Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
el Sistema Financiero
Argentino
Derecho Bancario
y Mercado de
Capitales•
1
El Derecho Bancario y el
Sistema Financiero Argentino
Definición
Autonomía
2
Sin ir más lejos, la actividad bancaria está reglamentada, “básicamente”, por la
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526, Carta Orgánica del Banco Central de la
República Argentina Nº 24.144 y las reglamentaciones que esta autoridad de
aplicación emite. No obstante, dentro del contenido de la materia, estudiamos
numerosas leyes que forman parte de otras ramas del derecho con las cuales se
encuentran íntimamente ligadas, pero esto no opaca la autonomía que venimos
propugnando, la cual sostenemos, inclusive, desde el punto de vista legislativo.
La autonomía didáctica tal vez sea la que menos diferencias genera debido a
que actualmente el Derecho Bancario es objeto de estudio específico, y prueba
de ello es que constituye una asignatura en las mayorías de las universidades
del país y también del mundo.
Caracteres
3
5) La profesionalidad: la habitualidad y especialidad de la actividad
desarrollada por las entidades financieras lleva a que pueda
considerársela profesional. Esta nota genera, desde el punto de vista
jurídico, importantes consecuencias que, tal vez, no se perciben tanto
en las mismas normas sino, fundamentalmente, en la interpretación.
Basta repasar cualquier repertorio de jurisprudencia para advertir cómo
la profesionalidad constituye el norte en la valoración de los conflictos
bancarios.
4
participar, por su parte encontramos al Banco Central de la República
Argentina. En tanto persona de derecho administrativo, limitado por su
competencia o por el expreso facultamiento legislativo para la realización de
determinados actos, al margen de los cuales no puede actuar. Por otra parte, se
encuentran las entidades financieras, expresión que alude a los demás actores
o modalidades admisibles entre las que encontramos los bancos, compañías
financieras, cajas de crédito, y otras modalidades habilitadas por la ley para
intervenir en el mercado financiero. Las relaciones son las que se desprenden
del derecho bancario, con aspectos contable y jurídico, traduciéndose este
último en contratos bancarios. En referencia al objeto, podemos decir que lo
constituye el crédito, dentro de los contratos que estudiamos en esta materia.
1 Art. 1. Ley Nº 21.526 - Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
5
luego, pero que de seguro todos en algún momento lo han escuchado nombrar)
es un servicio que habitualmente prestan los bancos, pero que nada tiene que
ver con la idea de intermediación de recursos financieros. Consecuentemente,
si una empresa sólo ofrece el servicio de caja de seguridad no está
comprendida por la ley y, por ende, tampoco podemos decir que desarrolle
actividad financiera. De esto se sigue que aun cuando los bancos han ido
evolucionando, y actualmente desarrollan una variada gama de operaciones,
sigue siendo una actividad puntual la que los tipifica y coloca bajo el ámbito de
aplicación de la ley, y esto es, la intermediación habitual entre la oferta y
demanda de recurso financieros.
El hecho de que dentro del universo de operaciones que pueden celebrar los
bancos sean algunas puntuales las tipificadas en dicha actividad, más aún, con
la implicancia de la incorporación de esta materia al nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación, direcciona el foco de atención hacia el cual la comisión
reformadora quiso incorporar la reglamentación de la actividad bancaria.
La Actividad Típica
6
La actividad que esencialmente se resume en tomar recursos de terceros para
luego volverlos a prestar es lo que se entiende como intermediación financiera.
Y lo que lleva a que podamos diferenciarla de una operación de mediación está
dado por el hecho de que el banco recibe los fondos por cuenta propia y luego
los presta bajo la misma condición, distinto de los que sólo acercan a las partes.
La ganancia no está en la comisión, sino en la diferencia de precio que paga por
tomar los recursos y los que cobra al prestarlos y que se conoce en la jerga
bancaria como spread.
Naturaleza jurídica
Sin perjuicio de ello, no dejan de reconocer el interés público que existe en esta
actividad y, por ende, la necesidad de control tendiente a la protección de los
intereses económicos de la comunidad. Justamente, es en mérito de este
trascendente interés que el Estado delega el poder de policía financiero en
manos del Banco Central de la República Argentina, que es la autoridad de
aplicación de la Ley de Entidades Financieras.
7
Constitución Nacional, que aseguran a todas las personas el derecho a ejercer
toda industria lícita, comerciar y asociarse con fines útiles, que si bien se trata
de una actividad reglada, ello es a los fines de proteger el interés público
comprometido.
La institucionalización
Sin perjuicio de ello, no queda exenta del ámbito de aplicación de la ley y del
poder de policía que ejerce el Central, que podrá requerirlo y en su caso
sancionarlo. Va de suyo que al detectarse este tipo de operatoria, lo natural y
como primera medida ha de ser procurar el cese de dicha actuación.
La Supervisión
• El operar con recursos de terceros: el hecho de que sean los bancos los
receptores naturales del ahorro y a la vez que sean estos mismos recursos
los que prestan, despierta sobre la actividad un interés mayúsculo y
motoriza todo el control que se despliega sobre la práctica que realizan
estas entidades. Indudablemente, y tal como sucede en la práctica, si los
banqueros prestaran su propia plata, se despejaría esta preocupación y
8
por ende el control. En efecto, las personas que prestan su propia plata
prima facie no se encuentran alcanzadas por la ley.
Los bancos son empresas que crean y multiplican el crédito, vale decir que su
actividad no se limita a intermediar con el dinero, sino que también transforman y
crean medios de pago. A los fines de poder entender esto, podemos graficarlo a
partir de una persona que realiza un depósito de pesos un mil ($ 1.000). El banco
luego presta parte de dicho dinero a otra persona, verbigracia, pesos novecientos
($ 900) (puesto que está obligado a conservar una parte del depósito que se
conoce como encaje), a la cual probablemente se lo acredite en una cuenta, y en el
caso de que no, de seguro esa persona, una vez que se la entreguen, la llevará a
otro banco o se la dará a otra persona que naturalmente lo llevará a un banco y
depositará pesos novecientos ($ 900). Este banco luego también volverá a prestar
parte de dicho depósito repitiéndose la operación.
9
Esta creación y multiplicación, que en definitiva termina por expandir el dinero
circulante, es lo que se conoce como emisión secundaria y es de allí también
que se les suele reconocer a los bancos otra función más, que es la de ser
agente monetario. En efecto, crean instrumentos que forman parte de los
medios de pago de una economía y además son generadores de créditos a
partir de las imposiciones que reciben.
De esto se sigue que el dinero que emite el Banco Central no es el único dinero
utilizable por la comunidad, sino que existe la creación secundaria generada a
partir de la misma operatoria que realizan los bancos.
10
La moneda y el dinero: diferencias,
naturaleza jurídica y funciones.
Podemos decir, rústicamente hablando, que dinero es todo aquello que una
sociedad acepta como medio de pago o de cancelación de una obligación.
El dinero cumple distintas funciones dentro de la economía, así tenemos que es:
11
las partes están obligadas a recibirlas. Esta cualidad debe resultar de la misma
ley. Así el art. 31 de la Carta Orgánica del BCRA (Banco Central de la República
Argentina) establece: “Los billetes y monedas tendrán curso legal en todo el
territorio de la República Argentina...”5.
Por su parte, el curso forzoso de una moneda resulta de la posibilidad de
convertirlo o cambiarlo por parte del mismo ente emisor. En efecto, la moneda
es un instrumento representativo de valor, pero que en realidad no posee un
valor en sí, sino el que el Estado le acuerda y garantiza.
A partir del año 2002, cambió de régimen, y desde entonces nuestra moneda
pasó a ser inconvertible y, por ende, de curso forzoso, ya que para realizarla,
necesariamente hay que hacerla circular.
El régimen cambiario.
El Banco Central es la autoridad de aplicación de todo lo que es el régimen
cambiario, esto es, la compra o venta de monedas y billetes extranjeros, oro
amonedado, cheques de viajero y/o giros o transferencias de divisas
extranjeras. Esta función resulta no sólo de lo establecido en el Art. 4 inc. e de
la Carta Orgánica (CO), sino de lo establecido en el art. 1 de la Ley Nº 18.924,
que rige la actividad de las casas de cambio.
Cabe agregar que la actividad cambiaria se reglamenta y supervisa por parte del
Banco Central, quien ejerce el poder de policía.
5
Art. 31. Carta Orgánica del Banco Central de la República Argentina. Ley 24.144. Banco
Central de la República Argentina.
12
El Mercado: Tipos de mercado:
monetario, de crédito, cambiario y
de capitales. Funciones.
Las transferencias de recursos se realizan mediante instrumentos financieros
que poseen distintas modalidades en cuanto a sus vencimientos, liquidez,
rentabilidad y riesgos. Los bancos forman parte de los agentes que intervienen
en el proceso de transferencia, puesto que facilitan la intermediación de estos
instrumentos y a la vez crean nuevos instrumentos reduciendo el costo que
implicaría un intercambio directo.
Los bancos cumplen una amplia gama de funciones que, aun cuando no sea
sencillo enunciarlas, las podríamos resumir en las siguientes:
• Proveer los medios de pago: desde hace muchos años, existe una gran
tendencia a la bancarización, no sólo porque permite fiscalizar el dinero
circulante, lo que hace que el Estado en su función recaudadora fuerce a
esta situación, sino fundamentalmente por la mayor seguridad y
practicidad que reporta. De la mano con lo planteado, también se van
desarrollando múltiples herramientas de pago que a la vez facilitan la
disponibilidad de los fondos.
Resulta útil recordar que si bien las nuevas herramientas son propias de
la modernidad, la intervención de los bancos en la canalización de pagos
no es nueva.
13
Actualmente, nos atrevemos a decir, que rara vez se paga con billetes o
monedas, salvo en operaciones muy pequeñas, sino que la mayoría de
las veces se recurre a instrumentos que provee el mismo sistema
financiero, como lo son las tarjetas de débito, crédito, cheques,
transferencias electrónicas.
Así, de esta manera, pagaban el crédito, vale decir, su casa, sobre la base del
mismo importe que pagaban de alquiler. De esta manera, se favorece y
direccionan recursos hacia un sector de la economía al que se pretende ayudar.
Es de esta manera que los bancos también cumplen una función secundaria,
puesto que son el medio a través del cual se pueden asignar recursos.
14
Sistema Financiero
Argentino
Antecedentes y evolución:
Importancia.
Como dinero se han utilizado los más diversos elementos (sal, piedras preciosas,
semillas, etc.) hasta que se llegó a los metales. En forma de moneda, aparece el
dinero por primera vez en el siglo VII a. C., siendo las “cecas” las más antiguas en
Persia. No obstante, la creación de monedas también se fue generalizando.
15
La existencia de distintas clases de dinero dio lugar a la aparición de cambistas,
que eran personas que se dedicaban a cambiar las distintas monedas. Por otra
parte, la actividad comercial en lugares lejanos creaba la necesidad de que
alguien se dedicase a canalizar los pagos en dinero de estas operaciones. Es de
allí que encontramos en la antigüedad como negocio bancario típico la
aceptación de órdenes de pago a distancia, la carta de crédito a favor del
viajero y otros instrumentos para pago.
Edad Antigua
1. Babilonia:
2. Grecia:
3. Egipto:
Sigue el modelo griego sobre la vida bancaria. Es pertinente señalar que aquí,
bajo los Ptolomeos, se da el primer ejemplo de nacionalización del Sistema
Bancario, por el cual el Estado se reservaba el monopolio de la actividad
bancaria. Aquí en Egipto se limitaron los intereses bajo tasas legales.
4. Roma: Las noticias más antiguas respecto de la actividad bancaria datan del
S. III a.C., cuando los bancos se constituían bajo el modelo griego. El comercio
bancario era ejercido, generalmente, por particulares que lo hacían en forma
16
individual, o bien en forma asociada y desarrollaban todas las operaciones ya
comunes en la antigüedad: recibían depósitos, daban préstamos, etc.
Edad Media
Edad Moderna
“Entre los Siglos XII a XV, los bancos venecianos gozaron de plena libertad, la
que fue luego paulatinamente limitada por medio de disposiciones legales”
(Castellanos & D`Felice, 2008, p. 31). La caída de importantes bancos y
banqueros llevó a que el Estado creara un banco estatal que era el “Banco de
Rialto”, a partir del cual no pudieron seguir funcionando los bancos privados.
