IV.

- FACTOR DE CONEXIÓN:

Uno de los problemas que plantea la conexión elegida por nuestro Código Civil , es su
determinación. En muchos casos esta no es necesaria ya que el hecho que causa el daño y
los efectos del mismo se producen dentro de un área regida por el ordenamiento jurídico.
Sin embargo, son cada día más frecuentes los casos de hechos que pueden producir
consecuencias y daños que traspasen fronteras, de tal modo que produce una disociación
geográfica de los elementos materiales del hecho generador del daño ( uno de los
principales es quizá la noción de Derecho como un conjunto de normas imperativas) y del
resultado del mismo( es el daño el que hace surgir la obligación y por tanto el lugar de la
lesión el que ha de decidir la responsabilidad y la reparación), no han desembocado en una
solución firme, como puede observarse tanto en la doctrina como en la legislación
comparada.

IV.I DETERMINACIÓN DE LA LEY COMPETENTE:

a) El principio de la “lex loci”. - La teoría clásica sostenía que las obligaciones

extracontractuales se sometían a la ley del lugar donde hubieren ocurrido los hechos
o actos de que se derivaran. LAURENT Y WEST sostuvieron el imperio de la
autonomía de la voluntad en cuanto a las obligaciones a extracontractuales
derivadas de un acto lícito. Respecto de las obligaciones nacidas de acto ilícito se
dieron tres respuestas: lex loci delicti commissi (tesis dominante), lex fori
(WAECHTER, SAVIGNY) y la aplicación acumulativa de ambas (tesis dominante
durante mucho tiempo entre los ingleses). Advierten LUIS FERNANDEZ ALVAREZ Y
MIGUEL ANGEL CARDENAS SOBREIRA que actualmente esta teoría está en crisis y se
busca flexibilidad en su aplicación. Expresan: “Esa definitiva, la fórmula que se
propone es admitir, en principio, el viejo criterio de la lex loci, pero introduciendo
excepciones cuando los elementos del supuesto estén conectados realmente con
otro sistema distinto. Y esta tendencia se plasmó luego en los convenios de La Haya
de 1971 y 1973, sobre accidentes de carretera y responsabilidad del fabricante por
sus productos. Tal fórmula ha sido también adoptada por el Código Civil de Portugal,
en su artículo 45, y se refleja igualmente en el anteproyecto de la Comunidad
Económica Europea.

IV.II PROBLEMAS DE APLICACIÓN:

Esta determinación presenta dificultades en dos casos:

1) Que los elementos de la obligación extracontractual estén repartidos por territorios

correspondientes a diversos Estados; en tal caso, es preciso escoger, entre las varias
legislaciones implicadas, la competente; y
 2) Que el lugar donde hubiere ocurrido el hecho o acto del que derive la obligación
extracontractual no se halle regido por legislación alguna; en tal caso es necesario,
en defecto de lex loci normalmente aplicable, buscar una competencia legislativa
subsidiaria.

IV.III PLURALIDAD DE LEGISLACIONES

En esta hipótesis es necesario distinguir tres casos:

1) Caso en que la actividad extracontractual se desarrolla en el territorio de varios

Estados, de tal suerte que es fuente de obligaciones distintas. En tales condiciones,
como cada obligación extracontractual se surte en diferente Estado, se aplica cada
una de las respectivas legislaciones.
2) Caso en que el hecho jurídico del que deriva la sola obligación extracontractual
suponga la existencia de hechos que han acaecido en diversos Estados. En la
doctrina se han propuesto dos soluciones: a) competencia de la ley del territorio en
que se realice la principal actividad, y b) competencia de la ley del lugar del último
acontecimiento.
3) Caso en que el lugar de la actividad extracontractual no coincida con el lugar del
resultado. Con respecto a esta última hipótesis se han apuntado tres respuestas,
que son: a) competencia de la ley del lugar del acto; b) competencia de la ley del
lugar del daño; y c) postura que deja a la víctima la opción entre una de las dos
anteriores.

La solución aceptable depende de la naturaleza de la obligación extracontractual

contemplada.

IV.IV AUSENCIA DE LEX LOCI APLICABLE

En el caso en que el hecho o acto del que deriva la obligación extracontractual acaece en
territorios no sujetos a la soberanía de ningún Estado; el abordaje marítimo o aéreo
ocurridos en alta mar o en el espacio libre.

