentemente, presen-
tar su dictamen. O también en el caso de
solicitarse un reconocimiento judicial, como
veremos en los acápites siguientes.
En estos casos se deberá indicar la des-
cripción completa del dispositivo (marca,
modelo, número de serial, IMEI, entre otras).
X.1.e. Documentación en poder de la de-
manda
Aunque de poca viabilidad en el proceso
civil, vislumbramos que muchas veces se so-
licita el efectivo secuestro del dispositivo de
la contraparte que intervino en las comunica-
ciones generadas a través de la plataforma,
con el objeto de demostrar la concurrencia
de los mensajes acaecidos.
Por lo general, atento a las consecuencias
que conceder esta medida implica para la
parte demandada (privarla por un tiempo
indeterminado de un elemento esencial para
la comunicación personal, que bien puede ser
utilizado como herramienta de trabajo y de
sustento para la familia), los magistrados no
son proclives a conceder esta petición.
Ahora bien, el art. 388 del Cód. Proc. Civ.
y Com. establece expresamente que si el do-
cumento se encontrare en poder de una de
las partes, se le intimará su presentación en
el plazo que el juez determine. Cuando por
otros elementos de juicio resultare manifies-
tamente verosímil su existencia y contenido,
la negativa a presentarlo constituirá una pre-
sunción en su contra.
En efecto, el artículo señala que cuando
la prueba que se ofrece es denunciada como
obrante en poder de la contraria, se le inti-
mará a ésta su presentación en el plazo que el
juez señale; y en el caso de que no se proceda
a cumplir con esta manda, puede generarse
una presunción en su contra, siempre que su
ausencia se condiga con las otras probanzas
generadas por el denunciante.
El que tiene en su poder la prueba de la
verdad y se rehúsa a suministrarla a los jue-
ces, dice Couture, “lo hace por su cuenta y
riesgo. Como litigante, él es libre de entregar
{ NOTAS }
(51) COUTURE, E. J., “Estudios de Derecho Proce-
sal Civil”, Ed. La Ley, 2010, t. II, p. 144.
(52) PALACIO, L. E., “Derecho Procesal Civil”, ob.
cit., p. 1627.
(53) DELGADO MARTÍN, J., “La prueba digital.
Concepto, clases, aportación al proceso y valoración”,
Diario La Ley, nro. 6, Sección Ciberderecho, 11 de abril
de 2017.
o no esas pruebas, como es libre de compare-
cer o no a defenderse en el juicio o a absolver
posiciones. Sólo sucede que si no lo hace, la
ley supone que carece de razón y puede pa-
sarse por las manifestaciones del adversario.
Si las afirmaciones del contrario son falsas, él
puede concurrir con su declaración o con sus
documentos a desvirtuarlas; si no lo hace, lo
menos que se puede suponer es que la verdad
o los documentos no le favorecen” (51).
Como bien establece Palacio, es en la
oportunidad del fallo final cuando el juez
debe apreciar el alcance de la negativa, pero
para que ésta constituya presunción en con-
tra del requerido, no bastan los elementos
de juicio inicialmente aportados por el inte-
resado en la exhibición, sino que se requiere
la producción de otras pruebas corroboran-
tes acerca de la existencia y el contenido del
documento (52).
De la negativa infundada a presentar la
prueba requerida, y del análisis de las demás
probanzas elaboradas por la parte actora, se
podrá generar una presunción más, en con-
tra de la demandada, que en mayor o menor
medida incidirá en el decisorio final del juez.
X.2. Reconocimiento judicial
Podemos establecer que este examen judi-
cial constituye la percepción sensorial efec-
tuada por el organismo jurisdiccional sobre
determinados lugares o personas, con el fin
de procurar su valoración directa.
En efecto, el mismo valor probatorio de
documento público tendrán las diligencias de
constancia realizadas en el propio órgano a
petición de los interesados consolidando la
denominada fe pública judicial.
Esta prueba se producirá a través de un
examen directo del soporte electrónico en el
que se encuentra la prueba electrónica.
Es así que se examinará el contenido del
propio dispositivo electrónico aportado por
una las partes, pudiéndose acceder a su conte-
nido a través del medio técnico apropiado (53).
Según ha señalado la doctrina, a través de
este medio el juez podrá percibir con sus pro-
pios sentidos mensajes de datos, contenidos
de páginas web, ver imágenes, percibir soni-
dos y observar todos los fenómenos multime-
dia para incorporarlos al expediente (54). Y
en igual sintonía, la constatación directa de
documentos electrónicos ha sido consagrada
jurisprudencialmente (55).
Coincidimos con Quadri, en creer que una
de las pruebas que específicamente debería
utilizarse en caso de pretender constatar con-
tenidos propios de los documentos electrónicos
es el reconocimiento judicial, efectuado per-
sonalmente por el juzgador y con asistencia
de un profesional idóneo, pues pone al juez en
contacto directo y personal con la información;
es, justamente, el principio de inmediación el
que nos inclina por esta idea, por sobre la de
la pericial clásica. El juez tendría, a su vista, los
contenidos cuya existencia se quiere acreditar.
E incluso podría documentar lo actuado por
algún medio más ilustrativo que la mera con-
fección del acta (quizás completar el acta con
impresiones o capturas de pantalla) (56).
Consideramos a este medio de prueba como
idóneo para incorporar al juicio la prueba digi-
(54) ORTA MARTÍNEZ, R. J., “Las pruebas en el
derecho informático”, en AA.VV., Derecho de las nue-
vas tecnologías, RICO CARRILLO Mariliana (coord.),
Ed. La Rocca, Buenos Aires, 2007, p. 572.
(55) CCiv. y Com. Jujuy, sala 1ª, 30/06/2004,
“S. M. y otra”, Sup. JA 17/11/2004; CNCom., sala E,
07/10/2010, “Canteros, Luis R. c. Codilcom SA s/ ordi-
nario”, Microjuris MJ-JU-M-61023-AR.
tal, siendo que por su intermedio se corrobo-
rará esencialmente la existencia de los men-
sajes, la identificación de quienes participaron
en el intercambio y hasta el contenido de las
misivas en caso de ser solicitado y admitido,
aunque aclaramos que aquí tampoco se podrá
corroborar su integridad, ya que bien podrían
haber sido modificados con anterioridad a que
el dispositivo fuera puesto a disposición del or-
ganismo jurisdiccional.
En resumidas cuentas, y yendo nuevamen-
te a la praxis profesional, será el secretario
del órgano quien deberá “levantar” acta del
contenido de los mensajes de WhatsApp in-
vocados y aportados por las partes a través
de sus dispositivos, para luego proceder a su
transcripción, estableciendo de esta forma
las identidades que figuren en dichos men-
sajes, los números de teléfonos asociados,
así como las características identificatorias
(del o) de los dispositivos móviles utilizados
al momento de efectuar la inspección ocular,
entre otras consideraciones.
X.3. Prueba testimonial
El testimonio es un medio de prueba que
consiste en la declaración representativa que
una persona, que no es parte en el proceso
que se aduce, hace a un juez, con fines proce-
sales, sobre lo que sabe respecto a un hecho
de cualquier naturaleza (57).
Es así que el testigo podrá declarar acerca
de los hechos de que hubiera tenido conoci-
miento de manera directa o indirecta.
Este medio de prueba se materializará
a través del interrogatorio de los testigos
ofrecidos oportunamente, mediante el cual,
en el caso específico, se podrá procurar ge-
nerar una mayor presunción de autenticidad
sobre la prueba electrónica. En dicho inte-
rrogatorio el testigo podrá declarar sobre la
existencia de los mensajes intercambiados y
los interlocutores que participaron, y tal ex-
posición deberá ser valorada judicialmente
dependiendo de lo convincente que resulte
en razón de sus dichos.
No obstante la relatividad y el desprestigio
de la prueba testimonial, es imposible pres-
cindir de su empleo, toda vez que en diversas
ocasiones es el método idóneo y contundente
para acreditar los extremos de la acción o de
las excepciones hechas valer (58).
X.4. Prueba de informes
La prueba de informes es el medio de aportar
al proceso datos sobre hechos concretos, clara-
mente individualizados y controvertidos, que
resulten de la documentación, archivos o regis-
tros contables de terceros o de las partes (59).
Dentro del campo de la prueba informática
reviste esencial importancia, ya que a través
de ella se podrá requerir información a una
persona jurídica acerca de determinados
eventos suscitados en un ecosistema infor-
mático.
Esta es una prueba que servirá en muchos
casos para la confirmación, ampliación o
complemento de resultados en materia peri-
ciales o de otros medios de prueba.
Se podrá pedir ese tipo de pruebas a cual-
quier ente con personalidad jurídica que po-
sea información actualizada o archivada de
(56) QUADRI, G. H., “Prueba electrónica: medios
en particular”, en C. E. CAMPS, Tratado de Derecho
Procesal Electrónico, Ed. Abeledo Perrot, 2015, p. 622.
(57) DEVIS ECHANDÍA, H., “Teoría general de la
prueba judicial”, Ed. Víctor P. de Zavalía, Buenos Ai-
res, 1974, 3ª ed., t. 2, p. 33.
(58) CARNELUTTI, F., “Lecciones sobre el proce-
so Penal”, Ed. Bosch y Cía., p. 504.
eventos informáticos. Los proveedores de
servicio de alojamiento u hospedaje web y de
registro de dominio de Internet conocen datos
importantes sobre la titularidad de dominios.
La prueba puede promoverse para que se su-
ministre información de clientes usuarios, ad-
ministradores relacionados con el sitio o siste-
ma. Esta es una prueba que servirá en muchos
casos para la confirmación, ampliación o com-
plemento de resultados en materia pericial o
de otros medios de prueba (60).
Es así que al producirse la impugnación de
un mensaje de WhatsApp, la parte podrá so-
licitarle al organismo jurisdiccional que se li-
bre un requerimiento a la empresa titular de
la plataforma o, en forma complementaria,
al prestador de servicios de comunicaciones,
para que indique determinadas circunstan-
cias necesarias para acreditar la verosimili-
tud del intercambio y sus autores.
Trataremos este medio a través de una
subdivisión: la solicitud de informes a la em-
presa titular de la plataforma, por un lado; y,
por el otro, a las compañías prestadoras de
servicios de telecomunicaciones móviles lo-
cales.
X.4.a. Carta rogatoria internacional a
WhatsApp Inc.
Por medio de este requerimiento, decre-
tado a solicitud de parte, se procurará que
WhatsApp Inc. emita un informe circuns-
tanciado mediante el cual se establezcan los
antecedentes existentes en sus servidores
acerca de un intercambio de mensajes esta-
blecido entre dos cuentas de usuario. Es así
que se procurará lograr la intervención de
la plataforma de mensajes como tercero que
certifique el contenido de la conversación in-
vocada, con el objeto de incorporar ese infor-
me como prueba en el pleito judicial.
Pero, sin embargo, nos encontraríamos
con varias problemáticas al momento de in-
tentar practicar esta diligencia, que desde ya
desaconsejamos.
En primer lugar, recordamos que la apli-
cación WhatsApp pertenece a Facebook Inc.
desde el año 2014, como bien se aclaró en el
acápite segundo de este trabajo, siendo que
es subsidiaria de Facebook, aunque indepen-
diente legalmente.