Sus orígenes se remontan a los años 1147-1148, pero su nacimiento orgánico data
de 1407. A pesar de haber surgido de una iniciativa estatal, no se convirtió en un
banco del Estado. Su actuación estuvo reglamentada desde sus comienzos
17
por normas de Derecho Público. El banco fue liquidado por Napoleón
Bonaparte en 1816.
Antecedentes
En el año 1822, se crea en nuestro país el primer banco privado que es el Banco
de Buenos Aires. En esta etapa no existía ningún tipo de control sobre la
actividad bancaria. En efecto, recién a partir del año 1862 toma alguna
importancia la actividad por la instalación de bancos extranjeros (Banco de
Londres y Río de la Plata, Banco de Italia, etc.).
Régimen de 1935:
18
Como consecuencia de la gran crisis del año 30, la que se reflejaría
monetariamente, se genera una gran preocupación que deriva en la iniciativa
de organizar la actividad bancaria. Es de allí que se encomienda a Otto
Niemeyer, que era un especialista en la materia, la elaboración de un proyecto.
El régimen de 1946:
Se inicia con el Decreto 8503/46, a través del cual se nacionaliza el Banco Central,
convirtiéndolo en una entidad autárquica del Estado. En la nota de elevación del
decreto, se señala que la independencia se puede lograr de esta forma. El Estado
19
asume el control total de la política financiera de la nación. Se declaró
patrimonio nacional el capital del Banco Central y por lógica consecuencia,
también se modificaron las autoridades.
El régimen de 1957:
Esta ley fue dictada en el año 1969 y con un sentido netamente federal. La
concepción regionalista de esta ley contempla la situación del interior del país y
sus múltiples matices. Por otra parte, amplió el sistema financiero incluyendo
no sólo a los bancos sino a todos los que intermedian con recursos financieros,
quedando así comprendidas las compañías financieras, sociedades de crédito
para consumo y las cajas de crédito. Se clasificaron los bancos autorizándoseles
a cada uno de ellos determinadas actividades, adoptando así el modelo de la
especialidad.
20
La ley tiene como particularidad una correcta o mejor delimitación y
encuadramiento de lo que se considera actividad financiera, cosa que hasta el
momento no se había logrado. El art. 3 establecía: “Quedan comprendidas en
esta ley las personas o entidades que medien habitualmente entre la oferta y
demanda pública de recursos financieros”6.
Este nuevo concepto recoge la experiencia a fin de que pueda abarcar
novedosos desarrollos. A la vez deja en claro que no regula actos aislados sino
que está diseccionado a la secuencia coordinada de la práctica.
También debe ser pública. Por último, introduce el secreto bancario, el cual
antes sólo existía en relación con la información que obtenía el Banco Central.
El régimen de 1973:
El régimen de 1977:
21
Tal como lo hemos reseñado, la Ley Nº 21.526 aún mantiene su vigencia,
empero con importantes reformas.
La Ley Nº 21.144 fue una de las que introdujo sustanciales reformas en aspectos
tales como el secreto bancario, el régimen de sanciones y recursos, etc.
El derecho bancario en la
actualidad: Las últimas reformas. El
derecho bancario en el Código Civil y
Comercial de la Nación.
22
Bibliografía en referencia
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires:
Editorial Astrea.
El Banco Central de la
República Argentina
Autoridad de aplicación: El Banco
Central de la República Argentina,
Naturaleza jurídica, misión
Naturaleza jurídica
Es una entidad autárquica del Estado Nacional regida por la Ley Nº 24.144 y
demás normas concordantes. Posee su domicilio en la Capital de la República y
podrá abrir agencias y nombrar corresponsales en el resto del país y en el
extranjero, según lo establece el art. 2 en su Carta Orgánica.
Objetivos
1 Art. 3. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
Regular la moneda y el crédito: está visto que la misión fundamental del Banco
Central es preservar el valor de la moneda y en consonancia con ello debe
regular la expansión del crédito y la moneda. En efecto, la estabilidad
monetaria y la evolución del crédito constituyen realidades inescindibles. Para
regular y controlar el volumen de circulante, el banco cuenta con distintos
instrumentos tales como “los redescuentos”, “el régimen de efectivo mínimo” y
“las operaciones de mercado abierto”.
Vale decir que es una forma, de parte de los bancos, de tomar dinero. Cuando
el Central quiere retraer el circulante, eleva las tasas de interés que les cobra a
los bancos por sus redescuentos, lo que forzosamente lleva a que los bancos
también deban elevar sus tasas de préstamo, lo que automáticamente produce
una merma en el otorgamiento de créditos, retrayéndose así el circulante. Va
de suyo que esto también puede manejarse en sentido inverso, es decir, bajar
las tasas, lo que lleva a que se otorguen más créditos.
Por último, otra herramienta que utiliza el Central son las denominadas
operaciones de mercado abierto, que en realidad no es otra cosa más que la
2Art. 28 de la Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación
Argentina
Agente financiero del Estado: a la vez, posee la función de operar como agente
financiero del Estado. Esto supone hacer las veces de banco del Estado, no en el
sentido de asistirlo financieramente, sino en los servicios que le presta, como
son: intervenir en las operaciones de crédito externo, emitir y colocar los títulos
de empréstito público, realizar las remesas y transacciones que requiera el
Estado, etc.
Funciones jurídicas
Tal objetivo se logra con una adecuada regulación y vigilancia del sistema, que
es la tarea que debe llevar a cabo el Banco Central a través del poder de policía
que ejerce, expresado en cuatro bases fundamentales:
• Poder reglamentario
Es del caso destacar que parte de esta función, sobre todo la de custodiar el
cumplimiento de la ley y en su caso sancionar, en algunos sistemas es ejercida
por órganos independientes. En nuestro caso, existe la Superintendencia de
Entidades Financieras, que es un órgano desconcentrado pero no
independiente del Banco Central y que lleva adelante la supervisión de la
actividad. Sobre la superintendencia volveremos luego.
Todos los miembros duran seis años en su mandato y pueden ser reelectos. Aun
cuando la norma no lo diga, va de suyo que los directivos debe ser personas con
experiencia y versadas en la materia. De igual forma, deben tener solvencia
moral. El vicepresidente reemplaza al presidente cuando esté ausente,
impedido o por vacaciones. Fuera de dichos casos, desempeña las funciones
que le asigna el presidente de entre las propias.
4 Art. 6. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
5 Art. 13, Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina.
Remoción
Sin perjuicio de lo dicho, cabe señalar que por vía de reglamento el Directorio
podría establecer mayorías más estrictas para asuntos singulares. A su vez,
existen algunos casos de excepción al régimen general de mayorías, tales como
la decisión de reestructurar una entidad financiera6 , en el cual se requiere la
mayoría “absoluta” del Directorio.
Por otro lado, la Carta Orgánica prevé un régimen especial para casos de
urgencia7 el que se habilita al presidente a resolver cuestionas propias del
Directorio, en consulta con el vicepresidente y con el cargo, luego, de dar
cuenta al órgano. Es indudable que en el acto administrativo deberán
consignarse las razones que habilitan al uso de esta excepcional prerrogativa.
Atribuciones
6 Art. 30. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
7 Art. 11. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
8 Art. 10. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
Administración
9 Art. 3. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
10 Art. 14. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
11 Art. 28. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
12 Art. 16. Ley 24.144. Carta Orgánica del Banco Central, Banco Central de la Nación Argentina
La Superintendencia de Entidades
Financieras: antecedentes, naturaleza
jurídica y composición. Funciones.
Superintendencia de Entidades Financieras
Antecedentes
Funciones
13 Art. 1. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
Nuestro sistema participa más del primer modelo, puesto que la ley distingue lo
que son:
1) “Bancos Comerciales;
2) Bancos de Inversión;
3) Bancos Hipotecarios;
4) Compañías Financieras;
A su vez, la ley analizada ut supra enumera las actividades que puede realizar
cada entidad, a saber:
Los bancos de inversión podrán:
14 Art. 2. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
21 Art. 20. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras.
18 Art. 25. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
Todas las entidades que desarrollan la actividad deben hacerlo dentro del
sistema que organiza la Nación y por ello se hallan institucionalizadas. Cuadra
señalar que el control que existe sobre la actividad institucionalizada le resta
practicidad, lo cual, en los hechos, se asume en aras de la seguridad. Estas
deficiencias operativas generan como contrapartida un importante desarrollo
de
Forma
20 Art. 8. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
cartas orgánicas. El resto de las entidades deberá hacerlo en forma de
sociedades anónimas, excepto:
1) Las sucursales de entidades extranjeras, que deberán tener en
el país una representación con poderes suficientes de acuerdo con la
ley argentina;
2) Los bancos comerciales, que también podrán constituirse en
forma de sociedades cooperativas;
3) Las cajas de crédito, que deberán constituirse en forma de
sociedades cooperativas.21
Las entidades extranjeras deben radicar efectivamente su capital en el
país y quedan sujetas a leyes y tribunales argentinos. A su vez, los
acreedores en el país gozan de privilegio sobre los bienes que estas
entidades tengan en el territorio.
Todas las acciones deben ser nominativas a los fines de poder
individualizar a los socios que son evaluados como condición de
autorización de la entidad.
Los directorios de las entidades constituidas como sociedades
anónimas en el país, sus integrantes, los miembros del consejo de
vigilancia y los síndicos deberán informar de inmediato sobre la
negociación de acciones u otra circunstancia capaz de producir un
cambio en la calificación de las entidades o alterar las estructuras de
los respectivos grupos de accionistas.
Igual obligación regirá para los enajenantes y adquirentes de acciones
y para los consejos de administración de las sociedades cooperativas y
sus integrantes.
El Banco Central evalúa la oportunidad y conveniencia de esas
modificaciones encontrándose facultado para denegarlas e inclusive
revocar la autorización concedida cuando se hubieren producido
cambios fundamentales en las condiciones básicas que se tuvieron en
cuenta para acordarlas.29
21 29
Art. 9. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina. Art.
15. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
Argentina.
Filiales
Publicidad y denominación
“Las denominaciones que se utilizan en esta ley para caracterizar las entidades y sus
operaciones sólo podrán ser empleadas por las entidades autorizadas. No podrán
utilizarse denominaciones similares, derivadas o que ofrezcan dudas acerca de su
naturaleza o individualidad”.22
Se trata de evitar inducir en engaño o confusión a los terceros que contratan con
ellos, como así también proteger la operatoria de las mismas entidades autorizadas.
La denominación o sus similares no pueden ser utilizados por personas o sociedades
que carezcan de autorización.
Está prohibida toda publicación o acción tendiente a captar recursos de terceros. Las
transgresiones facultan al Banco Central a disponer su cese inmediato y aplicar las
sanciones previstas.
Operaciones bancarias
Operaciones prohibidas
Todas las entidades del sistema tienen prohibidas ciertas operaciones que, por sus
particularidades, exhiben ciertos riesgos, ya que implican una inmovilización excesiva
o la desnaturalización propia de la actividad.
Es por ello que la normativa restringe ciertas actividades que pueden atentar contra
la misma entidad.
22 Art. 19. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
Argentina.
Liquidez y Solvencia: definición y regulación.
Régimen de efectivo mínimo. Responsabilidad
patrimonial.
Los bancos requieren dos condiciones esenciales para operar: la liquidez y la
solvencia. En términos generales, podemos decir que liquidez de un activo responde
a la facilidad de convertirse en dinero en forma inmediata y sin pérdidas para el
banquero. Empero, cuando hablamos de liquidez, en este caso, lo hacemos con un
sentido especial y refiriéndonos a dos aspectos esenciales de la operatoria bancaria:
1) Como la capacidad de la entidad de hacer frente a los retiros y obligaciones
corrientes, lo cual sería en un aspecto estático, y 2) En un sentido dinámico, la
liquidez vendría a ser la capacidad de disponibilidad de la entidad para seguir
operando y dar nuevos préstamos.
Los bancos funcionan con un mínimo de recursos propios comparado con las deudas
que contrae. Pero el nivel de endeudamiento no puede ser discrecional sino que
debe guardar relación con el capital y sus reservas. La solvencia se vincula de manera
directa con la cartera de préstamos, de allí la importancia en la calidad y sanidad de
la misma.