Según BOUVEL, LUIS FERNANDEZ ALVAREZ y MIGUEL ANGEL CADENAS SOBREIRA,

tratándose de delitos o cuasidelitos marítimos o aéreos es ley competente la del pabellón
del buque o aeronave, y se aplica en los demás supuestos la ley nacional común de las
partes y, en última instancia, la lex fori.

No hay normas para la solución de los conflictos relativos a obligaciones extracontractuales

y, por ende, consideramos que debe aplicarse la lex loci con la excepción de orden público,
como lo propugna la doctrina.
La doctrina dice que para las obligaciones nacidas de hechos ilícitos se debe aplicar la ley
del lugar en que se cometió el acto (lex loci delicti commissi). También se ha sostenido que
debe aplicarse la ley del lugar donde se hubiere realizado el acto ílicito en las obligaciones
cuasicontractuales: la ley del lugar en que se hubiere realizado el hecho de que deriven, en
las obligaciones legales; y la ley del país en que la declaración de voluntad fue emitida, en
las obligaciones derivadas de la voluntad unilateral.
1PLURALIZACIÓN DE TÉCNICAS DE REGLAMENTACIÓN - MÉTODO CONFLICTUAL

Una vez cuestionada, el paso siguiente ha sido preguntarse por la funcionalidad de la regla
de conflicto tradicional para cada una de las nuevas actividades dañosas. Aun cuando se ha
producido un declive del sistema tradicional de conexión única y rígida, la ley del lugar del
delito no ha perdido su total vigencia. En cuanto se refiere a la crisis de la lex loci delicti
commissi y a su flexibilización señala que el esfuerzo doctrinal, jurisprudencial y legislativo
se dirige hacia la tipificación de aquellos supuestos especiales cuyos intereses exigen una
regla especial. Las reformas más recientes, como La ley de Venezuela del 6 de agosto de
1998, así lo confirman.

Es también la regla general en el modelo británico, aunque acompañada de dos

presunciones para ilícitos cuyos elementos ocurren en diferentes lugares. En los daños
personales o de muerte, la lex loci es la ley del lugar donde se encuentra la persona en el
momento en que sufrió el daño; mientras que, en los daños a la propiedad es la ley donde
se encontraba la propiedad cuando fue dañada. En todo caso se considera que los hechos
se produjeron en el lugar donde ocurrieron los elementos más significativos.

En la determinación de la ley aplicable a la reparación civil no solo se utiliza el método

normativo conflictual, sino que también se emplea el método material y el autolimitativo,
en el caso de las leyes imperativas de ineludible cumplimiento. En consecuencia, puede
decirse que existe un pluralismo metodológico en la responsabilidad extra – contractual.

El método sustancialista o de creación de normas materiales se ha revelado el método

preferente en algunos convenios que regulan materias de mucha relevancia internacional
(polución, transporte y energía atómica). Asimismo, es el método preferido en los
Convenios del Consejo de Europa (Convenio para a la protección de la persona frente al
tratamiento de los daos y Convenio de Lugano sobre responsabilidad por daños al medio
ambiente y de las normas de origen comunitario), porque garantiza los objetivos
perseguidos para realización del mercado interior (responsabilidad por daños causados a
los derechos de la persona por el tratamiento de daos personales)

1
(Cesar)
Por su parte la jurisprudencia francesa y belga han vinculado la responsabilidad civil a las
normas materiales imperativas de aplicación inmediata. Asimismo, encontramos
referencias a las normas de seguridad y comportamiento en el artículo 7° tanto del
Convenio de La Haya sobre responsabilidad por accidentes por carretera como del Convenio
de La Haya sobre responsabilidad por daños por los productos.

De igual modo, la Ley de Quebec dispone, en su artículo 3129°, que sus reglas se aplican de
modo imperativo a la responsabilidad civil respecto a todo perjuicio sufrido en Quebec o
fuera de Quebec, y que resulte bien de la exposición de una materia prima proveniente de
Quebec o bien de su utilización, haya sido o no tratada esta materia prima. Según GROFFIER,
este artículo no tiene por finalidad salvaguardar la organización económica del Estado sino
defender ciertos intereses económicos, y eso desvirtúa el sentido originario de las leyes de
policía.

Nos dice Eslava, que la disciplina del mercado que la disciplina del mercado ha desplazado
la norma multilateral y ha dado entrada a las normas de extensión, con lo que se ha iniciado
una tendencia a eludir el método atributivo cuando la responsabilidad civil es objeto de una
regulación material especial e inserta en textos legales vinculados a la organización
económica y social del Estado.