Ahora bien, es necesario aclarar que a la
fecha de escribirse estas palabras, en la Ar-
gentina no existen oficinas legales locales de
de WhatsApp Inc. o Facebook. Inc., por lo que
la diligencia deberá practicarse necesaria-
mente en el exterior (Facebook tiene su sede
legal para Argentina en Irlanda).
En este caso necesitaremos recurrir a un
exhorto o carta rogatoria internacional. Po-
demos definirlo como el encargo de un juez a
su similar extranjero o a una autoridad cen-
tral o la autoridad diplomática a fin de que
realice un acto judicial de procedimiento o
sustanciación; o para obtener un informe de
interés de la justicia (61).
Para canalizar esta carta rogatoria inter-
nacional es necesario recurrir a lo que se de-
nomina Tratado de Ayuda Legal Mutua entre
el país donde se produjo el hecho controverti-
do judicialmente y aquel donde se encuentra
la información pertinente y necesaria para
dilucidar el conflicto.
(59) ARAZI, R., “La prueba en el proceso civil”, Ed.
Rubinzal-Culzoni, 2008, p. 429.
(60) ORTA MARTÍNEZ, R. J., “Las pruebas en el
derecho informático”, ob. cit., p. 573.
(61) FEUILLADE, M. C., “Cooperación jurisdiccio-
nal civil de primer grado: tratamiento de los exhortos
o cartas rogatorias”, Prudentia Iuris, 68-69, 2010, 185-
246. Recuperado de http://bibliotecadigital.uca.edu.

En resumidas cuentas, el juez local deberá
enviar dicha carta rogatoria internacional, a
través de la Cancillería de la Nación, al par
extranjero que tenga la competencia nece-
saria para entender sobre la cuestión, en el
territorio donde se encuentre radicada la ofi-
cina de “legales” de la empresa titular de la
plataforma.
El juez exhortado revisara la procedencia del
requerimiento; y de tener acogimiento favora-
ble, solicitará a la empresa que lo responda.
Esta repuesta a la solicitud retornará por
la misma vía al expediente judicial local des-
de el cual se originó el pedido de información,
destacando que este proceso y la obtención
de la correspondiente respuesta implica una
gran demora en lo que respecta a tiempos
procesales.
En segundo lugar aclaramos que la empre-
sa oficiada no brindará información respecto
al contenido de los mensajes, en atención al
cifrado end-to-end existente, como se explicó
en el apart. III, en razón de que la informa-
ción acerca del contenido de los mensajes no
se encuentra almacenada en los servidores
de la empresa y sólo existen en los dispositi-
vos de los involucrados.
En definitiva, la aplicación no tendrá acce-
so a aquéllos, tampoco si se lo piden las au-
toridades y en cuya nota oficial afirmen que
no mantienen registro de los mensajes en sus
propios servidores y donde el fin del cifrado
de extremo a extremo se busca proteger de
“manos indebidas” (62).
X.4.b. Oficio de informes a las compañías
de telefonía móvil local
Como dijimos en el apartado correspon-
diente, las cuentas de usuario de WhatsApp
se encuentran enlazadas a un número de te-
léfono móvil y a un IMEI, siendo que necesa-
riamente para operar con la plataforma, este
dispositivo debe encontrarse registrado en
alguna operadora de telefonía móvil (ya sea
como cliente pre-pago o post-pago).
En razón de lo dicho, vemos factible la po-
sibilidad de que se solicite oficio de informes
a todas las compañías telefónicas habilitadas
(si es que se desconoce a cuál pertenece el
dispositivo de la contraria), a fin de que se
establezca, por ejemplo, que determinada
persona es titular de la línea XXX vinculada a
la cuenta de usuario de WhatsApp. Luego po-
dremos vincular la línea a la cuenta de usua-
rio de la contraria, a través de otros medios
de prueba que analizamos y por analizarse.
Esto originará una presunción, no de gran
peso, pero presunción al fin de que el recep-
tor —y/o emisor— de los mensajes invocados
como prueba fue efectivamente la parte traí-
da a juicio.
Recordamos asimismo que esta prueba
puede ser complementaria a la tratada en el
punto X.3.
X.5. Prueba pericial informática
Podemos definir la prueba pericial como
aquella que es suministrada por terceros
que, a raíz de un encargo judicial, y fundados
en los conocimientos científicos, artísticos o
{ NOTAS }
ar/repositorio/revistas/cooperacion-jurisdiccional-civil-
primer-grado.pdf.
(62) MOLINA PÉREZ TOME, S. - SÁNCHEZ VAL-
DEON, M., “Cifrado de WhatsApp y aportación de
prueba”, ob. cit.
(63) PALACIO, L. E., “Derecho Procesal Civil”, ob.
cit., p. 1819.
(64) DEVIS ECHANDÍA, H., “Teoría general de la
prueba judicial”, Ed. Víctor P. de Zavalía, Buenos Ai-
res, 1974, 3ª ed., t. 2, p. 292.
prácticos que poseen, comunican al juez las
comprobaciones, las opiniones o las deduc-
ciones extraídas de los hechos sometidos a su
dictamen (63).
La prueba pericial se utiliza a partir de la
base de que el juez es un técnico en derecho,
pero carece generalmente de conocimientos
sobre otras ciencias y sobre cuestiones de
arte, técnica, mecánica o numerosas activi-
dades prácticas que requieren estudios espe-
cializados o una larga experiencia (64).
Este será el medio probatorio por excelen-
cia para canalizar la prueba informática al
proceso y así se ha sostenido jurisprudencial-
mente (65).
Ahora bien, la finalidad de la aportación de
pruebas electrónicas mediante informe peri-
cial informático es garantizar en el proceso
judicial la originalidad, autenticidad e inte-
gridad de la información digital que se pre-
sente como prueba digital. Por lo tanto, esta
opción será útil en aquellos casos en los que
exista un gran volumen de datos e informa-
ción a analizar, como puede ser el disco duro
de un ordenador, o bien cuando la prueba
electrónica es la principal, o incluso la única
disponible, y existen facilidades (y dudas) de
manipulación, como pueden ser los mensajes
de aplicaciones móviles (66).
Es así que los expertos en informática se-
rán los encargados de analizar la evidencia
electrónica que las partes aporten al pro-
ceso (67).
He aquí donde ingresa al entramado proce-
sal el denominado “perito informático”, cuya
función consiste en el análisis de los compo-
nentes informáticos proporcionados por las
partes, en busca de aquellos elementos que
puedan constituir prueba o indicio útil que
permita dilucidar el marco conflictivo del pro-
ceso, al cual ha sido efectivamente designado.
En cuanto a sus recaudos, la pericia deberá
contener la explicación detallada de las ope-
raciones técnicas realizadas y de los princi-
pios científicos en que se funde (art. 472, Cód.
Proc. Civ. y Com.); la doctrina señala que los
deberes impuestos al perito implican: 1. des-
cripción clara y precisa de lugares y oportu-
nidades de recolección de la prueba; 2. de ser
necesaria descripción, documentación foto-
gráfica y planimétrica de los locales inspec-
cionados y la ubicación física de los lugares
de acceso a la prueba; 3. descripción exhaus-
tiva de los equipos informáticos involucrados
en la tarea, en lo posible con sus especifica-
ciones técnicas; 4. descripción exhaustiva
de los programas utilizados para realizar la
tarea; 5. explicación detallada de las relacio-
nes detectadas entre los componentes des-
criptos; 6. elementos entregados al experto
por parte del tribunal para realizar la peri-
cial; 7. si estos elementos son entregados sin
la correspondiente cadena de custodia, dicha
circunstancia se debe indicar de manera ex-
plícita, para deslindar responsabilidades por
parte del experto (68).
Pues bien, en el caso de mensajes canaliza-
dos vía WhatsApp, la tarea del perito infor-
mático en lo específico radicará en el análisis
del terminal de telefonía suministrado por las
partes, cuya finalidad será, en primer lugar
determinar que el contenido allí almacenado
(65) Así, ha sostenido la jurisprudencia que la peri-
cial informática es prueba fundamental en cuestiones
que revisten complejidad técnica. CCiv. y Com. Azul,
sala I, 19/02/2010, “H., G. L. y otro c. Z., C. y otros”, AP
70065501; CCiv., Com. y Lab. Rafaela, 21/06/2011, “P.,
L. L. y otro c. T., R.”, voto de la mayoría, LA  LEY AR/
JUR/40859/2011.
(66) ROJAS, R., “La prueba digital en el ámbito la-
boral...”, ob. cit.
(67) DE SÁBATO, G. J., “La incidencia de la alta
en formato electrónico no ha sido objeto de
alteración o manipulación (autenticidad e
integridad), y en segundo lugar, por poseer
los conocimientos pertinentes en la materia,
emitir dictamen sobre los “hechos o circuns-
tancias relevantes en el asunto o adquirir
certeza sobre ellos” (69).
En la práctica pericial se utilizan dos me-
todologías de obtención de estos datos elec-
trónicos sobre los dispositivos que las partes
ponen a disposición.
La primera de ellas es a través de un proce-
so de borrado, descarga y reinstalación de la
aplicación, forzando a que se produzca la res-
tauración de los datos que WhatsApp guarda
en la nube, lo que consecuentemente impor-
tara los mensajes que son “back-upeados” a
diario por la plataforma (generalmente en
una cuenta de Google Drive).
La segunda, se traduce en lo que se deno-
mina “volcado forense de memoria” (70) para
efectuar un análisis de los archivos insertos
en el dispositivo.
Esta práctica es más compleja y requiere
la toma de diversos recaudos.
En primer lugar será necesario establecer
la cadena de custodia con el objeto de con-
servar las evidencias digitales que se puedan
derivar de los datos electrónicos insertos
en las terminales y mediante los cuales se
intente aportar prueba al juicio. Se deberá
proceder a establecer cierta información
como, por ejemplo, el detalle que haga el pe-
rito sobre los métodos, programas, hardware
y otros elementos utilizados al momento de
practicarse la pericia informática, tema que
será tratado in extenso en el acápite corres-
pondiente.
En segundo lugar, es necesario efectuar
copias forenses exactas de la información
acumulada, certificadas a través de un có-
digo alfanumérico de dicha información (el
denominado hash, que vendría a ser el ADN
del archivo o conjunto de estos, ya tratado).
Mediante el uso de esas copias exactas del
documento electrónico, el perito evitará mo-
dificar o dañar el archivo original, en el caso
de ocurrirse una complicación al momento
de realizar su labor profesional.
Como tercer paso, se procederá a efectuar
el correspondiente volcado forense de la me-
moria del dispositivo que se perita; y utilizan-
do diversos softwares de índole técnica, reali-
zará una extracción de los datos electrónicos,
conforme los registros SQLite que pudieran
haber sido eliminados culposa o dolosamente
subsistirán indemnes en la base de datos del
terminal.
Finalizado lo anterior y antes de elaborar
el correspondiente dictamen técnico, el pe-
rito nuevamente efectúa una validación hash
del archivo peritado. En suma, si los códigos
coinciden, se puede aseverar que la prueba
electrónica analizada se mantuvo inalterada
durante la completa realización de la pericia.