Los niveles de liquidez y solvencia importan por sobre todo a las entidades, que son
quienes los pueden padecer, pero las características de la actividad hacen que las
cuestiones vinculadas con estos aspectos sean sigilosamente controlados por el ente
rector.
Los bancos miden la liquidez y la solvencia sobre la base de una serie de reglas
técnicas, por ello se fijan límites de endeudamiento, el grado de morosidad, el
efectivo mínimo, entre otras cosas.
Argentina.
Regulación
1) Limitar “la expansión del crédito, tanto en forma global como para
distintos tipos de préstamos y de otras operaciones de inversión”23. Con esto
se procura controlar el funcionamiento de cada entidad.
23 Art. 30. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
24 Art. 30. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
25 Art. 30. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
26 Art. 30. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
27 Art. 30. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
Argentina.
financieras denominadas en moneda local o extranjera,
respectivamente, o en títulos públicos valuados a precio de mercado,
en este último caso, en la proporción que determine el mismo
Central.28
Las reservas no son remuneradas.
Responsabilidad Patrimonial
La ley procura que el capital y las reservas de las entidades cumplan la función de
garantía al posibilitar que se soporten eventuales pérdidas y evitar eventuales
disoluciones y liquidaciones. Es el Banco Central quien fija los capitales mínimos que
deben integrar los bancos.
BIBLIOGRAFÍA
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea.
Castellanos, S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
28 Art. 28, Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
29 Art. 32. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
30 Art. 33. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
Argentina.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O.
19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba:
Editorial Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco
Central de la República Argentina.
Argentina.
LECTURA 4
La Entidad financiera en
dificultades
Todos los puntos a desarrollar en la presente unidad se refieren a la entidad
financiera en dificultades, entendida esta como la que si bien no posee
momentáneamente la capacidad de responder conforme las exigencias que la
Carta Orgánica del Banco Central de la Nación Argentina, esta entidad se puede
recuperar, para lo cual se prevé, como vía de excepción que con la autorización
del Banco Central, y cumplimentando una serie de medidas, informes y plazos
que veremos en los puntos precedentes, puede funcionar momentáneamente,
hasta su recuperación.
Regularización y Saneamiento:
definición, requisitos, plazos y efectos.
Todo el esquema reglamentario referido a estos puntos tiene por finalidad
asegurar la estabilidad económica de las entidades, dándole oportunidad para
sanear sus dificultades. Por tal motivo, se prevé, en primer término, que todas
las entidades que no cumplan con las disposiciones de este título o con las
normas que dicta el Banco Central deberán dar las explicaciones pertinentes
dentro de los plazos que este establezca.
Vale decir que si un banco no cumple con las disposiciones sobre liquidez y
solvencia, la responsabilidad patrimonial o el efectivo mínimo, al constatarlo o
tomar conocimiento del desliz en sus relaciones técnicas, deberá dar las
explicaciones del caso. Este es un mecanismo simple de indagación que permite
obtener aclaraciones sobre determinados aspectos del funcionamiento, que en
principio podrían comprometer su desenvolvimiento. El plazo lo ha de fijar el
mismo Central.
Argentina.
1) Se encontrara afectada su solvencia o liquidez;
Ahora bien, ¿qué sería un plan de saneamiento? Aun cuando no está definido
en la ley, podemos entenderlo como: el conjunto de medidas que la entidad en
dificultades propone al Banco Central a efectos de superar la situación de crisis.
Estas medidas podrían consistir en un aumento de capital, la venta de la cartera
de préstamos de cumplimiento irregular, etc.
31 Art. 34. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
32 Art. 34. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República Argentina.
33 Art. 34. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República
Argentina.
Suspensión para funcionar: procedencia,
requisitos.
Está reglamentada en el art. 49 de la CO, aun cuando lo natural hubiere sido que esté
en la Ley de Entidades Financieras.
Reestructuración: condiciones de
procedencia, medidas objetivas y
subjetivas, plazos y efectos.
Consiste en una serie de medidas, alternativas, que puede ordenar el Banco
Central, previa a la revocación, en resguardo de los depositantes. La decisión
debe ser adoptada por la mayoría absoluta del Directorio.
34 Art. 49. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República
Argentina.
Revocación de la autorización: supuestos
de procedencia, consecuencias.
Liquidación y quiebra de entidades
financieras. Privilegios.
De la misma forma que es el Banco Central quien autoriza el funcionamiento de
las entidades financieras, es quien también revoca su autorización, empero en
este caso la decisión no es discrecional sino que deben operar ciertas causas
para que tenga lugar. La ley, al tratar las causas, distingue aquellas que son de
incumbencia propia de las autoridades estatutarias del banco y, por otro lado,
las que directamente son determinas por la autoridad, siendo estas últimas de
carácter sancionatorio.
Dentro del primero de los supuestos, el art. 44 LEF distingue dos casos: 1) Uno
es cuando exista un pedido expreso de las autoridades estatutarias en tal
sentido. 2) El otro es cuando opere alguna causal de disolución de la entidad, de
las previstas en las leyes que reglamentan su existencia (vg., leyes Nº 19.550 o
20.337).
35 Art. 46. Ley Nº 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la República
Argentina.
La resolución de revocación es recurrible, con efecto devolutivo, ante la Cámara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal.
Liquidación
La ley prevé un doble esquema de liquidación, por un lado, la liquidación judicial y, por el
otro, la autoliquidación, en ambos casos es de aplicación supletoria la Ley de Sociedades Nº
19.550. De igual forma, de sobrevenir la quiebra resulta de aplicación la Ley Nº 24.522.
Sin perjuicio de ello, y en cualquier momento, el Juez podría determinar que prosiga en
forma judicial cuando se den los supuestos de las leyes Nº 19.550 y 24.522. En los demás
casos, la liquidación siempre será judicial, salvo que se decrete la quiebra.
Quiebra
Como principio liminar es dable comenzar aclarando que una entidad financiera no puede
concursarse ni pedir su propia quiebra. Tampoco podrá decretarse la quiebra hasta tanto le
sea revocada la autorización para funcionar. Cuando el Banco Central dispone la revocación,
entiende que la entidad está en cesación de pagos y puede resolver también pedirle la
quiebra, en tal supuesto el juez debe expedirse de inmediato.
A la vez, podría ser también el liquidador quien le requiera la quiebra. En efecto, ni bien
asume su función, debe expedirse sobre la factibilidad de la continuidad de la liquidación,
de no estimarla viable podría en dicho momento pedir que se decrete la quiebra. De lo
contrario, en cualquier instancia del proceso de liquidación, de estimarlo necesario podría
denunciar la cesación de pago y con ello la quiebra.
Por otra parte, también el juez de oficio podría disponerla en caso de verificar la cesación de
pagos. Los terceros, por regla, no están legitimados para pedir la quiebra, pero cuando
formulen este requerimiento y el juez lo estimare procedente, debe rechazarla de oficio,
pero le dará intervención al Banco Central para que si así correspondiere, previa revocación,
formule el pedido.
Existe una sola hipótesis en que un tercero puede pedir la quiebra y ello ocurre cuando una
entidad financiera hubiere sido reestructurada excluyéndosele activos y pasivos y luego
hubieren transcurrido sesenta (60) días corridos desde que se dispuso la revocación, en tal
supuesto los acreedores adquieren legitimidad y pueden requerir la quiebra.
A la vez, en ningún caso se podrán aplicar las normas sobre continuidad de la empresa, etc.
Privilegios
Como todos saben, a esta altura, el privilegio es el derecho que tiene una persona de cobrar
con preferencia a otra sobre el producido de un bien determinado o sobre una
universalidad de estos. La Ley de Entidades Financieras posee un esquema propio de
privilegios que guarda relación con los derechos que pretende tutelar. Dicha regulación se
encuentra esencialmente en el art. 53, al cual remitimos para su estudio.
Esta ley determina los lineamientos sobre los cuales se estructura el sistema, pero
esencialmente se encuentra reglamentado y organizado a través del Decreto 540/95,
referente al Sistema de Seguro de garantía de los depósitos bancarios. El sistema se inspiró
en la idea de crear una cobertura limitada para los depósitos que evite una carga gravosa
para las entidades y a la vez eludir la creación de un organismo burocrático para la
liquidación, es de allí que se previó: 1) La integración de un fondo, en una proporción que
resulte adecuada a la cobertura de los riesgos; 2) La constitución de una sociedad con el
objeto de administrar dichos fondos; 3) La definición de las características, alcances y
límites de la garantía.
Como respuesta al primer punto, se estableció la creación de un fondo que deberá formarse
con el aporte de todas las entidades que se determinaba sobre la base de un porcentaje del
promedio de los saldos disponibles de los depósitos en pesos y moneda extranjera. Dicho
fondo deberá ser administrado bajo estrictas pautas.
Es de allí que tenemos un régimen con las siguientes características: 1) Limitado, a los
depósitos bancarios, 2) Obligatorio, porque todas las entidades deben estar adheridas, 3)
Oneroso, porque se constituye a partir del aporte de los bancos, y 4) Subsidiario y
Complementario, porque opera luego del esquema de privilegios, vale decir que opera
cuando sobre la base de los privilegios que establece la LEF, no han cobrado o de lo
contrario no percibieron la totalidad, con lo cual lo completa.
Las sanciones serán aplicadas por la autoridad competente y a las personas o entidades o
ambas a la vez que sean responsables de las infracciones indicadas, previo sumario que se
instruirá con audiencia del imputado.
• Llamado de atención
• Apercibimiento
• Multas
Recursos
Derecho Bancario
Y Mercado de
capitales
Los contratos bancarios
Aplicación
36 Art. 1378.- Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
37 Art. 1379.- Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
La norma impone la contratación por escrito, sin perjuicio de que la registración
contable de las operaciones pueda llevarse por medios mecánicos o
electrónicos, como lo prevé el art. 1.396 para la cuenta corriente bancaria
(Villegas, 2014).
Información periódica
38 Art. 1380.- Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
4 Art. 1381.- Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
sin perjuicio de las acciones previstas en los contratos de consumo. Igual regla
se aplica a la finalización de todo contrato que prevea plazos para el
cumplimiento.39
Rescisión
Aplicación y publicidad.
Aplicación
39 Art. 1382.- Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
6 Art. 1383.- Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
40 Art. 1384.
Publicidad
Los anuncios del banco deben contener, en forma clara, concisa y con un
ejemplo representativo, información sobre las operaciones que se proponen.
En particular, deben especificar:
41 Art. 1.385.
Obligaciones precontractuales
Contenido
42 Art. 1386. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
10 Art. 1387.
43 Art. 1388. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
12 Art. 1389.
44 Art. 1390.
45 Art. 1391. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
15 Art. 1392.
Definición. Forma.
Definición
Otros servicios.
“El banco debe prestar los demás servicios relacionados con la cuenta que resulten de la
convención, de las reglamentaciones, o de los usos y prácticas.”17
46 17
Art. 1393. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Art. 1394.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
b) se debitan de la cuenta los retiros que haga el cuentacorrentista, los pagos o remesas
que haga el banco por instrucciones de aquél, las comisiones, gastos e impuestos
relativos a la cuenta y los cargos contra el cuentacorrentista que resulten de otros
negocios que pueda tener con el banco. Los débitos pueden realizarse en descubierto.47
Instrumentación
Los créditos y débitos pueden efectuarse y las cuentas pueden ser llevadas
por medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros en las condiciones que
establezca la reglamentación, la que debe determinar también la posibilidad de conexiones
de redes en tiempo real y otras que sean pertinentes de acuerdo con los medios técnicos
disponibles, en orden a la celeridad y seguridad de las transacciones.48
Cabe mencionar que “Si el contrato incluye el servicio de cheques, el banco debe entregar al
cuentacorrentista, a su solicitud, los formularios correspondientes.”20
Intereses
En relación a los intereses “El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses, que se
capitalizan trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la reglamentación, de la
convención o de los usos. Las partes pueden convenir que el saldo acreedor de la cuenta
corriente genere intereses capitalizables en los períodos y a la tasa que libremente
pacten.”49
Solidaridad
“En las cuentas a nombre de dos o más personas los titulares son solidariamente
responsables frente al banco por los saldos que arrojen.”50
47 Art. 1395. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
48 Art. 1396 Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 20 Art. 1397.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
49 Art. 1398. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
50 Art. 1399. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
“Excepto prueba en contrario, se presume que la propiedad de los fondos existentes en la
cuenta abierta, conjunta o indistintamente, a nombre de más de una persona pertenece a
los titulares por partes iguales.”51
Reglas subsidiarias
Las reglas del mandato son aplicables a los encargos encomendados por el
cuentacorrentista al banco. Si la operación debe realizarse en todo o en parte en una plaza
en la que no existe casa del banco, él puede encomendarla a otro banco o a su corresponsal.
El banco se exime del daño causado si la entidad a la que encomienda la tarea que lo causa
es elegida por el cuentacorrentista.52
“Los créditos o títulos valores recibidos al cobro por el banco se asientan en la cuenta una
vez hechos efectivos. Si el banco lo asienta antes en la cuenta, puede excluir de la cuenta su
valor mientras no haya percibido efectivamente el cobro.”53
Resúmenes
a) el banco debe remitir al cuentacorrentista dentro de los ocho días de finalizado cada mes,
un extracto de los movimientos de cuenta y los saldos que resultan de cada crédito y
débito;
b) el resumen se presume aceptado si el cuentacorrentista no lo observa dentro de los diez
días de su recepción o alega no haberlo recibido, pero deja transcurrir treinta días desde
el vencimiento del plazo en que el banco debe enviarlo, sin reclamarlo.
Las comunicaciones previstas en este artículo deben efectuarse en la forma
que disponga la reglamentación, que puede considerar la utilización de medios mecánicos,
electrónicos, de computación u otros.54
51 Art. 1400. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
52 Art. 1401. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
53 Art. 1402. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
54 Art. 1403. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Cierre de cuenta. Compensación de saldos. Ejecución de saldos.
Garantías.
Cierre de cuenta
a) por decisión unilateral de cualquiera de las partes, previo aviso con una anticipación de
diez días, excepto pacto en contrario;
b) por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista;
c) por revocación de la autorización para funcionar, quiebra o liquidación del banco;
d) por las demás causales que surjan de la reglamentación o de la convención.55
Compensación de saldos
“Cuando el banco cierre más de una cuenta de un mismo titular, debe compensar sus saldos
hasta su concurrencia, aunque sean expresados en distintas monedas.”56
Ejecución de saldo
Garantías
Además podemos señalar que “El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garantizado
con hipoteca, prenda, fianza o cualquier otra clase de garantía.”58
El Código eliminó la categoría de los contratos "reales", de modo que regula este contrato
como "consensual", de allí que se diga que el banco "promete" la entrega de una suma de
dinero. (Villegas, 2014).
El banco tiene derecho a la restitución de las sumas anticipadas, aunque el descuento tenga
lugar mediante endoso de letras de cambio, pagarés o cheques y haya ejercido contra el
tercero los derechos y acciones derivados del título”.59
Este regula este contrato como consensual, partiendo de la iniciativa del cliente del banco
que solicita el descuento de un crédito que tiene contra terceros, de plazo no vencido, y
dispone que éste se obliga a cederlo al banco y éste a anticiparle el monto de ese crédito,
deducidos los intereses. No dice la norma qué intereses debe pagar el cliente, por lo que
corresponde señalar que éstos se determinan por la tasa vigente en el banco para ese tipo
de operaciones, calculados por el tiempo que falta para el vencimiento del crédito. Y como
se perciben en el momento en que el banco realiza su prestación, descontando la suma
resultante, del monto del crédito que anticipa el banco, la operación recibe el nombre de
"descuento”. Tampoco dice la norma qué tipo de créditos puede descontar el banco, pero sí
menciona en el segundo párrafo aquellos que son de práctica descontar en la actividad
bancaria, pagarés, letras de cambio y cheques de pago diferido; aunque también son
descontables las "cartas de crédito" que emiten los bancos en operaciones de comercio
exterior. (Villegas, 2014).
Bibliografía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea. Castellanos,
S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
59 Art. 1409. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central de la
República Argentina.
Derecho Bancario
Y Mercado de
capitales
Contratos Bancarios en
particular
Apertura de crédito. Definición.
Características.
Cabe afirmar que:
Disponibilidad.
“La utilización del crédito hasta el límite acordado extingue la obligación del
banco, excepto que se pacte que los reembolsos efectuados por el acreditado
sean disponibles durante la vigencia del contrato o hasta el preaviso de
vencimiento.”61
Carácter de la disponibilidad.
“La disponibilidad no puede ser invocada por terceros, no es embargable, ni
puede ser utilizada para compensar cualquier otra obligación del acreditado.”35
Límites
Prueba de contenido.
“La prueba del contenido de la caja de seguridad puede hacerse por cualquier
medio.”64
Pluralidad de usuarios.
Además podemos señalar que “Si los usuarios son dos o más personas,
cualquiera de ellas, indistintamente, tiene derecho a acceder a la caja.” 39
62 Art. 1413. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
63 Art. 1414. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
64 Art. 1415. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
39 Art. 1416. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
remanentes deben ser consignados judicialmente por alguna de las vías
previstas en este Código.65
Contratos Bancarios en
particular: Custodia de
títulos.
Custodia de títulos. Definición.
Obligaciones a cargo de las partes.
Afirma el nuevo código que:
Omisión de instrucciones.
Se puede señalar que “La omisión de instrucciones del depositante no libera al
banco del ejercicio de los derechos emergentes de los títulos.”42
65 Art. 1417.
66 Art. 1418. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
42 Art. 1419. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
En el depósito de títulos valores es válida la autorización
otorgada al banco para disponer de ellos, obligándose a entregar otros del
mismo género, calidad y cantidad, cuando se hubiese convenido en forma
expresa y las características de los títulos lo permita. Si la restitución resulta de
cumplimiento imposible, el banco debe cancelar la obligación con el pago de
una suma de dinero
equivalente al valor de los títulos al momento en que debe hacerse la
devolución.67
67 Art. 1420.
Contrato de Factoraje.
Contrato de Factoraje. Definición. Otros servicios.
Créditos que puede ceder el factoreado.
Definición
Otros servicios
En relación a los créditos “Son válidas las cesiones globales de parte o todos los créditos del
factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre que estos últimos sean
determinables.”46
68 Art. 1421. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 45 Art. 1422.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 46 Art. 1423.
69 Art. 1424. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Efecto del contrato
Garantía y aforos
Cuando el cobro del derecho de crédito cedido no sea posible por una razón
que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen, el factoreado responde por la
pérdida de valor de los derechos del crédito cedido, aun cuando el factoraje se haya
celebrado sin garantía o recurso.50
Bibliografía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea. Castellanos,
S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central de la
República Argentina.
70Art. 1425. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
71Art. 1426. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 50 Art. 1427.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 51 Art. 1428.
Zunino, Jorge O. (2009). Cheques. Buenos Aires: Editorial Astrea
Contratos en
Bolsa de
comercio
comer
Cta.corriente
Tarjeta de crédito
Derecho Bancario
Y Mercado de
capitales
Contratos en bolsa de
comercio-Cuenta
corriente-Tarjeta de
crédito
Contratos celebrado en bolsa o mercado de
comercio. Definición.
Características.
En relación a los contratos celebrados en bolsa o mercado de comercio,
podemos señalar que:
Definición
72 Art. 1429.
Contenido
Cabe afirmar que “Todos los créditos entre las partes resultantes de títulos
valores o de relaciones contractuales posteriores al contrato se comprenden en
la cuenta corriente, excepto estipulación en contrario. No pueden incorporarse
a una cuenta corriente los créditos no compensables ni los ilíquidos o
litigiosos.”74
Plazos
b), parte final, de este artículo, después del vencimiento del plazo original
del contrato;
d) si el contrato continúa o se renueva después de un cierre,
el saldo de la remesa anterior es considerado la primera remesa
del nuevo período, excepto que lo contrario resulte de una
expresa manifestación de la parte que lleva la cuenta contenida
73 Art. 1430.
74 Art. 1431.
Embargo
Ineficacia
77 Art. 1435. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
59 Art. 1436.
78 Art. 1437.
Garantías
“El saldo de la cuenta corriente puede ser garantizado con hipoteca, prenda, fianza o
cualquier otra garantía.”80
79Art. 1438. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
80 63
Art. 1439. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Art.
1440. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
d) de pleno derecho, pasados dos períodos completos o el lapso de
un año, el que fuere menor, sin que las partes hubieren efectuado
ninguna remesa con aplicación al contrato, excepto pacto en contrario;
81 Art. 1441. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Concepto
Origen y evolución
Funciones
El contrato de tarjeta de crédito está regulado por la Ley Nº 25.065, la cual, conforme a
su artículo, es de orden público.
Del titular: debe abonar las liquidaciones que resulten del uso de la tarjeta, identificarse
documentalmente y firmar los cupones al realizar las operaciones, custodiar la tarjeta e
informar su pérdida, revisar los resúmenes y observarlos en los casos que corresponda.
Del proveedor: debe aceptar las operaciones de los clientes mediante la utilización de
la tarjeta, controlar la identidad del usuario, así como la habilitación de la tarjeta,
solicitar autorización en las operaciones que lo exigen, pagar a la emisora la comisión y
no alterar el precio en las negociaciones con tarjeta de crédito.
Autoridad de aplicación.
La autoridad de aplicación es el Banco Central de la República Argentina.
Bibliografía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea.
Castellanos, S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O.
19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central
de la República Argentina.
Derecho Bancario
Y Mercado de
capitales
Prenda con registro y Warrants
Nociones generales.
Definición y caracteres.
El underwriting puede ser definido como aquel contrato en virtud del cual una empresa privada o
ente estatal dispuesto a emitir valores negociables o acciones, para ser colocados en mercados de
valores, acuerda con un banco o entidad financiera autorizada, que éste prefinancie una emisión y
colocación de determinados títulos valor y le brinde el asesoramiento y asistencia técnica
complementaria necesaria para el correcto resultado de la emisión. Una entidad financiera se
obliga a prefinanciar a una empresa la emisión de acciones o títulos de deuda, en forma total o
parcial, encargándose además de colocar luego los títulos en el mercado. (Castellanos & D`Felice,
2008, pág. 500).
Caracteres
Naturaleza
Este es un contrato típico de los mercados de valores (un poco difundidos en la Nación), vinculado
con la actuación de los bancos de inversión en los mercados de valores. Porque tiene por finalidad
financiar o prefinanciar la emisión de valores negociables en esos mercados. Es decir que en primer
lugar tenemos que desligar de lo aquí tratado aquellos supuestos en que el banco realiza una
inversión de constituir una sociedad o capitalización de ésta, como también el supuesto donde hay
una simple gestión en la emisión o en la colocación de los títulos emitidos. En una operación
compleja, donde hay que poner de resalto su carácter financiero. La empresa que necesita fondos
por tiempo prolongado y buena tasa de interés, recurre a un banco de inversión o una casa de bolsa
y conviene con alguno de ellos un contrato underwriting. (Castellanos & D`Felice, 2008, pág. 500).
Modalidades y función.
La finalidad inmediata del crédito es la financiación de la emisión, vale decir, es un contrato
de crédito. Vale aclarar que es una operación mucho más compleja que la que se infiere del
concepto. En efecto, va precedido de toda una serie de actos preparatorios, como por
ejemplo, un análisis de mercado sobre la eventual aceptación de los títulos, la decisión
societaria y, por ende, los actos para obtener dicha voluntad, la autorización ante la
Comisión Nacional de Valores, etc.
Modalidades
En firme es cuando la entidad financiera adquiere directamente los títulos y luego analiza si
los coloca o espera su vencimiento. En esta modalidad podría pactarse, a su vez, que el
pago o entrega de los fondos sean en el momento, es decir, por adelantado.
Una tercera modalidad sería cuando la entidad financiera se obliga sólo a negociar los
títulos pero sin financiarlos, hay quienes sostienen que ya no estaríamos frente al mismo
contrato, puesto que dicha modalidad escapa a la naturaleza financiera que posee esta
operación.
Del emisor:
Del banco:
• Financiar la emisión.
Este se puede definir como el que varias entidades bancarias, entre las que está una que
actúa como banco agente, las acreditantes, se obligan a poner a disposición del acreditado
(el tomador), por medio de un banco agente, los fondos hasta el límite y término
estipulado, obligándose el acreditado al reembolso de dichos fondos y al pago de intereses,
comisiones y gastos correspondientes, todo ello según lo convenido.