Con relación a los puntos de pericia, se po-
dría solicitar al perito algunos de los siguien-
tes (en relación con el dispositivo aportado
por la nuestro representado):
tecnología en el Derecho a la Intimidad de los Con-
sumidores Bancarios. La prueba científica”, DJ
31/10/2012, 1.
(68) DARAHUGE, M. E. - ARELLANO GONZÁ-
LEZ, L. E., “Manual de practica forense III”, Ed. Erre-
par, p. 69.
(69) MORALES VÁLLEZ, C., “La validez probatoria
del WhatsApp y su incorporación al procedimiento”.
Recuperado de: http://ala.org.es/la-validez-probatoria-
del-whatsapp-y-su-incorporacion-al-procedimiento/.
Lunes 29 de octubre de 2018 | 7
— Indicar a qué línea se encuentra vincu-
lado el dispositivo XXX aportado por esta
parte.
— Indicar el IMEI que reporta el dispositi-
vo XXX aportado por esta parte.
— Determine si la cuenta de WhatsApp in-
serta en ese dispositivo se encuentra vincula-
da a la línea telefónica XXX
— Determine si con fecha XXX se produ-
jo un intercambio de mensajes a través de
WhatsApp entre el móvil número XXX y el
móvil número XXX
— Transcriba el contenido de los mensajes
intercambiados estableciendo los horarios
exactos en que se produjeron y diferenciando
cuáles fueron emitidos y recepcionados por
esta parte y por la contraria, conforme los
datos extraídos del dispositivo.
— Determine la integridad de los mensajes
intercambiados.
— Establezca específicamente qué mensa-
jes fueron efectivamente visualizados (me-
diante el “tilde azul”) por la parte contraria,
conforme los datos extraídos del dispositivo.
En razón de lo sostenido, podemos estable-
cer que la prueba pericial informática es la
más idónea cuando se trata de determinar
la autenticidad de un documento electrónico
desconocido o impugnado (71).
XI. Los mensajes de WhatsApp como prueba in-
diciaria. El principio de libertad probatoria
WhatsApp como medio de comunicación
entre personas brinda datos e información
de naturaleza probatoria que, como vimos
anteriormente, bien pueden utilizarse para
probar la ocurrencia o no de hechos o actos
que fueran controvertidos en juicio. Pero re-
conocemos que, esencialmente, se constituye
primariamente como prueba indiciaria, que
bien alberga la posibilidad de tener el carác-
ter de univocidad según con la cantidad y pri-
mordialmente la calidad del material proba-
torio que faciliten las partes dentro del pleito.
Conceptualizamos a la prueba indiciaria
como aquella que permite tener por acredi-
tados determinados hechos, en el marco de
un proceso judicial, sobre los cuales no existe
una prueba directa, siendo que, a partir de
considerar probados otros hechos conexos y
acumulados, se logra revestir de certeza al
hecho principal que se intenta probar.
Es así que cuando intentamos valernos de
esta fuente probatoria, es necesario aferrar-
nos al principio de libertad probatoria, con-
siderándolo como el principio procesal que
exterioriza en el procedimiento la posibilidad
de utilizar cualquier medio de prueba no pro-
hibido explícitamente por la ley o que fuera
obtenido en forma ilícita.
Conforme lo dicho, queremos esclare-
cer que no existe un medio de prueba que
pueda otorgar plena certeza a los mensajes
intercambiados vía WhatsApp, salvo el reco-
nocimiento expreso de ese intercambio y su
contenido, efectuado por la parte contraria; o
tácito, ante la falta de impugnación de dicha
documental.
(70) En informática, un volcado de memoria (en
inglés core dump o memory dump) es un registro no
estructurado del contenido de la memoria en un mo-
mento concreto, generalmente utilizado para depurar
un programa que ha finalizado su ejecución incorrec-
tamente.
(71) RICO CARRILLO, M., “Función procesal pro-
batoria del documento electrónico” en AA.VV., Dere-
cho de Internet && Telecomunicaciones, Ed. Legis, Bogo-
tá, 2003, vol. 1, p. 221.
8 | Lunes 29 de octubre de 2018
En suma, si queremos valernos de esta
fuente probatoria es necesario acreditarla
mediante la utilización de varios medios de
prueba en forma conjunta y acumulativa: por
ejemplo, aportación del dispositivo en el que
se encuentre la conversación, prueba pericial
informática, prueba de informes a las compa-
ñías de telefonía celular, acta de constatación
correctamente labrada por notario público,
prueba testimonial, entre otras ya invocadas
ut supra.
Para finalizar este acápite, podemos sos-
tener que aquellas conversaciones intercam-
biadas vía mensajes de WhatsApp, adquiri-
rán pleno valor probatorio como elemento de
prueba, cuando se logra establecer suficiente
certeza en el juzgador a través del conjunto
y acumulación de medios probatorios ofreci-
dos y producidos oportunamente para esta-
blecer la correspondiente veracidad, autenti-
cidad e integridad de dichas comunicaciones.
XII. Carga probatoria e impugnación
Hemos establecido oportunamente que la
principal consecuencia para establecer el va-
lor probatorio de los documentos electróni-
cos radica en que si se encuentran suscriptos
a través de una firma digital o de una firma
electrónica.
Si fuera el primer caso, y estuviéramos ante
la existencia de una firma digital, entonces
existiría una presunción iuris tantum acerca
de la autoría de ese documento electrónico, si
cuenta a su favor con las presunciones de in-
tegridad y de autoría, según lo dispuesto por
los arts. 7º y 8º de la ley 25.506; y, por ende,
parten de la condición de “no repudio”.
En cambio, si estamos frente a una firma
electrónica, no existen estas presunciones
siendo que, en el caso de ser desconocida
la firma por su titular, corresponde a quien
la invoca acreditar su validez. Lo dicho se
fundamenta en que, según el art. 5º de la
ley 25.506, la firma electrónica carece de
las facultades consagradas para la firma
digital.
Pasando al campo de los servicios de men-
sajería instantánea, hemos aclarado que los
mensajes por WhatsApp poseen una firma
electrónica a través de la identificación de
su autor, que se efectúa mediante el número
de teléfono que se encuentra registrado a la
cuenta usuario de WhatsApp y ligado al res-
pectivo IMEI de la unidad.
De ahí que la impugnación de la autenti-
cidad de cualquiera de esas conversaciones
desplaza la carga de la prueba hacia la parte
de quien pretende aprovechar su idoneidad
probatoria. Será indispensable en tal caso la
práctica de una prueba pericial que identi-
fique el verdadero origen de esa comunica-
ción, la identidad de los interlocutores y, en
fin, la integridad de su contenido” (72).
Y en el caso de producirse una impugna-
ción, el juez deberá ejercer su apreciación
teniendo como norte, en primer lugar, los
elementos y fundamentos esbozados por la
parte impugnante, y en segundo lugar, las
probanzas vinculadas, acumuladas y relati-
vas a los mensajes que pretendes ser proba-
dos.
Todo conforme al carácter de prueba indi-
ciaria que tiene este elemento probatorio, en
razón de lo esbozado en el acápite anterior,
debiéndose confrontar la conversación de
{ NOTAS }
(72) PICÓN RODRÍGUEZ, E., “¿Por qué no es vá-
lida una conversación de WhatsApp en juicio?” Recu-
perado de: https://elderecho.com/por-que-no-es-valida-
una-conversacion-de-whatsapp-en-juicio.
(73) RAMÍREZ, E., “Por qué es importante la cade-
na de custodia”, 05/07/2017. Recuperado de: https://
WhatsApp con otras pruebas y con las postu-
ras de las partes implicadas.
XIII. Cadena de custodia
Llamamos cadena de custodia al procedi-
miento, oportunamente documentado, que
permite constatar la identidad, integridad
y autenticidad de los vestigios o indicios de
un hecho relevante para el asunto, desde que
son encontrados hasta que se aportan al pro-
ceso como pruebas (73).
Según la doctrina especializada, los cuatro
principios básicos para el resguardo de la ca-
dena de custodia son: (i) el de inalterabilidad
de la información; (ii) el de aptitud técnica de
quien llevará adelante los actos; (iii) el de docu-
mentación del proceso, y (iv) el de cumplimiento
de las normas aplicables (74).
Respecto a las buenas prácticas necesarias
para el aseguramiento de la prueba informá-
tica, desde nuestra doctrina nacional, Vani-
netti recomienda:
1) Plasmar todo el procedimiento en un
acta y ante la presencia de testigos.
2) Emplear guantes.
3) Fotografiar el lugar o filmar todos los
elementos.
4) Enumerar los elementos informáticos
disponibles, tanto de hardware como de soft-
ware.
5) Catalogar todos los elementos utilizando
una planilla de registro del hardware.
6) Autenticar y duplicar la prueba me-
diante la realización de una copia completa
de toda la información asentada en la unidad
informática sujeta a pericia.
7) Resguardar adecuadamente todo el ma-
terial que se secuestre, en bolsas antiestáti-
cas debidamente intervenidas por quienes
participen de la medida (75).
Ahora bien, en este sentido, debemos ma-
nifestar que la seguridad y la preservación de
la cadena de custodia de WhatsApp presenta
fragilidad, dado que es técnicamente imposi-
ble demostrar la autenticidad e integridad de
un mensaje de WhatsApp debido a vulnera-
bilidades en la seguridad de la propia aplica-
ción, lo que imposibilita acreditar la cadena
de custodia; y ello por cuanto estos mensajes
pueden editarse sin dejar ningún rastro de
tal edición e incluso suprimirse (se pueden
copiar, pegar y eliminar su contenido según
los intereses del usuario) (76).
Es así que vemos como de vital importancia
el hecho de proteger la cadena de custodia,
que nos proporcionará información suma-
mente relevante como, por ejemplo: el lugar
de donde se retira la información, la hora de
la extracción, y por quiénes pasó hasta llegar
a las manos del organismo jurisdiccional en
el caso de prueba preconstituida; o el detalle
que haga el perito (ya dentro del marco de un
proceso judicial) de los métodos, programas,
hardware y otros elementos utilizados al mo-
mento de practicarse la pericia informática.
Destacamos que la cadena de custodia
nunca va a garantizar la no alterabilidad de
la prueba electrónica, pero sí en qué momen-
to fue adulterada y por quién, en el caso de
sucederse esta circunstancia.
idconline.mx/corporativo/2017/07/04/por-que-es-im-
portante-la-cadena-de-custodia.
(74) VELTANI, J. D. - ATTA, G. A. (2015), “Prueba
informática: aspectos generales”, ob. cit., p. 570.
(75) VANINETTI, Hugo, “Preservación y valoración
de la prueba informática e identificación de IP”, ob. cit.
XIV. Falsedad y manipulaciones de los mensajes
vía WhatsApp
Aunque hemos tratado esta cuestión bre-
vemente en los puntos anteriores del pre-
sente trabajo, intentaremos hacer énfasis
aquí sobre la problemática que imponen las
manipulaciones que se pueden dar sobre
esta prueba: partiendo de una base cualquier
usuario de la plataforma puede borrar los
mensajes intercambiados en forma bidirec-
cional con otro interlocutor, previamente a
incorporar la prueba al expediente judicial.
En el derecho comparado se ha establecido
que la posibilidad de una manipulación de los
archivos digitales, mediante los que se mate-
rializa ese intercambio de ideas, forma parte
de la realidad de las cosas. El anonimato que
autorizan tales sistemas y la libre creación de
cuentas con una identidad fingida hacen per-
fectamente posible aparentar una comunica-
ción en la que un único usuario se relaciona
consigo mismo. De ahí que la impugnación de
la autenticidad de cualquiera de esas conver-
saciones... desplaza la carga de la prueba ha-
cia quien pretende aprovechar su idoneidad
probatoria (77).
Es así que podría sucederse el caso de un
trabajador que desea incriminar a su emplea-
dor (por ejemplo, con el afán de generar una
situación de despido). Para procurar esto,
agenda en su terminal propio, al número de
línea de un dispositivo —perteneciente algún
familiar o amigo— bajo el nombre de esta
persona que desea incriminar, y coloca una
imagen de perfil, en esa cuenta falsa, que se
condiga con la real apariencia de su emplea-
dor. Acto seguido, le solicita a su familiar o
amigo que le envíe mensajes injuriantes y
procede a realizar capturas de pantalla de
esta circunstancia, que luego utilizará en el
proceso judicial como prueba documental
con el objeto de conseguir un rédito a su fa-
vor.
XV. Valoración de la prueba informática en el
caso de mensajes por WhatsApp
Conforme lo esbozado, para que el magis-
trado pueda realizar una integra valoración
de esta prueba, fluye con nitidez en primer
lugar que tenga una relación directa o indi-
recta con el hecho controvertido objeto del
pleito, siendo que, una vez admitida, deberán
aplicarse las reglas de la sana crítica racional
para determinar su autenticidad, integridad,
veracidad y licitud de cómo fue obtenida en
el caso de ser prueba preconstituida, a través
de una apreciación íntegra de los medios de
prueba producidos por las partes para esta-
blecer la necesaria convicción. Es decir, con
el resto de pruebas practicadas, teniendo en
cuenta la postura de las partes ante la pro-
ducción de dichas pruebas.
Se ha afirmado que lo informático debía ser
entendido como un indicio más en concordan-
cia y confluencia de otros... debe existir además
“una relación de certeza directa entre el hecho
investigado y los indicios; se verificó pluralidad
de indicios contingentes, a punto de convertir-
se en determinantes; estos resultaron verdade-
ros y no se contradijeron con otras pruebas; y
—finalmente— se arribó a partir de ellos a una
conclusión libre de dudas (78).
En el caso de que el organismo jurisdiccio-
nal, por medio de una valoración integral de
los medios probatorios producidos, entendie-
ra que nos encontramos frente a una certe-
ra alteración del documento electrónico que
(76) CASTILLO CASTRILLÓN, I., “Las conversa-
ciones del WhatsApp ¿son válidas como prueba en los
juicios?” Recuperado de: http://castillocastrillonabo-
gados.com/castillo-castrillon-abogados-valencia/.
(77) Tribunal Supremo de España. Sede Madrid en
su sentencia 300/2015, de 19 de mayo. STS 2047/2015
invalide de pleno su integridad, deberá, a no
dudarlo, denegar eficacia probatoria a esta
fuente.
Para evitar esta consecuencia procesal, en
efecto, la prueba madre a utilizar en estos
casos será, efectivamente, la pericial informá-
tica que analizamos en el punto X.5, a la cual
nos remitimos, siendo que deberemos ofrecer-
la y producirla oportunamente, conforme a las
pautas que establece la normativa ritual.
Dicho consultor técnico podrá establecer
fehacientemente, sobre la base de sus cono-
cimientos, que los datos extraídos de los dis-
positivos aportados son ciertos y reales y no
han sido manipulados.
Reiteramos que un perito informático dis-
pone de los conocimientos y herramientas
necesarias para extraer las conversaciones
originales del dispositivo, así como para cer-
tificar y mantener la cadena de custodia de
esta prueba. En resumidas cuentas, un perito
informático se encarga de: 1) extraer conver-
saciones originales de WhatsApp (o cualquier
otra aplicación); 2) certificar; y 3) custodiar
la cadena de custodia (79).
XVI. Conclusiones y reflexiones
Como sostuvimos al inicio del presente tra-
bajo, en la actualidad y ante el avenimiento de
la tecnología, nos encontramos con que la in-
teracción humana confluye, en gran medida,
en forma digital y a través de diversas plata-
formas de intercambios comunicacionales.
De esta forma, hemos asentado que, en el
caso de WhatsApp, se sucede un continuo
intercambio de información entre personas
por medios de mensajes, que bien pueden
constituir hechos conducentes y relevantes,
que puedan llegar a ser objeto de prueba en
el marco de un proceso judicial.
Nos encontramos ante un elemento pro-
batorio de carácter indiciario y complejo,
conforme requiere de una producción cone-
xa y acumulativa de prueba para verificar
su veracidad, integridad, autenticidad y con-
tenido, con el objeto de que pueda procurar
formal convicción ante el juez.
Pero visualizamos que no existen pautas
armoniosas de admisibilidad de esta fuente
probatoria, ya sea legislativamente, ante la
ausencia de normativa clara que regule su
ofrecimiento y producción, o desde la pers-
pectiva de la práctica judicial, en razón de
una falta de conocimiento certero acerca la
prueba electrónica y sus caracteres propios,
tanto de los funcionarios judiciales que nece-
sitan valorarla, como de los abogados litigan-
tes que necesitan valerse de ella.
A través del presente trabajo hemos in-
tentado establecer pautas claras de mate-
rialización, custodia y admisibilidad de este
elemento de prueba, que converge masiva-
mente en nuestra realidad social.
Consideramos oportuno y necesario trazar
un camino de investigación que pueda ser
tomado como punto de partida para lograr
un mayor conocimiento sobre cómo opera la
prueba electrónica en la praxis judicial diaria
y cómo debe aprovecharse, para procurar la
búsqueda y aproximación a la verdad en el
proceso civil. l
Cita on line: AR/DOC/1962/2018
- ECLI:ES:TS:2015:2047.
(78) VANINETTI, H. A., “Preservación y valora-
ción de la prueba informática e identificación de IP”,
ob. cit.
(79) PICÓN RODRÍGUEZ, E., “¿Por qué no es váli-
da una conversación de WhatsApp en juicio?”, ob. cit.

Exceso ritual
electrónico
viene de tapa
En ese mismo camino, si el intérprete
—por caso, juez— se enrola en una postura
fundamentalista de la digitalización del pro-
ceso, sus pautas hermenéuticas tenderán a
dar preeminencia al funcionamiento pleno
de los instrumentos de rito electrónicos
vigentes e, incluso, en los casos de duda,
integrará el sistema —y hasta extenderá
soluciones— siempre en esa dirección: el
cumplimiento extremo de las reglas de la
informatización del juicio.
Tal mirada, pues, que pone el acento en
lo electrónico del derecho procesal electró-
nico corre el riesgo de desentenderse del
derecho procesal. Se enfoca en una modali-
dad y deja de lado lo esencial del fenómeno.
Y así, lo que parece obvio de la afirma-
ción del inicio, ya no lo es tanto.
El riesgo de esta tendencia tecno-funda-
mentalista, operando en el desarrollo de
una litis, es que puede dar lugar al sacri-
ficio de basilares garantías procesales de
raigambre constitucional y convencional
en pos de una mal entendida moderniza-
ción del trámite tribunalicio.
Desde hace tiempo venimos reclamando
que la mirada del fenómeno sea integral.
Y, en esa línea de prédica, entendemos
que una de las misiones fundamentales del
derecho procesal electrónico hoy es brindar
las herramientas argumentativas suficien-
tes para que quienes resultan ser víctimas
de normas o fallos tecno-fundamentalistas
puedan superar —mediante las fases o ins-
tancias de revisión pertinentes— los casos
donde se afecten seriamente derechos de
las partes, sean éstos procesales o de fon-
do.
Así, hoy nos ocuparemos del exceso ritual
electrónico.
Con esta denominación no hacemos otra
cosa que aludir al clásico instituto del ex-
ceso ritual manifiesto, figura pretoriana con
origen en antigua jurisprudencia de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Nación y que
permite la revisión de sentencias ante ese
tribunal mediante un recurso extraordina-
rio federal al configurar uno de los supues-
tos de sentencia arbitraria (1).
Lo de electrónico —que se agrega al nom-
bre— indica que esta anomalía, que este
vicio, se produce ahora en el marco de la
aplicación de normas o criterios relativos
al derecho procesal electrónico. Es una refe-
rencia identificatoria del marco en el que
se constata esta variante del exceso de rito,
instituto que si bien conserva sus caracte-
res básicos, su fundamento y sus conse-
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Abogado. Especialista en Derecho Civil (UNLP).
Docente de grado y posgrado en las universidades de
Buenos Aires, La Plata y Católica Argentina. Autor de
libros y artículos y disertante sobre temas de derecho
procesal general, constitucional, de familia, electróni-
co y ambiental. Director de las revistas La Ley Bue-
nos Aires y del Código Civil y Comercial (Thomson
Reuters), y Temas de Derecho Procesal (Erreius). Ti-
tular de la Secretaría Civil y Comercial de la Suprema
Corte de Justicia de Buenos Aires.
(1) PALACIO, Lino E., “Derecho procesal civil”, Ed.
AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2017, 2ª ed., actualizada
por CAMPS, Carlos E., cinco tomos, t. III, ps. 2046-2049.
(2) Fallos 238:550.
cuencias —aquellas pautas esenciales que
surgen del celebérrimo precedente “Cola-
lillo” (2)— agrega, en el contexto digital, al-
gunas circunstancias propias, a las que nos
dedicaremos en el final de este aporte.
II. El exceso ritual electrónico en la Corte Su-
prema de Justicia de la Nación
La Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción, la misma que nos brindó esta magnífi-
ca herramienta de control de sentencias, ya
se ha expedido sobre el exceso ritual electró-
nico. Ello ocurrió en el caso “Bravo Ruiz”, el
que oportunamente anotáramos (3).
Recordemos que el Superior Tribunal
Federal, en los autos “Bravo Ruiz, Pau-
lo C. c. Martocq, Sebastián M. y otros s/
daños y perjuicios” (4), dictó sentencia el
10/05/2016, remitiendo al dictamen de
la Procuración General de la Nación del
20/11/2015.
Allí, frente al rechazo de una demanda
por daños y perjuicios en primera instan-
cia, el actor apeló y al fundar su recurso
acompañó copias —en papel— para trasla-
do de la expresión de agravios —también
introducida al proceso en soporte papel— y
no, en cambio, copias digitalizadas.
Ante esta última omisión y con base en
las reglas fijadas por la Corte Federal me-
diante las acordadas de derecho procesal
electrónico respectivas, la Cámara advirtió
al actor de la omisión respecto de las co-
pias digitalizadas mediante un proveído
que fue notificado por nota, atento a que
no correspondía la notificación al domici-
lio electrónico. El actor no cumplió —ahora
ante esa intimación— con la carga de ad-
juntar copias en formato digital de la ex-
presión de agravios y, entonces, sobrevino
la declaración de deserción del recurso.
Frente a ello —el actor— intentó una re-
vocatoria, reconociendo que omitió adjun-
tar copias digitalizadas pero señalando que
aportó al proceso las copias en papel que
menciona el art. 120 del Cód. Proc. Civ. y
Com. Cuestiona —por desproporcionada—
la sanción de deserción y considera que de-
bió haber recibido noticia de la intimación
a presentar copias digitalizadas a su domi-
cilio electrónico.