Sindicado Bancario
En definitiva, podemos decir que la operación tiene dos etapas: 1) Una compra de contado
por el colocador o inversor en un precio. 2) Otra de venta a plazo de títulos por el colocador
al tomador. Luego, al finalizar, se debe restablecer la situación originaria, es decir, el
colocador transferirá los títulos y el tomador entregará el precio más un plus que de seguro
equivaldrá a la tasa de interés vigente en plaza.
Cabe agregar que en operaciones de una cierta importancia el colocador suele tomar a más
una cantidad adicional de títulos en garantía cubriéndose de la variabilidad del precio. La
finalidad de este contrato es permitir a una persona o empresa que posee títulos de crédito
en su poder procurarse financiación a corto plazo mediante la entrega de esos títulos. A
esta operación se la conoce también como “reporto”.
El objeto
Son títulos de crédito o títulos valores, se trata de una operación sobre bienes fungibles, de
allí que se debe identificar el tipo de títulos para que el colocador devuelva de la misma
clase. Como los títulos dan derecho, en vigencia del contrato, al cobro de rentas o
dividendos, se ha discutido a quién corresponde a falta de un acuerdo expreso.
Naturaleza
Aunque parezcan dos, se trata de una sola operación en la que intervienen las mismas
partes. Es un contrato real, ya que se perfecciona con la entrega de los títulos y esto lo
diferencia fundamentalmente de la compraventa. Se trata de un contrato de crédito u
operación de financiación.
• Transferir al tomador los títulos que hubiere recibido contra el pago del
precio fijado.
Del tomador:
Este contrato supone la existencia de dos personas contratantes, las cuales tienen acceso a
determinados mercados que resultan más beneficiosos el de uno para la otra. Un ejemplo
de swap de interés es el siguiente: Un banco accede a fondos con una tasa de interés fijo y
necesita fondos a interés variable. A la vez, una empresa constructora necesita un crédito a
una tasa de interés fijo, pero puede acceder a créditos en mercado donde obtiene tasa
variable. Consecuentemente, celebran este contrato y el banco paga los intereses a tasa
variable y la constructora a tasa fija.
Definición y modalidades: de interés y de divisas.
1) Swap de divisas: es un contrato entre dos partes que desean intercambiar deudas de
igual cuantía y en distintas monedas, por un período de tiempo acordado. Estas deudas se
originan en préstamos obtenidos en distintos mercados.
2) Swap de intereses: se lo define como el contrato financiero entre dos partes que
intercambian o permutan obligaciones de pago de intereses correspondientes a préstamos
financieros, por un determinado tiempo y en la misma moneda.
Prenda con Registro y
Warrants (Ley 9.643 y Decreto
Ley 15.348/46).
Prenda con registro: antecedentes y evolución.
Esta modalidad de garantía posee antecedentes muy ricos a nivel mundial y en nuestro país
tiene como antecedente la prenda agraria y el warrants, que también son dos herramientas
de garantía; si bien ahora antiguas, en el momento de su creación fueron innovadoras y
aportaron la solución necesaria a los problemas del desplazamiento de los bienes. En el año
1947, el Decreto-Ley 15.348/36, ratificado luego por la Ley 12.962, le dieron el marco
normativo a la prenda con registro.
La prenda es un título de crédito causal, que puede negociarse y circular a través del endoso
(art. 24 Ley 12.962) Prenda con registro), el cual para su oponibilidad también requiere de la
inscripción en el registro pertinente.
Forma y prueba.
Este contrato debe celebrarse por escrito y en los formularios especialmente creados por el
Poder Ejecutivo. El contenido está enunciado en el art. 11 de la Ley de Prenda con Registro
(Ley Nº 12.962), al cual nos remitimos. Resulta importante destacar que siempre debe estar
perfectamente especificado el bien de que se trata y el crédito, bajo pena de nulidad, esto
hace a lo que se conoce como “el principio de la especialidad”. No necesariamente quien
otorga la garantía (prenda) tiene que ser el deudor, puede ser un tercero el dueño del bien
que se prenda. Es condición que el contrato sea inscripto, lo cual se realiza en el registro
que corresponda al bien de que se trata (vg., un auto, en el Registro del Automotor) y de ser
un bien no registrable, en el de Créditos Prendarios. Sin esta inscripción no es oponible. La
capacidad para la celebración es la necesaria para disponer. La prenda caduca por el mero
transcurso del tiempo y en los plazos que fija la ley, dependiendo la modalidad.
Existen dos modalidades: una es la prenda fija y la otra flotante. En el primero de los casos,
el objeto consiste en muebles, semovientes y los frutos o productos aunque estén
pendientes y las cosechas futuras, etc. La prenda flotante es sobre mercadería o materias
primas en general, pertenecientes a un establecimiento industrial o comercial. En esta
modalidad, por su naturaleza, el propietario puede disponer de los bienes pesando la
prenda sobre los bienes que entran en su lugar, siendo la obligación del deudor mantener el
valor de la garantía mediante la introducción de nuevos bienes. La prenda fija caduca a los
cinco años y la flotante a los ciento ochenta días.
• “Derecho a cobrar su crédito con el producido del bien, para lo cual goza
también del derecho de controlar e inspeccionar y en caso de negativa, puede pedir
el secuestro.
Propietario:
Son distintas las causas y razones que pueden llevar a la extinción de la prenda. Lo que es
más, el crédito y la garantía se encuentran estrechamente ligados, de manera tal que hay
situaciones que afectan a uno e inciden sobre el otro. Las causas son las siguientes:
• Por caducidad de la inscripción, lo cual tiene lugar una vez que opera el
término.
Estos almacenes o depósitos son los que emiten el certificado de depósitos y el warrants,
también llamado talón, los cuales se realizan en formularios de tipo uniforme que también
reglamenta el Ejecutivo. El primero es lo que acredita la existencia y titularidad de la
mercadería, y el talón es un elemento de crédito, vale decir que se lo puede entregar
garantizando el cumplimiento de alguna obligación y es lo que se conoce como warrants.
Quien fuere el dueño de las mercaderías ha de tener el certificado más el talón y cuando
quiere garantizar algún crédito entrega esto último al acreedor. Vale decir que ambos
componentes (certificado y talón) pueden circular en forma independiente, pero deben
presentarse en forma conjunta para el retiro del depósito. Para poder emitir estos
certificados, la mercadería debe estar asegurada. Los títulos son nominativos al igual que el
primer endoso El endoso tiene distintos efectos según se trate del depósito o del warrants.
En el primer caso, conlleva la transmisión de la propiedad de la mercadería; en el otro, la
constitución del gravamen. Los tenedores de dichos documentos gozan también del
derecho a examinar los efectos depositados y retirar muestras si fuere posible. Inclusive
pueden pedir la separación del depósito en lotes. Como se requiere del certificado y del
talón para retirar la mercadería, el titular podrá pagar por anticipado el importe del
warrants y si no conociere al titular, puede depositarlo judicialmente. El acreedor que
hubiere recibido un warrants tiene al vencimiento acción para cobrarse sobre el producido
de los efectos afectados en garantía, para lo cual tiene una vía similar a la de la prenda, que
lo habilita a actuar extrajudicialmente y rematar los bienes a través del administrador del
depósito.
Objeto y prueba.
Se señala también que “Los efectos depositados por los cuales hayan sido expedidos
"warrants", no serán entregados sin la presentación simultánea del "certificado de
depósito" y del "warrant".
En caso de haber sido registrada la transferencia del "warrant", tiene derecho a pedir que el
depósito se consigne por bultos o lotes separados, y que por cada lote se le den nuevos
certificados con los "warrants" respectivos, en substitución del certificado y "warrant"
anterior, que será anulado, no pudiendo ser cada uno de valor menor de 500 (quinientos)
pesos nacionales.”91
Referencias
Castellanos, S. F., D`Felice, J. C., (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O.
www.21.edu.ar
Mercado de capitales
Títulos-Valores en
͘͘͘CCCN
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
Mercado de Capitales-
títulos-valores en CCCN
Los bancos y el mercado de capitales:
introducción.
El mercado de capitales es un sector del mercado financiero que está dedicado
al mediano y largo plazo y que opera a través de instrumentos financieros como
son los títulos públicos, las acciones y las obligaciones negociables que se
comercializan en forma pública, sea en mercados abiertos o cerrados, tal como
lo es el mercado de valores. También se integra por el conjunto de entidades
emisoras, intermediarios e inversores que intervienen en la práctica operativa
de la emisión y comercialización de estos títulos.
Son títulos valores aquellos que “se emiten en masa y que por tener las mismas
características y otorgar los mismos derechos dentro de su clase se ofrecen
públicamente y en forma genérica y se individualizan97” en el momento del
cumplimiento.
96 Art. 16. Ley 17.811, Ley de Oferta Pública de Títulos Valores, Comisión Nacional de Bolsa.
97 Art. 17. Ley 17.811, Ley de Oferta Pública de Títulos Valores, Comisión Nacional de Bolsa.
cabe señalar que:
Pueden ser objeto de oferta pública únicamente los títulos valores emitidos en
masa, que por tener las mismas características y otorgar los mismos derechos
dentro de su clase, se ofrecen en forma genérica y se individualizan en el
momento de cumplirse el contrato respectivo.99
Autorización y fiscalización.
La Comisión Nacional de Valores debe resolver la solicitud de autorización para
realizar oferta pública dentro del plazo de treinta días a partir de la fecha de su
presentación.
Cuando vencido dicho plazo, no se hubiera expedido, el interesado puede
requerir pronto despacho. A los diez días de presentado este pedido si la
Comisión Nacional de Valores no se hubiera pronunciado, se considera
concedida la autorización, salvo que aquélla prorrogue el plazo mediante
resolución fundada. Dicha prórroga no puede exceder de treinta días a partir de
la fecha en que se disponga. Vencido este nuevo plazo, la autorización se
considera otorgada. La resolución que deniegue la autorización es recurrible.
Pueden realizar oferta pública de títulos valores las sociedades que los emitan y
las personas físicas o jurídicas inscriptas en el Registro establecido por el
artículo 6º, inciso d) de esta ley. Estas últimas deben llevar un registro o fichero
con los datos personales, documentos de identidad y firma de sus clientes. El
agente de bolsa que opere exclusivamente en un mercado de valores, está
exento del cumplimiento de los recaudos mencionados en este artículo.102
Funciones
101 Art. 20. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
102 Art. 21. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
f) fiscalizar el cumplimiento de las normas legales,
estatutarias y reglamentarias en lo referente al ámbito de
aplicación de la presente ley;
Facultades
103 Art. 6. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
104 Art. 22. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
Esta modalidad se expandió rápidamente por toda Europa, ya que facilitaba el
comercio, aunque por imperio de las circunstancias los mercados fueron
tomando especialización, y se hizo muy importante el mercado de valores de
Londres. Dentro de los diversos mercados, la bolsa es un mercado central en el
que se negocian al por mayor mercaderías.
Según el género que se negocie, las bolsas podrían ser de valores, cereales,
metales, etc. Por cierto que dentro de nuestra temática de estudio analizamos
la bolsa de comercio, que tiene por objeto promover y facilitar a sus asociados
la realización de negocios y transacciones sobre títulos.
Sistemas
Cada agente puede conferir mandado para operar en el mercado hasta dos
personas por cada acción que posea (recordamos que para ser agente hay que
ser accionista del mercado). Los mandatarios deben reunir las mismas
condiciones que el agente, salvo el ser accionista.
Secreto bursátil.
“Las informaciones recogidas por la Comisión Nacional de Valores, en ejercicio
de sus facultades de inspección e investigación tienen carácter secreto. Los
jueces deben rechazar de oficio todo pedido de requerimiento de dichas
informaciones a la comisión, salvo en los procesos penales por delitos comunes
directamente vinculados con los hechos que se investiguen.”107
Son agentes de mercado abierto las personas físicas o jurídicas que pueden
realizar operaciones con títulos valores autorizados a negociar mediante oferta
pública. Son naturalmente agentes de mercado abierto los bancos, los agentes
bursátiles y las sociedades de bolsa. Deben estar inscriptos ante la CNV.
105 Art. 39. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
106 Art. 21. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
107 Art. 8. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
108 Art. 46. Ley N° 17.811. Oferta Pública de Títulos. Comisión Nacional de Valores.
A su vez, deben estar conectados obligatoriamente a un sistema informativo
electrónico que permite poner en igual tiempo en conocimiento de todos los
agentes, la comisión, las ofertas y operaciones concretadas.