El Tribunal de Alzada rechazó la revo-
catoria. Contra ello la parte perjudicada
articuló un recurso extraordinario, que fue
denegado.
Es así como llega en queja ante la Corte
Suprema. El dictamen de la Procuración
—al que remitirá el tribunal— es breve.
Despliega su fundamentación en tres pá-
rrafos: en el primero se señala que si bien
las resoluciones que declaran desiertos los
recursos de apelación no son impugnables
mediante un recurso federal, ello es así en
tanto no se configure un caso de exceso de
rito que frustre la garantía de la defensa
en juicio; en el segundo se establece que la
(3) CAMPS, Carlos E., “Copias digitalizadas para
traslado y exceso ritual”, LA  LEY, 2016-D, 513; AR/
DOC/2228/2016.
(4) Fallos 339:635.
(5) “Cabe recordar, en primer término, que la Cor-
te Suprema ha reiterado que las resoluciones que de-
claran desierto un recurso ante el Tribunal de Alzada
no son, debido a su naturaleza fáctica y procesal, im-
pugnables por la vía del art. 14 de la ley 48, salvo que
lo decidido revele un exceso ritual susceptible de frus-
trar la garantía de la defensa en juicio (Fallos 310:799,
938; 329:997, 2265; 330:1072; 331:1660; entre muchos
otros). En efecto, la decisión que impide el acceso a
la instancia de apelación con fundamento en la deser-
ción del recurso sin atender las circunstancias alega-
decisión que impide llegar por vía de ape-
lación a la Cámara con el solo argumento
de la deserción sin atender las circunstan-
cias alegadas por el recurrente puede ser
encuadrada en la categoría de sentencia
arbitraria y, por ello, descalificable; y en
el tercero se indica que todo ello es lo que
ha acontecido en la especie, frente al accio-
nar de la Cámara que, al conducirse de tal
modo, incurrió en exceso de rigor formal
con afectación del derecho de defensa con-
sagrado constitucionalmente.
Es de destacar que la actuación del tribu-
nal que emitió el pronunciamiento que, lue-
go, habrá de ser privado de validez por la
Corte Federal se ajustó a la normativa apli-
cable en el momento en que se dictan las
decisiones en crisis (incluso dando lugar a
actuaciones procesales que no encuentran
adecuado justificativo en la norma, pero
que buscaban evitar que el actor cayera en
indefensión).
A pesar de ello, la Corte Suprema —ha-
ciendo propios los argumentos del Ministe-
rio Público— entendió presente el vicio de
arbitrariedad por exceso ritual que, al darse
en este particular contexto, se incluye en la
categoría de electrónico (5).
De los fundamentos utilizados se des-
prende que dado que el sistema procesal
electrónico en el fuero federal se encontra-
ba en sus inicios y para que no quedasen
situaciones gravemente sancionadas en
el marco de la normativa que todavía no
resultaba suficientemente conocida o, lo
que es igual, normas aún poco aplicadas
y respecto de las cuales tampoco existía
una asentada doctrina que permitiera pi-
sar con firmeza en el terreno del proceso
digital, es que cuando se constata una con-
secuencia grave y disvaliosa como la aquí
acontecida procede dejar sin efecto las ac-
tuaciones previas para dar plena vigencia
al derecho de defensa en el marco de una
litis judicial.
Consideramos acertado el criterio de la
Corte Suprema (6).
Veremos, a continuación, cuál es la mira-
da de la Suprema Corte de Justicia bonae-
rense sobre una cuestión similar.
III. El exceso ritual electrónico en la Supre-
ma Corte de Justicia de la Provincia de Bue-
nos Aires
El Superior Tribunal bonaerense, con
fecha 03/10/2018, en los autos “Herrera,
Ricardo H. y otro/a c. Herrera, María Au-
rora. Desalojo” —causa C. 121.320— emitió
un pronunciamiento en el que alude al exce-
so ritual electrónico. En la especie, se trató
de un juicio de desalojo en el que la Cámara
declaró desierto el recurso de apelación ar-
ticulado por los demandados contra el fallo
de primera instancia que hacía lugar a la
pretensión incoada.
Luego de todo el proceso de desalojo tra-
mitado en la instancia inicial, se apeló el fa-
das por el recurrente, sólo satisface de modo aparen-
te la exigencia de constituir una derivación razonada
del derecho vigente con arreglo a las constancias de
la causa, lo que autoriza a su descalificación sobre la
base de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias
(CSJ 1103/2013 [49-G]/CSl, ‘Gómez, Bartolina Monse-
rrat y Morinigo, Antonio de Jesús c. Funes, Rigoberto
Restituto s/ prescripción adquisitiva’, sentencia del
03/11/2015). Considero que ésa es la situación que se
presenta en este caso, en tanto el a quo, previo a una
simple notificación por nota de la necesidad de pre-
sentar copias electrónicas, tuvo por no presentada la
expresión de agravios y ordenó su desglose para luego
declarar desierto el recurso de apelación (...). Dicha
sanción resulta desproporcionadamente gravosa y
Lunes 29 de octubre de 2018 | 9
llo favorable a los actores y se elevaron los
autos al Tribunal de Alzada.
Una vez allí, el presidente de la Cáma-
ra Segunda de Apelación en lo Civil y Co-
mercial de La Plata dictó una providencia
“señalando que las partes no habían consti-
tuido domicilio electrónico, por lo que hizo
efectivo el apercibimiento dispuesto por el
art. 41, párr. 1°, del Cód. Proc. Civ. y Com.
y tuvo por constituido el domicilio electró-
nico de las mismas en los estrados de ese
tribunal. En el mismo acto, hizo saber la
intervención en la causa de la sala III e in-
timó a la parte demandada apelante para
que exprese agravios en el plazo de ley,
ordenando la notificación ministerio legis,
con cita de los arts. 41 y 133 del Código de
rito, según ley 14.142, y el art. 1º del Anexo
Único del Reglamento para la Notificación
por Medios Electrónicos (...). Transcurrido
el plazo fijado, la sala designada advirtió
que los accionados no habían expresado
agravios y a tenor de lo imperativamente
dispuesto por el art. 261 del Código citado,
declaró desierta la vía deducida” (7).
Contra esa decisión los demandados lle-
van el caso ante la Corte bonaerense me-
diante un recurso extraordinario de inapli-
cabilidad de ley.
El recurso habrá de prosperar, ya que “la
Cámara al resolver del modo en que lo hizo
atento el marco regulatorio vigente y las
particulares circunstancias de tramitación
de la presente causa ha incurrido, confor-
me lo denuncian los recurrentes, en exceso
ritual manifiesto”.
Aparece aquí, ahora en la doctrina le-
gal de la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires, el exceso ritual
electrónico.
En este caso, para llegar a esa conclusión,
el tribunal expone el largo derrotero por el
que transitó el derecho procesal electrónico
referido específicamente a la cuestión del
domicilio electrónico y de la notificación
electrónica. Se indican todas las acordadas
y resoluciones del tribunal —reforma legal
incluida— que evidencian las marchas y
contramarchas del sistema que se buscaba
implementar (8).
Este racconto se detiene en la fecha de
la decisión del presidente de la Cámara
Segunda de La Plata sobre la base de la
cual se dispuso la deserción del recurso.
Se muestra contundentemente que el pa-
norama normativo a esa fecha (hacia fines
del año 2016, entre los meses de agosto y
diciembre) lejos estaba de hallarse, a ese
preciso momento, consolidado y claro.
El mismo tribunal expresa: “ese cambio
de paradigma del papel a lo electrónico ha
sido planteado de manera gradual y pau-
latina, intentando dar respuesta mediante
acuerdos y resoluciones reglamentarias
a los condicionamientos e inconvenientes
que los distintos operadores jurídicos han
señalado y que resultan inevitables en un
pone en evidencia que la Cámara incurrió en un exce-
so de rigor formal que afectó, en consecuencia, el de-
recho de defensa en juicio, consagrado en el art. 18 de
la CN” (del dictamen de la Procuración al que remite y
hace propio la Corte Suprema de Justicia).
(6) CAMPS, Carlos E., “Notificaciones electróni-
cas”, Ed. Erreius, Buenos Aires, 2017, p. 168.
(7) Pasajes textuales del fallo “Herrera, Ricardo
H.”, cit.
(8) El voto del juez preopinante del fallo “Herrera”
dedica unos quince extensos párrafos a describir la si-
tuación normativa imperante al tiempo del dictado de
la resolución puesta en tela de juicio, ello así para de-
jar bien en claro cuál era el exacto y preciso contexto
en el que tuvieron lugar los hechos de autos.
10 | Lunes 29 de octubre de 2018
proceso de tal envergadura”. Se alude de
este modo a la necesidad de ponderar el
peculiar contexto normativo en el que se
adoptó la medida que motivó el recurso de
casación.
A ello se le sumará otro elemento de tras-
cendencia: la confianza generada por la ju-
dicatura a los litigantes.
La Corte indica que durante todo el trá-
mite previo al arribo a la Cámara —en los
autos principales e incidentes— las partes
actuaron sin cumplir con la carga de cons-
tituir un domicilio electrónico. Las notifica-
ciones se cursaron a los domicilios físicos
y en soporte papel, aun cuando muchas de
ellas eran de las que, según la normativa,
debían cursarse por vía electrónica.
Y expresa el juez que lleva la voz del
acuerdo “que, si bien la Cámara actuó ate-
niéndose a reglas que resultaban operati-
vas al momento de recibir las actuaciones
(ver en tal sentido noción incorporada en el
párr. 6° del pto. III del dictamen del procu-
rador, relativo a la legalidad de las formas,
reflexión que comparto plenamente), el
apercibimiento aplicado a fs. 634 y la for-
ma en que se notificó el requerimiento allí
fijado resultó —en el contexto de tramita-
ción en el que venía desarrollándose el ex-
pediente— no menos que sorpresivo para
los apelantes”.
Se consolidan, de esta manera, los dos
rasgos que —en la especie— caracteriza-
rán el exceso ritual electrónico: la falta de
{ NOTAS }
(9) “Ello pues, resulta evidente que las nuevas prác-
ticas relacionadas con la implementación de estos no-
vedosos instrumentos procesales, no gozaban —en
esa ocasión— de una generalización y unívoca inter-
pretación que hiciera previsible la sanción dispuesta
Uso de
tecnologías de
geoposicionamiento
en medidas
restrictivas para
casos de violencia
viene de tapa
cías), etc., sino que además se debe dotar de
distintas herramientas para la prevención de
toda forma de agresión hacia las mujeres.
Dentro de este contexto analizaré la imple-
mentación de dispositivos de geolocalización
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Abogado. Consultor informático.
(1) La violencia de género ha sido definida por la
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar
y Erradicar la Violencia contra la Mujer” (Convención
de Belém do Pará) como aquella “...basada en su gé-
nero, que cause la muerte, daño o sufrimiento físico,
sexual o psicológico de la mujer, tanto en su ámbito pú-
blico como privado” (art. 1º).
(2) Es una de las formas de la violencia de género
que se presenta en el ámbito doméstico que se entien-
de como el espacio delimitado por las interacciones en
contextos privados como las relaciones de noviazgo,
relación de pareja con o sin convivencia o los vínculos
consolidación del marco normativo regula-
torio de la materia y la confianza generada
en el litigante respecto de una determinada
manera de conducir el proceso (9).
Dice la Suprema Corte bonaerense:
“Cabe señalar, al respecto, que tan disí-
miles aplicaciones de una misma regla-
mentación que ha sido objeto de sucesivas
modificaciones y aclaraciones, todo ello en
el marco de una materia novedosa, deben
necesariamente conllevar una interpreta-
ción flexible y contextualizada, guiada por
un criterio de razonabilidad, que evite en-
cerronas o sorpresas procesales para los
justiciables, pues ése no ha sido el espíritu
que inspiró el dictado de dichas normas”.
Reforzando su postura, evoca y cita el
fallo “Bravo Ruiz” de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación. También menciona el
modo flexible con el que el propio tribunal
ha interpretado las mismas normas —ac-
tuadas rígidamente en el caso por el pre-
sidente de la Cámara Segunda platense—,
“resolviendo intimar a las partes a subsa-
nar las distintas falencias observadas, bajo
apercibimiento de tener por no presen-
tados los escritos electrónicos en provei-
miento (causas A. 74.409, ‘Carnevale’, res.
de 08/02/2017; A. 74.707, ‘Gorosito’, res.
de 17/05/2017 y C. 121.482, ‘Díaz’, res. de
21/06/2017)”.
En suma, la Corte concluye que “a la luz
de las particulares circunstancias de la
presente causa, la normativa aplicable al
caso y las pautas interpretativas fijadas
por el órgano jurisdiccional. Tanto es así que la misma
Cámara dictó —con posterioridad al caso que nos ocu-
pa— un acuerdo plenario (causa ‘Federación’, sent. de
23/02/2017) para superar divergencias entre las deci-
siones de las distintas salas que la conforman (art. 37,
(GPS) (5) como medida cautelar de restric-
ción perimetral y su experiencia en la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, en especial como
herramienta que posibilite el efectivo cumpli-
miento de las órdenes judiciales impartidas
en procesos abiertos por violencia tanto in-
trafamiliar como de género, como forma de
revertir un gran déficit que se observa en la
actualidad, el cual está dado por que dichas
órdenes de restricción suelen ser vulneradas
con relativa facilidad, ocasionando graves
afectaciones a los derechos de las víctimas.
Estos dispositivos de monitoreo y segui-
miento están pensados para casos cataloga-
dos como de riesgo alto o extremo y su uso lo
acuerda un juez.
La implementación de un sistema de geo-
localización busca primeramente, como re-
ferencié con anterioridad, ejercer tanto una
tutela efectiva para con los bienes jurídicos
a proteger de la víctima (vida y bienes de la
mujer), como también promover mecanis-
entre ex parejas, por lo que no se refiere solamente al
espacio físico del hogar. El objetivo es el mismo, ejer-
cer control y dominio sobre la mujer para conservar
o aumentar el poder del varón en la relación. Fuente:
HERRERA SORMANO, Teresa, “La utilización de to-
billeras electrónicas en situaciones de riesgo en violen-
cia doméstica”, http://alas2017.easyplanners.info/opc.
tl/0839_teresa_herrera.pdf.
(3) Son todas las formas de abuso de poder que
se desarrollan en el contexto de las relaciones fami-
liares. Los grupos vulnerables identificados son las
mujeres, las niñas y los niños, las personas con dis-
capacidad y las personas adultas mayores. Así como
la violencia doméstica es una forma de violencia
precedentemente, la Cámara ha actuado
con excesivo rigor formal al declarar de-
sierto el recurso de apelación, por haber
tenido previamente por constituido el do-
micilio electrónico de los apelantes en los
estrados del tribunal y por notificados mi-
nisterio legis del requerimiento para expre-
sar agravios. Ello pues, el apercibimiento
fijado resultó sorpresivo y gravosamente
desproporcionado para la parte recurren-
te, configurando una vulneración de su de-
recho de defensa en juicio (art. 18, CN), en
tanto se privó a los litigantes de la oportu-
nidad de ser oídos o de hacer valer sus de-
rechos mediante la vía apelatoria incoada
frente a la condena de desalojo dictada en
la instancia de grado”.
IV. Cierre
Tanto la Corte Suprema de Justicia de la
Nación como la Suprema Corte bonaeren-
se han tenido la oportunidad de evaluar el
contexto en el cual se dispuso la deserción
de un recurso de apelación.
Ambos Altos Tribunales fueron coloca-
dos frente a la hipótesis de la firmeza de
sentencias judiciales desfavorables a quien
intentó recurrirlas.
En ambos casos, la consecuencia disva-
liosa se produjo por aplicación de normas
del derecho procesal electrónico. En un caso,
en lo relativo al incumplimiento de la carga
de adjuntar copias digitales de un escrito.
En el otro, en lo atinente al incumplimiento
de la carga de constituir un domicilio elec-
ley 5827). De allí que, a la luz de lo normado por el
art. 254 del Código de rito y de la conducta desplega-
da por el órgano de grado, resultaba esperable para los
apelantes que el requerimiento para expresar agravios
se notificara mediante cédula al único domicilio consti-
mos alternativos a la privación de la libertad
en el agresor, siempre que sus antecedentes
y la magnitud de su obrar previos así lo reco-
mienden.
II. Fundamentos jurídicos
La implementación de dispositivos de geo-
localización para dar cumplimiento a medi-
das de restricción perimetral judicial tiene
como apoyatura jurídica las siguientes nor-
mas:
— Convención Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer, conocida como la “Convención de Be-
lém do Pará”, incorporada a nuestro ordena-
miento jurídico mediante la ley 24.632 (6), que
en su art. 7º fija: “Los Estados Partes conde-
nan todas las formas de violencia contra la
mujer y convienen en adoptar, por todos los
medios apropiados y sin dilaciones, políticas
orientadas a prevenir, sancionar y erradicar
dicha violencia (...)”.
basada en el género, la violencia familiar tiene dos
vertientes: una de ellas basada en el género y la otra
basada en la generación son todas las formas de abu-
so de poder que se desarrollan en el contexto de las
relaciones familiares. Los grupos vulnerables identi-
ficados son las mujeres, las niñas y los niños, las per-
sonas con discapacidad y las personas adultas ma-
yores. Así como la violencia doméstica es una forma
de violencia basada en el género, la violencia familiar
tiene dos vertientes: una de ellas basada en el género
y la otra basada en la generación. HERRERA SOR-
MANO, Teresa, ob. cit.
(4) Según la ONU, provoca más muertes que la tu-
berculosis, la malaria y todos los tipos de cáncer juntos
trónico para ser allí notificado de la carga
de fundar el recurso.
En los dos supuestos, se observó con-
figurado el exceso ritual electrónico. Y los
Superiores Tribunales ponen las cosas en
su lugar: priorizan el derecho procesal —me-
diante un análisis contextual de todas las
normas, principios y garantías en juego a la
luz de las circunstancias concretas obran-
tes en cada caso— y así dejan de lado una
aplicación automática de lo electrónico para
volver la mirada a la justicia del caso.
Decíamos antes de ahora que, en materia
de aplicación de nuevas tecnologías al pro-
ceso judicial, participamos de la necesidad
de cambiar el paradigma. Pero también
creemos que la tarea no es simple y que
requiere de un tiempo de internalización
de normas, prácticas, de una nueva gene-
ración de hábitos. El paso a la dimensión
digital del proceso no puede ser concebido
como una fuente de trampas arteras en la
que se vean sacrificadas —a partir de san-
ciones desproporcionadas— las básicas ga-
rantías del debido proceso (10).
Pues bien, he aquí una de las “válvulas de
escape” del sistema, una útil vía para bus-
car que las cosas vuelvan a su cauce frente
al tecno-fundamentalismo procesal: la decla-
ración de sentencia arbitraria por exceso
ritual electrónico. l
Cita on line: AR/DOC/2206/2018
tuido por ellos hasta ese momento —físico—, o bien se
los intimara a constituir el domicilio electrónico, previo
a decretar el apercibimiento reglado por el art. 41 del
mismo cuerpo legal”.
(10) CAMPS, Carlos E., “Copias digitalizadas...”, cit.
— Las Reglas de Brasilia sobre Acceso a la
justicia de las personas en condición de vulnera-
bilidad (2008) (7), donde se hace referencia a la
discriminación y estado de vulnerabilidad que
tiene la mujer en cuanto al acceso a la justicia,
por lo que en los casos de violencia a la mujer
especialmente se deberán establecer meca-
nismos eficaces destinados a la protección de
sus bienes jurídicos, el acceso a los procesos
judiciales y a su tratamiento ágil y oportuno
(apart. 20).
— En el “Manual de Legislación sobre
la violencia contra la mujer” (8), creado en
el año 2010 por el Departamento de Asun-
tos Económicos y Sociales, División para el
Adelanto de la Mujer de la Organización de
Naciones Unidas (ONU) se recomienda que
toda legislación en materia de violencia con-
tra la mujer contemple, en materia de conte-
nido y emisión de órdenes de protección, la
opción de “exigir que los movimientos del de-
mandado/autor del delito sean objeto de se-
guimiento electrónico”, entre otras medidas
(https://news.un.org/es/audio/2016/11/1418021).
(5) El sistema de posicionamiento global (GPS:
“Global Positioning System”) es un sistema de nave-
gación basado en satélites orbitando alrededor de la
tierra que envía información sobre la posición de una
persona u objeto en cualquier horario y condiciones
climáticas.
(6) Sanc. 13/03/1996; promul. 01/04/1996.
(7) XIV Cumbre Judicial Iberoamericana. Brasilia,
4 a 06/03/2008, http://www.acnur.org/fileadmin/Docu-
mentos/BDL/2009/7037.pdf.
(8) http://www.un.org/womenwatch/daw/vaw/han-
dbook/Handbook-for-legislation-on-VAW- (Spanish).
pdf.

relativas al contenido y emisión de órdenes
de protección (3.10.3.).
— El Comité de las Naciones Unidas para la
Eliminación de la Discriminación contra la Mujer
recomendó que los Estados parte velen por que
las leyes contra la violencia y los malos tratos
en la familia, la violación, los ataques sexuales
y otro tipo de violencia contra la mujer prote-
jan de manera adecuada a todas las mujeres y
respeten su integridad y su dignidad, como así
adopten todas las medidas jurídicas y de otra
índole que sean necesarias para proteger efi-
cazmente a las mujeres contra la violencia (9).
— La ley 26.485 de Protección integral para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia con-
tra las mujeres en los ámbitos en que desarrollen
sus relaciones interpersonales (10), la cual garan-
tiza expresamente “La asistencia en forma in-
tegral y oportuna de las mujeres que padecen
cualquier tipo de violencia, asegurándoles el
acceso gratuito, rápido, transparente y efi-
caz de los servicios creados a tal fin, así como
promover la sanción y reeducación de quienes
ejercen violencia” [art. 7º, inc. c)]. Su art. 26
señala en forma no taxativa medidas de pro-
tección urgente que los magistrados pueden
adoptar para dar la protección a las mujeres
víctimas de violencia, medidas todas ellas de
carácter cautelar que buscan asegurar la vida
y los bienes de las mujeres víctimas de violen-
cia. Específicamente en su art. 26, apart. a.1
establece la prohibición de acercamiento del
presunto agresor al lugar de residencia, trabajo,
esparcimiento o lugares de habitual concurrencia
de la mujer que padece violencia.