Autonomía
Pago liberatorio
El deudor que paga al portador del título valor conforme con su ley de
circulación queda liberado, excepto que al momento del pago, disponga de
Accesorios. Titularidad.
Accesorios
“La transferencia de un título valor comprende los accesorios que son inherentes a la
prestación en él incorporada.”17
Titularidad
“Quien adquiere un título valor a título oneroso, sin culpa grave y conforme con
su ley de circulación, no está obligado a desprenderse del título valor y, en su
caso, no está sujeto a reivindicación ni a la repetición de lo cobrado.” 18
Cualquier persona puede crear y emitir títulos valores en los tipos y condiciones
que elija. Se comprende en esta facultad la denominación del tipo o clase de
título, su forma de circulación con arreglo a las leyes generales, sus garantías,
rescates, plazos, su calidad de convertible o no en otra clase de título, derechos
de los terceros titulares y demás regulaciones que hacen a la configuración de
los derechos de las partes interesadas, que deben expresarse con claridad y no
prestarse a confusión con el tipo, denominación y condiciones de los títulos
valores especialmente previstos en la legislación vigente.
Sólo pueden emitirse títulos valores abstractos no regulados por la ley cuando
se destinan a ofertas públicas, con el cumplimiento de los recaudos de la
legislación específica; y también cuando los emisores son entidades financieras,
de seguros o fiduciarios financieros registrados ante el organismo de contralor
de los mercados de valores.111
Defensas oponibles
El deudor sólo puede oponer al portador del título valor las siguientes defensas:
110 Art. 1817. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
17 Art. 1818. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
18 Art. 1819.
111 Art. 1820. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
20 Art. 1821.
Capítulo;
h) las de carácter procesal que establecen las leyes
respectivas.20
Medidas precautorias
Cabe mencionar que “Excepto disposición legal o cláusula expresa en el título valor o en uno
de sus actos de transmisión o garantía, están solidariamente obligados al pago los creadores
del título valor, pero no los demás intervinientes.
Las obligaciones resultantes de un título valor pueden ser garantizadas por todas las
garantías que sean compatibles. Las garantías otorgadas en el texto del documento o que
surgen de la inscripción del artículo 1850, son invocables por todos los titulares y, si no hay
disposición expresa en contrario, se consideran solidarias con las de los otros obligados.”115
112 Art. 1822. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
113 Art. 1823. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
114 Art. 1824. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 24 Art. 1825.
Cabe mencionar que “Son títulos valores las cuotapartes de fondos comunes de
inversión.”28
Necesidad
“Los títulos valores cartulares son necesarios para la creación, transmisión, modificación y ejercicio
del derecho incorporado.”118
Literalidad
“El tenor literal del documento determina el alcance y las modalidades de los derechos y
obligaciones consignadas en él, o en su hoja de prolongación.”119
116 Art. 1827. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
117 Art. 1828. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 28 Art. 1829.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
118 Art. 1830. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Alteraciones
“En caso de alteración del texto de un título valor cartular, los firmantes posteriores quedan
obligados en los términos del texto alterado; los firmantes anteriores están obligados en los
términos del texto original.
Si no resulta del título valor o no se demuestra que la firma fue puesta después de la
alteración, se presume que ha sido puesta antes.”120
Cuando por ley o por disposición del creador, el título valor debe incluir un contenido
particular con carácter esencial, no produce efecto cuando no contiene esas enunciaciones.
El título valor en el que se omiten las referidas menciones al tiempo de su creación, puede
ser completado hasta la fecha en que debe cumplirse la prestación, excepto disposición en
contrario.121
Aplicación subsidiaria
119 Art. 1831. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
120 Art. 1832. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
121 Art. 1833. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
122 Art. 1834. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
dan lugar, o a permitir la transferencia del derecho sin la observancia de las formas propias
de la cesión.123
Los títulos valores tipificados legalmente como cartulares también pueden emitirse como no
cartulares, para su ingreso y circulación en una caja de valores o un sistema autorizado de
compensación bancaria o de anotaciones en cuenta.
Los títulos valores emitidos efectivamente como cartulares pueden ingresarse a alguno de
estos sistemas, conforme con sus reglamentos, momento a partir del cual las transferencias,
gravámenes reales o personales y pago tienen efecto o se cumplen por las anotaciones en
cuenta pertinentes.35
Bibliografía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea. Castellanos,
S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central de la
República Argentina.
123
Art. 1835. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 35 Art. 1836.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Pérdida
Sustracción
Deterioro
Destrucción
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
Sustracción-Pérdida-
Deterioro-Destrucción
Definición
Endoso
124 Art. 1837. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
125 Art. 1838. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
El endoso debe constar en el título o en hoja de prolongación debidamente
adherida e identificada y ser firmado por el endosante. Es válido el endoso aun
sin mención del endosatario, o con la indicación “al portador”.
El endoso al portador tiene los efectos del endoso en blanco. El endoso puede
hacerse al creador del título valor o a cualquier otro obligado, quienes pueden
endosar nuevamente el título valor.126
Legitimación
“El portador de un título a la orden queda legitimado para el ejercicio del derecho en él
incorporado, por una serie no interrumpida de endosos formalmente válidos, aun
cuando el último sea en blanco.”129
Endoso en procuración
Endoso en garantía
Responsabilidad
130 Art. 1843. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
43 Art. 1844. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
131 Art. 1845. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
132 Art. 1846. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Títulos valores nominativos endosables.
Definición.
“Es título nominativo endosable el emitido en favor de una persona determinada, que
sea transmisible por endoso y cuya transmisión produce efectos respecto al emisor y a
terceros al inscribirse en el respectivo registro.”133
Reglas aplicables
“Son aplicables a los títulos nominativos endosables las disposiciones compatibles de
los títulos valores a la orden.”135
133 Art. 1847. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
134 Art. 1847. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
135 Art. 1848. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Que podemos definirlos como “Es título valor nominativo no endosable el emitido a
favor de una persona determinada, y cuya transmisión produce efectos respecto al
emisor y a terceros al inscribirse en el respectivo registro.”136
Se aplica respecto del tercero que adquiera el título valor lo dispuesto por los
artículos 1816 y 1819.50
Comprobantes de saldos.
Los podemos señalar como:
50
136 Art. 1849. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Art. 1850. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
a) legitimar al titular para reclamar judicialmente, incluso mediante acción
ejecutiva si corresponde, o ante jurisdicción arbitral en su caso, presentar
solicitudes de verificación de crédito o participar en procesos universales para
lo que es suficiente título dicho comprobante, sin necesidad de autenticación u
otro requisito. Su expedición importa el bloqueo de la cuenta respectiva, sólo
para inscribir actos de disposición por su titular, por un plazo de treinta días,
excepto que el titular devuelva el comprobante o dentro de dicho plazo se
reciba una orden de prórroga del bloqueo del juez o tribunal arbitral ante el
cual el comprobante se hizo valer. Los comprobantes deben mencionar estas
circunstancias; b) asistir a asambleas u otros actos vinculados al régimen de los
títulos valores. La expedición de comprobantes del saldo de cuenta para la
asistencia a asambleas o el ejercicio de derechos de voto importa el bloqueo de
la cuenta respectiva hasta el día siguiente al fijado para la celebración de la
asamblea correspondiente. Si la asamblea pasa a cuarto intermedio o se reúne
en otra oportunidad, se requiere la expedición de nuevos comprobantes pero
éstos sólo pueden expedirse a nombre de las mismas personas que fueron
legitimadas mediante la expedición de los comprobantes originales;
c) los fines que estime necesario el titular a su pedido.
En los casos de los incisos a) y b) no puede extenderse un comprobante
mientras está vigente otro expedido para la misma finalidad.
Se pueden expedir comprobantes de los títulos valores representados en
certificados globales a favor de las personas que tengan una participación en
los mismos, a los efectos y con el alcance indicados en el inciso a). El bloqueo
de la cuenta sólo afecta a los títulos valores a los que refiere el comprobante.
Los comprobantes son emitidos por la entidad del país o del exterior que
administre el sistema de depósito colectivo en el cual se encuentran inscriptos
los certificados globales. Cuando entidades administradoras de sistemas de
depósito colectivo tienen participaciones en certificados globales inscriptos en
sistemas de depósito colectivo administrados por otra entidad, los
comprobantes pueden ser emitidos directamente por las primeras.
En todos los casos, los gastos son a cargo del solicitante.137
Art. 1851.
Deterioro, sustracción,
pérdida y destrucción
de títulos valores.
Normas aplicables para títulos valores.
Ámbito de aplicación. Jurisdicción.
Las disposiciones de esta Sección se aplican en caso de sustracción, pérdida o
destrucción de títulos valores incorporados a documentos representativos, en
tanto no existan normas especiales para tipos determinados de ellos. El
procedimiento se lleva a cabo en jurisdicción del domicilio del creador, en los
títulos valores en serie; o en la del lugar de pago, en los títulos valores
individuales. Los gastos son a cargo del solicitante.
La cancelación del título valor no perjudica los derechos de quien no formula
oposición respecto de quien obtiene la cancelación.
En los supuestos en que la sentencia que ordena la cancelación queda firme, el
juez puede exigir que el solicitante preste caución en resguardo de los derechos
del adquirente del título valor cancelado, por un plazo no superior a dos años. 52
Art. 1852.
Sustitución por deterioro.
“El portador de un título valor deteriorado, pero identificable con certeza, tiene
derecho a obtener del emisor un duplicado si restituye el original y reembolsa
los gastos. Los firmantes del título valor original están obligados a reproducir su
firma en el duplicado.”138
Obligaciones de terceros.
Denuncia
138 Art. 1853. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
54 Art. 1854. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
a) la individualización de los títulos valores, indicando, en
su
caso, denominación, valor nominal, serie y numeración;
b) la manera como adquirió la titularidad, posesión o
tenencia de los títulos y la época y, de ser posible, la fecha
de los actos respectivos;
c) fecha, forma y lugar de percepción del último
dividendo, interés, cuota de amortización o del ejercicio de
los derechos emergentes del título;
d) enunciación de las circunstancias que causaron la
pérdida, sustracción o destrucción. Si la destrucción fuera
parcial, debe exhibir los restos de los títulos valores en su
poder;
e) constitución de domicilio especial en la jurisdicción
donde tuviera la sede el emisor o, en su caso, en el lugar de
pago.139
Suspensión de efectos
El emisor debe suspender de inmediato los efectos de los títulos con respecto a
terceros, bajo responsabilidad del peticionante, y entregar al denunciante
constancia de su presentación y de la suspensión dispuesta.
Igual suspensión debe disponer, en caso de títulos valores ofertados
públicamente, la entidad ante quien se presente la denuncia.56
Publicación
139 Art. 1855. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
56 Art. 1856.
Partes interesadas
140 Art. 1857. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
58 Art. 1858.
Observaciones
“El emisor debe expresar al denunciante dentro de los diez días las
observaciones que tiene sobre el contenido de la denuncia o su
verosimilitud.”142
Certificado provisorio
141 Art. 1859. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
142 Art. 1860. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
143 Art. 1861. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
62 Art. 1862. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Depósito o entrega de las prestaciones
144 Art. 1863. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
64 Art. 1864.
145 Art. 1865. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
66 Art. 1866.
El tercer portador que haya adquirido el título valor sin culpa grave, que se
oponga dentro del plazo del artículo 1865 y acredite que, con anterioridad a la
primera publicación del artículo 1857 o a la publicación por el órgano
informativo u otros medios adecuados en la entidad expresamente autorizada
por la ley especial o la autoridad de aplicación en que coticen los títulos valores,
lo que ocurra primero, adquirió el título valor en una entidad así autorizada, aun
cuando le haya sido entregado con posterioridad a las publicaciones o
comunicaciones, puede reclamar directamente del emisor:
a) el levantamiento de la suspensión de los efectos de los
títulos valores;
b) la cancelación del certificado provisorio que se haya
entregado al denunciante;
c) la entrega de las acreencias que hayan sido depositadas
conforme al artículo 1863.