— También deberá estarse a lo que dispone
la ley 27.372 de Derechos y Garantías de las per-
sonas víctimas de delitos (11), la cual prescribe en
su art. 5º, inc. d) que la víctima tiene derecho a
“requerir medidas de protección para su segu-
ridad, la de sus familiares y la de los testigos que
declaren en su interés, a través de los órganos
competentes”, en tanto en el inc. n) se dispone
que también podrá requerir que “se adopten
prontamente las medidas de coerción o cau-
telares que fueren procedentes para impedir
que el delito continúe en ejecución o alcance
consecuencias ulteriores”. También el art. 8º
dispone que la autoridad competente “deberá
adoptar de inmediato las medidas necesarias
para neutralizar el peligro”. Esta ley otorga
también apoyatura jurídica para la instalación
de dispositivos de geolocalización como medida
cautelar de restricción perimetral en casos de
violencia de género, doméstica e intrafamiliar.
III. Funcionamiento del sistema de rastreo y alerta
geoposicional
Los dispositivos de verificación duales a los
fines de la protección de víctimas de violen-
cia de género, doméstica e intrafamiliar se
despliegan en distintos países (12) como me-
didas cautelares para la protección de bienes
jurídicos de las víctimas.
El objetivo primario al emplear estas tecnoló-
gicas es instaurar una herramienta judicial que
persiga la eficacia y efectividad de una medida
cautelar que implique una restricción e impe-
dimento perimetral entre agresor y su víctima.
Estos sistemas duales consisten en colocarle
al agresor un brazalete o tobillera sumergible,
juntamente por lo general con otro artefacto;
funciona de manera similar a un teléfono inte-
ligente (transmitiendo voz y datos) y recoge la
señal de radiofrecuencia emitida por el brazale-
{ NOTAS }
(9) Comité de las Naciones Unidas para la Elimina-
ción de la Discriminación contra la Mujer, recomenda-
ción general 19 (1992) sobre la violencia contra la mujer.
(10) Sanc. 11/03/2009; promul. de hecho 01/04/2009.
(11) BO del 13/07/2017, p. 3.
(12) Entre los países que aplican este sistema de mo-
nitoreo están Portugal, Francia, Italia, Escocia, Japón,
Puerto Rico, Chile, México y Uruguay entre otros. A la
te. El agresor debe llevar consigo, siempre, los
dos aparatos. Por su parte a la víctima se le en-
trega un dispositivo con características simila-
res al del agresor el cual permite, generalmen-
te, una comunicación vía SMS y voz entre la
usuaria y el centro de control. Son capaces de
emitir señales visuales, sonoras y vibratorias
ante supuestos de trasgresión de la restricción.
Ante una situación de extrema gravedad inclu-
so le posibilita a la víctima utilizar el botón de
emergencia para generar una llamada saliente
a un número de emergencia predefinido.
En algunos sistemas de control y monito-
reo se suelen proporcionar una aplicación
(app) para teléfonos inteligentes donde cons-
tan las funcionalidades de advertencia y no-
tificación presencial dentro del área perime-
tral restringida.
Ambos dispositivos cuentan con rastreo
mediante el sistema de posicionamiento glo-
bal (GPS) y se programan para que suene una
alarma en caso de acercamiento a menos de la
distancia perimetral dispuesta a través de la
orden judicial.
De acaecer el acercamiento, el sistema emi-
tirá una doble alarma: la víctima será alertada
de la proximidad del agresor por el dispositivo
y, por el otro, da aviso a la central de monitoreo
correspondiente para que la policía actúe y se
verifique la situación de la persona a proteger.
Hay dispositivos que pueden a su vez contar
con un botón de pánico o la posibilidad de emi-
tir un mensaje y/o llamada.
También se alertará cualquier otra activi-
dad anómala del dispositivo de rastreo geopo-
sicional que tienen el agresor, como puede ser
la baja en el nivel de batería o cuando se la ha
removido, inutilizado, etcétera.
La mayor inquietud está dada en este tipo
de sistemas cuando no existen registros por
deficiente señal satelital o de telefonía, por
ejemplo, en ciertos parajes rurales, edificios,
etc. Se recomienda por ello que se empleen
artefactos que puedan ser capaces de utilizar
opcionalmente la información de ubicación
alternativa proporcionada por la red celu-
lar (GSM) si se encuentra disponible por los
prestadores locales. Incluso existen algunos
dispositivos que aun fallando los dos anterio-
res (GPS y GSM) se ubican mediante posicio-
namiento por radiofrecuencia.
IV. Antecedentes
IV.1. España
En este país se ha dictado la ley 1/2004 de Pro-
tección Integral contra la Violencia de Género (13).
Prevé que cuando un magistrado dicte una
orden perimetral o de alejamiento, es decir, la
prohibición de que un agresor se comunique
con su víctima o se acerque a ella, mediante la
fijación de una distancia mínima, podrá dispo-
ner el uso de la tecnología necesaria para ve-
rificar esta orden de alejamiento mediante un
sistema dual de geoposicionamiento.
Así lo fija el art. 64 de la referida norma que
regula todo lo atinente a las medidas de salida
del domicilio, alejamiento o suspensión de las
comunicaciones. En su inc. 3º establece que “El
Juez podrá prohibir al inculpado que se apro-
xime a la persona protegida, lo que le impide
acercarse a la misma en cualquier lugar donde
se encuentre, así como acercarse a su domici-
fecha, también se han anunciado acuerdos entre pro-
vincias con la Nación para implementar estos disposi-
tivos (Córdoba, Salta, Mendoza, Chubut, La Pampa) y
en municipios de la Provincia de Buenos Aires se han
desplegado pruebas pilotos (p. ej., San Martín y Hur-
lingham).
(13) BOE del 29/12/2004. Ref.: BOE-A-2004-21760,
https://www.boe.es/buscar/pdf/2004/BOE-A-
lio, a su lugar de trabajo o a cualquier otro que
sea frecuentado por ella. Podrá acordarse la
utilización de instrumentos con la tecnología
adecuada para verificar de inmediato su in-
cumplimiento. El Juez fijará una distancia mí-
nima entre el inculpado y la persona protegida
que no se podrá rebasar, bajo apercibimiento
de incurrir en responsabilidad penal”.
También el Código Penal español regula en su
art. 48 todo lo atinente a la privación del dere-
cho a residir al penado en determinados luga-
res o acudir a ellos. En su inc. 4º se establece la
potestad del juez de acordar que el control de
la orden de alejamiento a determinados lugares
se realice a través de aquellos medios electróni-
cos que lo permitan.
La ley LO 1/2015 añadió un apartado tercero
al art. 468 del Cód. Penal el cual establece: “Los
que inutilicen o perturben el funcionamiento
normal de los dispositivos técnicos que hubie-
ran sido dispuestos para controlar el cumpli-
miento de penas, medidas de seguridad o me-
didas cautelares, no los lleven consigo u omitan
las medidas exigibles para mantener su correc-
to estado de funcionamiento, serán castigados
con una pena de multa de seis a doce meses”.
V. Documentos internacionales
La Comisión de Libertades Civiles, Justicia
y Asuntos de Interior Comisión de Derechos
de la Mujer e Igualdad de Género (14), del Par-
lamento Europeo, en su informe de noviembre
del 2017, destaca “el aumento de la eficiencia de
nuevas tecnologías como los sistemas de segui-
miento GPS y de las aplicaciones para teléfonos
inteligentes que dan la alarma en caso de peli-
gro inminente (...)”.
La Oficina Regional de las Naciones Unidas
contra la Droga y el Delito para Centroamérica
y el Caribe (UNODC) había concluido oportu-
namente que “el uso de brazalete electrónico
de monitoreo aparece como una alternativa
viable para proteger a las mujeres víctimas de
violencia doméstica y sexual” (15).
Para la ejecución de esta alternativa, la men-
cionada oficina sugiere que, en primer término,
los gobiernos interesados identifiquen los pro-
blemas que buscan resolver mediante su uso.
Además, especifica que deben asegurar que los
dispositivos de monitoreo cuenten con tecnolo-
gía GPS atento a que es la que permite su uso.
VI. El anteproyecto del Código Penal Argentino y
las medidas de seguimiento electrónico
El anteproyecto del Código Penal Argentino
encomendada a la Comisión presidida por Ma-
riano Borinsky (16) establece un seguimiento a
los femicidas hasta diez años después de cum-
plida su condena creando, para tal fin, un nuevo
instituto con medidas de vigilancia y asistencia,
destinadas a prevenir nuevos delitos.
Ello está fijado en su art. 10 en donde se esta-
blece lo siguiente:
“En los casos previstos por los arts. 80, 119,
120, 121, 122, 123, 124, 125, 126, 127, 128, 130 y
en el Libro Tercero del presente Código o
aquellos delitos que hubieran sido calificados
en la sentencia como constitutivos de violen-
cia de género, el tribunal podrá ordenar que
con posterioridad al cumplimiento de la pena
impuesta, se disponga un seguimiento socio-
judicial al que el condenado estará obligado
a someterse, consistente en medidas de vi-
2004-21760-consolidado.pdf.
(14) Proyecto de Informe sobre la aplicación de la
Directiva 2011/99/UE sobre la orden europea de pro-
tección (2016/2329[INI]) http://www.europarl.europa.
eu/meetdocs/2014_2019/plmrep/COMMITTEES/CJ01/
PR/2018/02-20/1139276ES.pdf.
(15) UNODC - ROPAN, opinión técnica consultiva
9/2013, “De víctimas a victimarias: el uso del brazalete
Lunes 29 de octubre de 2018 | 11
gilancia y asistencia destinadas a prevenir
la comisión de nuevos delitos, por el período
que se deberá establecer en la sentencia y el
que no podrá superar de diez [10] años. A tal
fin, el tribunal podrá imponer, según las ca-
racterísticas del hecho por el cual fuera con-
denado, el cumplimiento de una [1] o más de
las siguientes medidas: 1º) La obligación de
estar siempre localizable mediante dispositi-
vos electrónicos que permitan su seguimiento
permanente”.
VII. Resolución 484 del Ministerio de Justicia y
Seguridad de la Ciudad Autónoma de Buenos Ai-
res. Protocolo de Uso de Dispositivos de Geopo-
sicionamiento
El protocolo de Uso de Dispositivos de
Geoposicionamiento, creado por el Ministe-
rio de Justicia y Seguridad de la Ciudad Au-
tónoma de Buenos Aires a través de la res.
484/2016 posee las siguientes características
en cuanto a los casos de violencia de género,
doméstica e intrafamiliar:
— El magistrado que dispusiere una medi-
da restrictiva que requiera el uso de disposi-
tivos de geoposicionamiento, formulará una
solicitud a la Gerencia Operativa de Relacio-
nes con el Poder Judicial, de la Subsecretaría
de Justicia. Con dicha solicitud se acompaña-
rá la resolución judicial que ordena la medi-
da, los datos personales del/los imputado/s
condenado/s y los datos personales y de con-
tacto de la/s víctima/s. La Gerencia se comu-
nicará con el Centro de Monitoreo y Gestión
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires a fin
de informarse si disponen de un equipo para
cumplir con la medida cautelar en el plazo de
48 h. Excepcionalmente puede ser antes del
plazo fijado si el magistrado entiende que el
caso reviste urgencia.
— El sistema de seguimiento y monitoreo
consta de dispositivos entregados a:
— A las víctima/s. Debe ser entregado
en su domicilio preferentemente y previa
colocación al que le correspondiere al/los
imputado/s, informándose sobre su uso
y mantenimiento además de requerírsele
datos de otros contactos que serán regis-
trados en el Centro de Monitoreo y Gestión
(CMyG). Se deja constancia de los pasos
efectuados (recepción del equipo, consenti-
miento para su utilización y de la informa-
ción recibida).
— A la/s persona/s imputada/s: la colo-
cación del dispositivo se hará efectivo en la
sede del juzgado o fiscalía interviniente, y
siempre posterior a la entrega del disposi-
tivo a la/s víctima/s. El juzgado y/o fisca-
lía dará inmediata comunicación al Centro
de Monitoreo y Gestión (CMyG) sobre día
y hora de colocación. Se le explicará tanto
el funcionamiento como el mantenimiento
correspondiente del equipamiento. Se deja
constancia de los pasos efectuados.
— En caso de arresto o prisión domici-
liaria: el Centro de Monitoreo y Gestión
CMyG) dispondrá la fecha y hora de entrega
y colocación del dispositivo transmisor en el
cuerpo del imputado, y un receptor de éstas
señales ubicado en el domicilio del mismo.
A tal fin el imputado será notificado previa-
mente de que se precederá la colocación en
su domicilio. El juzgado y la fiscalía comu-
nicarán al Centro de Monitoreo y Gestión
(CMyG) el día y la hora previstas para la
electrónico de monitoreo y los derechos de las muje-
res en la justicia criminal”, 2013, disponible en https://
www.unodc.org/documents/ropan/TechnicalConsultati-
veOpinions2013/Opinion_9/Opinion_Tecnica_ Consulti-
va_009-2013.pdf (fecha de consulta: 08/10/2015).
(16) http://www.pensamientopenal.com.ar/
legislacion/46694-anteproyecto-codigo-penal-argentino-
comision-borinsky.
12 | Lunes 29 de octubre de 2018
colocación. Al momento de la instalación del
sistema se labrará acta de todo lo actuado e
informado sobre el funcionamiento y mante-
nimiento del mismo.
El Centro de Monitoreo y Gestión (CMyG)
deberá comunicar al Juzgado o Fiscalía inter-
viniente el cumplimiento de la orden judicial.
La res. 484 hace referencia a su vez tanto
en el procedimiento que se deberá observar
para el retiro parcial o total de los dispositi-
vos como así también que responsabilidades
les caben a las partes que hayan ocasionado
la rotura, destrucción o cualquier otro daño a
los equipos entregados (se imputará su costo
a las costas además de otras acciones pena-
les si correspondiere).
VIII. Antecedentes jurisprudenciales
VIII.1. “Incidente de apelación de prisión pre-
ventiva en autos H. B. s/ inf. 149 bis del CCP”
La Cámara de Apelaciones en lo Penal,
Contravencional y de Faltas de la Ciudad de
Buenos Aires ordenó, por primera vez, la im-
Propiedad de La Ley S.A.E. e I. - Administración, Comercialización y Redacción: Tucumán 1471 (C. P. 1050 AAC) Teléfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual Nº 5074180
plementación de tecnologías de geoposicio-
namiento en una causa en la cual se investiga
el delito de amenaza agravada por el uso de
arma (art. 149 bis del Cód. Penal) en el mar-
co de una situación de violencia doméstica.
La Cámara resolvió un recurso de apelación
interpuesto por la Defensa Oficial (17) contra
una sentencia de primera instancia en la cual
se decretó la prisión preventiva del acusado
la cual había sido solicitada por la Fiscalía en
virtud de sus antecedentes penales, sumado
a las pruebas en contra del acusado como
el testimonio de la víctima, más los indicios
probatorios de la intervención policial y el se-
cuestro del arma (18). Por mayoría se resolvió
revocar la prisión preventiva dictada, dispo-
niéndose una serie de medidas a fin de pro-
teger a la víctima como la exclusión del im-
putado del hogar que habitaban y restricción
perimetral en donde se encuentren situados
la víctima y su hijo), y, por primera vez, el
empleo de los sistemas de geolocalización en
virtud de la res. 484 del Ministerio de Justicia
y Seguridad de la CABA.
Entre los fundamentos del voto de la ma-
gistrada Marta Paz se destaca que hasta
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.
tanto se dicte una sentencia de condena rige
para el imputado de un delito la presunción
de inocencia, y que no es necesario su en-
carcelamiento en un instituto de detención,
pudiéndose adoptar una medida morigerada
que permita asegurar la libertad e integri-
dad de la víctima por su lado pero sin nece-
sidad de privar al imputado de su libertad
durante el proceso.
“La implementación de nuevas tecnolo-
gías permiten garantizar el efectivo cum-
plimiento de las órdenes dictadas por los
magistrados, constituyendo una herramien-
ta útil que, por un lado, procura una mayor
tutela de los bienes jurídicos protegidos y
asegura el cumplimiento de medidas res-
trictivas mediante mecanismos alternativos
a la privación de la libertad y, por otro, ase-
gura la integridad de la víctima y el cum-
plimiento de las medidas ordenadas al per-
mitir contar con información actualizada,
permanente e inmediata de las incidencia
que pudieran afectar el cumplimiento de las
medidas judiciales dispuestas. Como señala
la res. 2016-484-MJYSGC su utilización pro-
cura ser efectivo el derecho de la persona
víctima a su seguridad, documentar el po-
sible quebrantamiento de la medida judicial
dispuesta y disuadir al agresor”, concluyó la
magistrada Marta Paz.
El camarista Marcelo Vázquez quien votó
a favor de confirmar la prisión preventi-
va dictada en primera instancia, consideró
que “se encuentra condenado en reiteradas
oportunidades por haber incumplido las
medidas de prohibición de contacto” con la
denunciante, que le impusiera la Justicia Na-
cional en lo Civil, “lo cual no sólo demuestra
la ineficacia de otras medidas menos res-
trictivas de los derechos ambulatorios del
encartado sino que no considero viable otra
alternativa distinta que no sea la de la pri-
sión preventiva”.
VIII.2. Juzgado Nacional en lo Criminal y
Correccional Nº 43 CCC 27051/2018
El imputado, pareja de la víctima, fue de-
nunciado ante la Oficina de Violencia Do-
méstica de la Corte Suprema por reiteradas
situaciones de violencia física y psicológica.
Asimismo, se comprobó que incumplió sis-
temáticamente con la medida de prohibi-
ción de acercamiento dictada por la justicia
primeramente, aun cuando se había dotado
a la víctima del correspondiente botón an-
tipático.
Se consideró acertadamente que “una
situación como la dada en estos actuados
requiere la adopción de medidas en forma
rápida, ágil e integral, siendo suficiente para
su dictado la sospecha de maltrato o la situa-
ción de riesgo”.
La magistrada interviniente entendió en-
tonces que “todas las conductas asumidas
(por el imputado) demuestran la necesidad
evitar la reiteración y el agravamiento de
esas intromisiones en la vida de la víctima,
mediante la utilización de esta eficaz y no-
vedosa herramienta electrónica, por lo que
habrá de disponerse la colocación de ese dis-
positivo para ambas partes”.
{ NOTAS }
(17) Fundamentó su pedido “por la falta de verifica-
ción necesaria de la materialidad del hecho atribuido
a J. B. H.; por la necesidad de adoptar medidas menos
gravosas; por la falta de acreditación del peligro de
fuga en razón de la expectativa de pena y el riesgo de
entorpecimiento del proceso”.
(18) El hecho que motivó esta causa ocurrió el
17/07/2016 en el interior del inmueble, en la calle Bolí-
Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey
“Al respecto, tal como surge del protocolo
de uso de dispositivos de geoposicionamien-
to para temas de violencia de género (res.
282/MJYSGC/17), su finalidad es la de ga-
rantizar la plena operatividad del Sistema
de Seguridad y Prevención del delito de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, con el
objeto de controlar la localización de las per-
sonas afectadas por medidas de prohibición
de acercamiento y violencia de género, tal
como ocurre en el caso de autos”.
IX. Palabras finales
Para instaurar sistemas de monitoreo y
control mediante GPS como medida caute-
lar de restricción perimetral en procesos de
violencia de género, doméstica e intrafami-
liar, emerge la necesidad previa de realizar
pormenorizados análisis para garantizar su
efectividad, pues se deberá tener en cuenta
múltiples factores que van desde contar o no
con los niveles tecnológicos y de infraestruc-
tura requeridos, recursos humanos conve-
nientemente capacitados, las aéreas de co-
bertura de la red telefónica o satelital a nivel
territorial, etcétera.
Los recursos estatales son imprescindibles
para solventar los requerimientos específi-
cos de esta herramienta tecnológica cautelar
y que, en algunos casos, dependerá además
de las inversiones que se deberán realizar
en otras aéreas como la infraestructura de
redes comunicacionales (Internet, telefonía,
etc.) que aún no han sido convenientemente
desarrolladas en nuestro territorio.
Una vez implementados, recomiendo un
seguimiento para apreciar cualquier dificul-
tad circunstancial que hacen a su funciona-
miento, como pueden ser, entre otras, sim-
ples pérdidas de cobertura hasta resolver
cómo enfrentar y actuar ante los casos de
transgresiones involuntarias que pudieran
acaecer dentro de la zona de protección,
como por ejemplo, el simple hecho de cru-
zarse conduciendo, agresor y víctima, por
una calle o autopista, aún en direcciones
contrarias, y que pudiera ocasionar la co-
rrespondiente emisión de la alerta. En todos
estos casos la actualización de un protocolo
de acción frente a cada una de las situacio-
nes a enfrentar se torna imprescindible.
Por último, deseo recalcar que se tornará
necesario además desplegar esta tecnología
de control y seguimiento paulatinamente en
todo el país de la mano de acuerdos de coo-
peración entre Nación, provincia y munici-
pios, pues podríamos caer en una medida
que, pudiendo ser efectiva y eficaz sin dudas,
no será igualitaria en cuanto a procurar so-
luciones a las víctimas, pues aquellas que
estén radicadas en centros poblacionales
más desarrollados en cuanto a recursos hu-
manos, técnicos y materiales se encontrarán
en mejores condiciones de protección que
aquellas que viven en áreas con deficiencias
estructurales, de recursos humanos y eco-
nómicos para solventar e implementar esta
tecnología precautoria de avanzada. l
Cita online: AR/DOC/2211/2018
var 766 donde convivían “J. B. H.” y “A. B. C.”. Ese día
mantuvieron una discusión en un contexto de amena-
zas. El imputado empleando un cuchillo de cocina que
blandía en sus manos profería: “Vos me tenés cansado,
te voy a matar un día de estos”, al mismo tiempo que
hacia movimientos con el brazo dándole a entender
que la apuñalaría.