La adquisición o tenencia en los supuestos indicados impide el ejercicio de la
acción reivindicatoria por el denunciante, y deja a salvo la acción por daños
contra quienes, por su dolo o culpa, han hecho posible o contribuido a la
pérdida de su derecho.146
Desestimación de oposición
Debe desestimarse sin más trámite toda oposición planteada contra una caja de
valores respecto del título valor recibido de buena fe, cuyo depósito colectivo se
haya perfeccionado antes de recibir dicha caja la comunicación de la denuncia
que prevé el artículo 1855, y a más tardar o en defecto de esa comunicación,
146 Art. 1867. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
68 Art. 1868. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
69 Art. 1869.
Cupones separables
147 Art. 1870. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
71 Art. 1871.
Notificación
Señalamos que:
148 Art. 1872. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
73 Art. 1873. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
74 Art. 1874.
Duplicado. Cumplimiento.
Oposición
Denuncia
149 Art. 1875. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
76 Art. 1876.
Publicaciones
Señalamos que:
Trámite
Las presentaciones se efectúan ante el perito contador designado por el juez. Se aplica el
procedimiento de la verificación de créditos en los concursos, incluso en cuanto a los
efectos de las resoluciones, los recursos y las presentaciones tardías.
Las costas ordinarias del procedimiento son soportadas solidariamente por el emisor y por
quien llevaba el libro, sin perjuicio de la repetición entre ellos.78
Nuevo libro
“El juez debe disponer la confección de un nuevo libro de registro, en el que se asienten las
inscripciones que se ordenen por sentencia firme.”151
Ejercicio de derechos
El juez puede conceder a los presentantes el ejercicio cautelar de los derechos emergentes
de los títulos valores antes de la confección del nuevo libro, en su caso, antes de que se
dicte o quede firme la sentencia que ordena la inscripción respecto de un título valor
determinado, conforme a la verosimilitud del derecho invocado y, de estimarlo necesario,
150 78
Art. 1877. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Art. 1878.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
151 Art. 1879. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
bajo la caución que determine. En todos los casos, el emisor debe depositar a la orden del
juez las prestaciones de contenido patrimonial que sean exigibles.152
Medidas especiales
Bibliogtafía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea. Castellanos,
S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central de la
República Argentina.
152
Art. 1880. Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 81 Art. 1881.
Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Letra de cambio
Cheque y pagaré
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
Letra de cambio-Cheque y
pagaré
Rigor cambiario: Caracterización. Pautas
de interpretación.
Rigor Cambiario
Pautas de interpretación
Representación y mandato
Representación societaria
Las sociedades, como personas jurídicas, actúan a través de las personas físicas
que conforman sus distintos órganos, es decir que tienen representación
necesaria. La gestión social es un todo unitario, ya que la existencia misma de la
sociedad está limitada al cumplimiento de su objeto. Es por ello que los actos
que desarrolla deben necesariamente estar ligados al mismo. La gestión
societaria que comprende generalmente las funciones de administración como
la representación unidas. Es por ello que todo acto cambiario realizado por los
representantes de la sociedad es eficaz sin que se exija la investigación de
decisiones internas. Tan es así que son imputables a la sociedad los actos
cambiarios realizados por sus representantes aun cuando éstos lo hubieran
realizado en exceso de sus mandatos, salvo el caso de conocimiento efectivo de
la infracción por parte de quien pretenda su cobro, que a dicho fin, no son
suficientes las inscripciones registrales para tener por cierto el conocimiento del
tercero. Lo dicho pretende, en consonancia con el resto de la normativa cartular,
dar certeza y rapidez al tráfico comercial y a la circulación del título.
Pseudorepresentación
153 Art. 9. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
154 Art. 9. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
155
Art. 30. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
1) El pseudorepresentado puede oponer la defensa de falta de
representación.
Requisitos naturales:
156 Art. 10. Ley 24.452. Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia. de Córdoba.
determinación de alguna de estas priva de validez al documento como
instrumento cambiario.
9) Firma del librador: La firma del librador debe ser hecha de puño y
letra del mismo, no siendo suplantable por la impresión digital.
Resultando la misma, tal como lo señala la jurisprudencia pacífica, las
letras del nombre y apellido, si han sido escritas en la forma en que el
sujeto habitualmente lo hace al obligarse, aunque ello se efectúe con
deformaciones o simplificaciones que hagan irreconocibles los rasgos
caligráficos que corresponden al diseño de la letra de que se trata. La
firma del librador debe cerrar la declaración cambiaria, no estando
preestablecido si debe serlo del lado derecho o izquierdo, sólo que debe
estar “después” de la declaración cambiaria.
Pagaré
Los títulos con cláusula “no a la orden”, u otra equivalente, no son transmisibles
sino bajo la forma y con los efectos de una cesión ordinaria. Tan es así que la
letra de cambio no a la orden no goza de los caracteres de literalidad,
autonomía, etc. y que no es un título valor propio.
Cláusula de intereses
El librador puede hacer obligatoria la aceptación, toda vez que le interesa cual
será la actitud del girado al pago (puede serlo, dentro de un plazo o después de
vencido un plazo, no fijar término, etc.). Las letras a cierto tiempo vista, deben
ser presentadas imperativamente (presentación necesaria), para que comience
a correr el término. La aceptación puede ser hecha en cualquier momento,
antes del vencimiento. La aceptación debe ser pura y simple, su
condicionamiento significa falta de aceptación. La aceptación parcial es
admisible, no obstante el portador deberá protestarla por el saldo rechazado,
iniciando las acciones regresivas.
La aceptación por mayor suma que la que figura en la letra, sólo vale por el
importe de la misma y podrá demandarse al aceptante por el importe del
exceso por acción ordinaria, más no cambiaria.
158
Art. 10. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
159
Art. 30. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
Córdoba.
El portador sólo puede ir contra los obligados de regreso cuando el girado se
niegue a pagar la suma, ya que tanto el librador como los endosantes son
garantes del pago.
160 Art. 104. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
Bibliografía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea. Castellanos,
S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central de la
República Argentina.
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
Letra de Cambio y Pagaré
Circulación cambiaria: Transmisión del
título.
Cada título de crédito tiene su propia ley de circulación, que es la que regula la
transmisión de los derechos incorporados en él. Sin perjuicio de ello, nada
impide que se transmitan por las normas del derecho común, sólo que son más
costosas y complejas. No obstante, ya sea que se transmita el título de manera
cartular o por el derecho común, este no pierde su función de legitimación, es
decir, sólo el tenedor del título puede ejercer los derechos contenidos en él. En
consecuencia, no puede exigir el pago del documento quien no esté en
condiciones de exhibirlo. La cesión de crédito entre la transmisión cartular,
materializada en el endoso, y la cesión de crédito, como modo del derecho
común, existen sustanciales diferencias, tanto en sus requisitos como en sus
consecuencias, pero la diferencia más importante es la posición que pasa a
ocupar el nuevo adquirente del título, al que se le pueden oponer las mismas
excepciones que al cesionario, es decir que se pierde la autonomía. Asimismo, la
cesión se perfecciona con el solo acuerdo de las partes, por lo que la entrega del
título es el cumplimiento de la prestación derivada del contrato de cesión. No
obstante, para que la cesión sea eficaz, es necesario la notificación al deudor
cedido.
Función de transmisión: El endoso transmite los derechos que surgen del título,
siempre y cuando se haga entrega del mismo.
Se llama endoso pleno a aquel que produce los tres efectos propios del endoso,
en relación a la transferencia de los derechos del título y habilitar endosatario
como portador.
Endoso en Procuración.
El endoso en procuración otorga mandato para con los derechos cambiarios del
primero a saber:
Cuando el endoso lleva la cláusula “valor al cobro”, “al cobro”, “en procuración”,
o cualquier otra expresión equivalente que implique un simple mandato, el
portador puede ejercer los derechos que derivan del título en ese carácter. En
esas condiciones el endosatario no puede transigir ni acordar esperas, a menos
que estuviere expresamente facultado, desistir de la acción cambiaria
promovida, entablar acción causal ni de enriquecimiento sin causa. Tampoco
puede accionar cambiariamente contra el endosante representado. Sí puede
desistir del proceso (porque no significa acto de disposición).
Garantías cambiarias.
A continuación se detallarán las garantías que avalan los títulos y sus
caracteres.
161 Art. 20 del Dec. Ley 5965/63 de Letras de Cambio y Pagaré, Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
el aval no contiene cantidades, el avalista responde en las mismas condiciones
que el avalado.
Córdoba.
b) Avalado: “el aval debe indicar por cuál de los obligados se
otorga. A falta de esta indicación se considera otorgada por el
librador.”162 El avalista no garantiza la posición personal del avalado,
sino que garantiza la obligación que surge del título.
Formalidades.
En este apartado es preciso analizar las formalidades con relación al propio
título, a la simple firma, al aval por documento separado y al aval general, como
así también las obligaciones y derechos del avalista.
162 Art. 33 del Dec. Ley 5965/63 de Letras de Cambio y Pagaré, Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
163 Art. 33 del Dec. Ley 5965/63 de Letras de Cambio y Pagaré, Poder Judicial de la Provincia. de
Córdoba.
164 Art. 33 del Dec. Ley 5965/63 de Letras de Cambio y Pagaré, Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
denominaba avalista por haber firmado en la misma línea de quien se calificaba como
librador en un formulario preimpreso.
Aval general.
Es una obligación cambiaria asumida bajo condición suspensiva, que se supedita a la
creación de la letra, siendo la misma muy empleada en el derecho mercantil.
Defensas oponibles por el avalista: la falta de capacidad del avalado no afecta al avalista, lo
mismo ante la falsedad de la firma del avalado, salvo que fuera notablemente falsa. El
avalista puede oponer sólo las excepciones objetivas atinentes a la invalidez del título.
Derechos del avalista: “el avalista que paga la letra de cambio adquiere los derechos que
derivan de la letra contra el avalado y contra los que están obligados cambiariamente hacia
este”166, adquiriendo un derecho originario. Esa es la diferencia entre los firmantes de igual
grado y la del avalista. La adquisición del título por parte del avalista que paga entra dentro
de los modos “opelegis” de transmisión de los derechos cambiarios. Entre coavalistas no
hay acción cambiaria167.
165 Art. 33. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
166 Art. 34. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
167 Art. 59 del Dec. Ley 5965/63 de Letras de Cambio y Pagaré, Poder Judicial de la Provincia de
dos documentos autónomos que pueden dar lugar a fraudes. El pagaré prendario o
hipotecario tiene las mismas características que el pagaré común, y puede circular
libremente por endoso sin necesidad de que se transmita el documento donde consta la
garantía real ni que se inscriba el endoso. Cuando se libran varios pagarés en virtud de la
misma garantía cambiaria, incluso con distintas fechas de vencimiento, con sólo uno de
ellos se puede iniciar las acciones de cobro. Iniciada la ejecución por uno de los portadores
de los pagarés, los restantes, hayan o no iniciado acción, pueden concurrir a la liquidación
del bien gravado. Hay que aclarar que el título ejecutivo es el pagaré y no la hipoteca o
prenda, por lo que para ejecutar se debe presentar los pagarés, la ejecución de la prenda
sin acompañar los pagarés daría lugar a la excepción de inhabilidad de título.
Bibliografía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea. Castellanos,
S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central de la
República Argentina.
Zunino, Jorge O. (2009). Cheques. Buenos Aires: Editorial Astrea
Normas aplicables a
La letra de Cambio
Cheque y Pagaré
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
Normas aplicables a la
Letra de Cambio, Cheques
y Pagaré
Vencimiento y extinción de la obligación
cambiaria.
Vencimiento
Es inválido todo documento del que no surja de manera clara el plazo para el
pago o que remita a algún otro elemento extracartular para su cálculo.
El plazo se computa a partir del día siguiente del inicio del cómputo y se cuenta
por días corridos168. Si el día del vencimiento es feriado, el pago puede exigirse
el día hábil siguiente al del vencimiento.
168
Art. 99. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
Vencimiento: Definición y formas: A día
fijo. A tiempo fecha. A cierto tiempo vista.
A la vista. Nulidad de otras formas.
Formas de vencimiento:
Hay cuatro formas de vencimiento, siendo inválida cualquier otra forma, por lo
que todo título que tenga otro tipo de vencimiento será insanablemente nulo,
ellas son:
2) A tiempo fecha: los títulos a cierto tiempo vista tienen una forma
de vencimiento peculiar, porque el plazo de pago empieza a computarse
a partir de la vista del documento por parte del obligado principal. A
éste se le debe presentar el título a tales efectos y en él deben quedar
asentadas la constancia de la vista y su fecha (Escuti, 2010, pág. 169).
Legitimación
Activa:
Está legitimada para el cobro del título la persona que aparezca como tenedora
legítima del documento mediante una cadena regular de endosos, pudiendo
ejercer su derecho por sí o por apoderado. En el caso de transmisión por cesión
de derechos, es necesario también acompañar el título de la cesión. Quien
presenta el título no debe acreditar legitimidad de la propiedad ni de los
endosatarios anteriores a él.
Pasiva:
“La letra de cambio y el pagaré son documentos que, por su naturaleza, deben
presentarse y exhibirse al deudor para que pueda éste determinar si el portador
está o no legitimado por la serie ininterrumpida de endosos”. (Escuti, 2010, pág.
172).
Si el pago es hecho por el librador del pagaré o el aceptante de la letra
extinguen los derechos emergentes del título y quien pagó no tiene derecho a ir
cambiariamente contra ningún otro obligado. Es por ello que se distingue entre
quien paga la letra (principal pagador) y quien abona la letra (restantes
obligados cartulares).
169 Art. 42. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
Se discute si los obligados de regreso están facultados para consignar,
habiendo posturas encontradas al respecto. La oportunidad para la
consignación cambiaria es vencido el término para el cobro, es decir, dos
días hábiles después del vencimiento.
Clases de Protesto
Lugar
Córdoba.
Requisitos. El acta notarial debe contener: 1) la fecha y hora de realización; 2)
la transcripción literal y ordenada del título, endosos, avales y demás datos y
actos cambiarios e indicación en él contenidos; 3) la intimación hecha al
obligado para aceptar o pagar el título, haciendo constar si aquel estuvo o no
presente; 4) los motivos de la negativa para aceptarla o pagarla o la constancia
de su ausencia; 5) la firma de la persona requerida o la constancia de la
imposibilidad o reticencia a hacerlo; 6) la firma del portador requirente o la
constancia de la imposibilidad de hacerlo. En caso de faltarle alguno de sus
requisitos, el protesto será nulo como si no se hubiera hecho.
Avisos
170 Art. 49. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
Caducidad y prescripción: definición y
diferencias.
Caducidad y Prescripción
Prescripción Cambiaria
Córdoba.
cambiaria, no operando en el caso de transmisión mediante cesión de crédito,
ya que le son oponibles todas las excepciones que le eran oponibles al cedente.
No se puede declinar una prescripción futura ni abreviarse contractualmente
sus plazos, no obstante, sí se puede renunciar a una prescripción transcurrida.
Oposición de la prescripción
El día del vencimiento, no se tiene en cuenta a los efectos del cómputo del
plazo, es decir que el plazo comienza a correr en el día siguiente al del
vencimiento.
Córdoba.
4 4 Art. 34. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de
Córdoba.
Bibliografía
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial
Astrea. Castellanos, S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba:
Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la
Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario.
Córdoba: Editorial Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA.
Banco Central de la República Argentina.
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
El cheque-Requisitos formales
y sustanciales-Clases
El cheque nació a mediados del siglo XVIII, como consecuencia de una decisión de la
monarquía reinante en Inglaterra. En efecto, ello ocurrió cuando la corona concedió al
Banco de Inglaterra el privilegio exclusivo de emitir billetes, prohibiéndoselo a los demás
bancos. A partir de ese momento, estos se vieron imposibilitados de entregar a sus
clientes billetes como constancia de los depósitos recibidos en metálico. Como forma de
sobrevivir y seguir operando, los banqueros empezaron a convertirse en aceptantes ab
origine de letras giradas a la vista por “los clientes; éstos giraban en contra de los
importes que tenían depositados en el banco, que procedía a efectuar los pagos a quien
le presentaba la letra”. (Escuti, 2010 pág. 221).
En el mismo sentido cabe señalar que “Los cheques utilizados en una primera época eran
totalmente manuscritos pero, hacia la mitad del siglo XVIII, los bancos comenzaron a
emitir cheques impresos y posteriormente se empezó a utilizar el cuaderno de cheques”.
Como así también afirmar que “las ventajas de estos instrumentos fueron evidentes: esas
letras podían librarse por el importe exacto de las deudas, y su empleo permitía que los
clientes no estuvieran compelidos al uso de grandes cantidades de billetes de banco o
monedas”. (Escuti, 2010, pág.
221).
Más allá del origen inglés del cheque, el primer país que reglamentó su régimen fue
Francia, el 14 de junio de 1865.
La práctica de los negocios y el hecho de que los girados hayan sido los
bancos, que en rigor constituyen un relativamente pequeño número de
sujetos pasivos, han generado normas de similar factura y ha tendido a
acentuar los caracteres esenciales comunes del cheque en todos los
ordenamientos, sin perjuicio de diferencias de detalle. Como consecuencia
de ellos, las tendencias de la unificación internacional se han manifestado
con una fuerza superior a lo que ocurre con la letra. En Ginebra, en 1931
se reunieron expertos que lograron –en gran medida– la unificación del
derecho europeo continental; pero no se pudo obtener la adhesión de los
países anglosajones aunque éstos, con su intervención en las sesiones,
brindaron una colaboración útil para el acercamiento de ambos sistemas.
(Escuti, 2010, pág. 222).
Se vincula con la cuente corriente, ya que los fondos están previamente depositados en
un banco, funcionando como crédito a favor del librador
Requisitos Formales
A. Denominación cheque. Debe insertarse en el idioma empleado para su
redacción, y su omisión, del mismo ordenamiento acarrea su invalidez.
171 Art. 10. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia.
B. Número de orden. El número de orden debe constar en el cuerpo del
documento. Lo dicho implica, necesariamente, que el cheque debe ser extendido
en un formulario bancario, de lo contrario, no podría contar con el número de
orden y el número de cuenta impreso, tal como lo exige la ley.
Cheque en blanco
Ello quiere decir que el cheque en blanco o incompleto debe completarse para el
ejercicio de los derechos incorporados, ese llenado debe ser hecho conforme lo
convenido entre el librador y el tomador, de lo contrario estaríamos frente a un llenado
abusivo. Para que el librador pueda invocar llenado abusivo es necesario que: 1) genere
perjuicio al suscriptor; 2) acredite que fue creado incompleto; 3) que fue llenado en
violación del pacto; 4) no se puede valer de testimoniales, no obstante goza de amplia
libertad probatoria; 5) sólo es oponible entre las partes del acuerdo de integración o a
quienes hubieren actuado de mala fe o con culpa grave.
Clases de cheque.
En nuestro sistema jurídico cambiario, podemos encontrar el cheque común, de pago
diferido y certificado, imputado y cruzado para depositar en cuenta.
Concepto y Requisitos
172 Art. 8. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
en la cual el librador, a la fecha de vencimiento, debe tener fondos
suficientes depositados a su orden en cuenta corriente o autorización para
girar en descubierto.173
Cheque Certificado
Este contiene una declaración del girado con constancia en el título de que el cheque
tiene fondos y son para abonarlo en un tiempo determinado. Señalando también que “La
certificación tiene por efecto establecer la existencia de una disponibilidad e impedir su
utilización por el librador durante el término por el cual se certificó”9. Así es que la
certificación hace responsable al banco girado de manera extracartular, ello sin liberar al
suscriptor del cheque y demás obligados cambiarios. La certificación no puede ser parcial
ni extenderse a cheques al portador, en esos casos la certificación es nula pero el cheque
no. Tampoco se pueden certificar los cheques de pago diferido. La certificación puede
hacerse por un plazo convencional, pero no superara los cinco días hábiles bancarios,
vencido dicho plazo, el girado acreditará nuevamente en la cuenta del librador la suma
que debitó.
Cheque imputado
Es una cláusula que consisten el que el librador del cheque enuncia el destino de pago en
el dorso, con indicación concreta de la imputación, Lleva dos firmas del librador, una al
dorso o prolongación con la imputación y otra en el anverso. El cheque sirve para
acreditar el pago de la obligación imputada.
173Art. 54. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
174Art. 54. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba. 9 Art. 48.
Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia.
Cheque para Depositar en Cuenta
Este cheque tiene por finalidad evitar su cobro indebido, pues siempre debe ser
depositado en cuenta bancaria y se puede identificar al cobrador. La cláusula no cambia
la ley de circulación del cheque, sólo limita el cobro en efectivo del cheque. El girado que
no observase estas disposiciones responderá por los perjuicios causados hasta la
concurrencia del importe del cheque. La cláusula inserta en el reverso del documento no
tiene efecto vinculante sino que es una instrucción para el banco cobrador.
Cheque Cruzado
El cheque cruzado es aquel que tiene dos barras paralelas colocadas en el anverso, que
puede ser general, cuando no contiene ninguna mención entre ellas; o especial, cuando
se escribe el nombre de la entidad cobradora. El cruzamiento significa que sólo puede ser
cobrado por medio de una entidad financiera. Si es general, puede ser cobrado por
medio de cualquier entidad financiera; y si es especial, sólo por la entidad designada. El
cheque cruzado puede ser transmitido por endoso. El cruzamiento de un cheque es
irrevocable y su tacha se tiene por no efectuada (art. 44 de la Ley Nº 24.452).
2) cheque al portador: ello significa sin indicación del beneficiario. Por lo que
se transmite con la simple entrega del título, no obstante, existe límite con
respecto al monto en este tipo de cheques, regulado por el BCRA.
Concepto
El endoso es la forma natural de circulación de los títulos valores, que cumple tres
funciones:
2) legitimación y
3) garantía de pago.
Clases y Efectos
b.- Endoso sin garantía: la legislación del cheque establece que, salvo cláusula en
contrario, el endosante es garante del pago.
175
Art. 17. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia.
todos los derechos que deriven del cheque pero no podrá endosarlo sino a título
de procuración. El mandato no se extingue por muerte o incapacidad
sobreviniente del mandante176”.
e.- Endoso de recibo: el endoso a favor del girado vale sólo como recibo, salvo el
caso de que el girado tuviese varios establecimientos y de que el endoso fuere de
uno distinto del lugar de pago.
El aval
El pago de un cheque puede garantizarse total o parcialmente por un aval.
Esta garantía puede otorgarla un tercero o cualquier firmante del cheque.
El aval puede constar en el mismo cheque o en un añadido o en un
documento separado. Puede expresarse por medio de las palabras “por
aval”, o por cualquier otra expresión equivalente, debiendo ser firmado
por el avalista. Debe contener nombre, domicilio, identificación tributaria
o laboral, de identidad conforme lo reglamente el Banco Central de la
República Argentina. El aval debe indicar por cuál de los obligados se
otorga. A falta de indicación, se considera hecha por el librador.177
El avalista que paga adquiere derechos contra el avalado y contra los obligados.
176Art. 21. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
177 13
Art. 51. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba. Art. 53.
Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
El término para el cobro de un cheque librado en la República Argentina es de treinta
días contados desde la fecha de su creación. El término de presentación de un cheque
librado en el extranjero y pagadero en la República es de sesenta días contados desde la
fecha de su creación. Los días se computan como días corridos, si vence un día inhábil
pude presentarse en el día hábil posterior. Si hubiere obstáculo insalvable, se prorroga el
plazo de presentación, y si la fuerza mayor durara más de treinta días, puede ejercitar la
acción de regreso sin necesidad de presentarlo.
Revocación
Cabe señalar además que “La revocación de la orden de pago no tiene efecto sino
después de expirado el término para su presentación. Si no hubiese revocación, el girado
podrá abonarlo después del vencimiento del plazo, siempre que no hubiese transcurrido
más de otro lapso igual al plazo.”178
La revocación es una declaración de voluntad emitida por el librador del cheque al banco
para dejar sin efecto la orden de pago. “En caso de extravío o sustracción de fórmulas de
cheque sin utilizar, de cheques creados pero no emitidos o de la fórmula especial para
solicitar aquellas, el titular de la cuenta corriente deberá avisar inmediatamente al
girado.”15 . Igualmente si tomo conocimiento que un cheque ya emitido fue alterado.
También puede dar el aviso el tenedor desposeído. El aviso cursado por escrito impide el
pago del cheque. Se informará al Banco Central de los avisos cursados y cuando se
exceda el límite se procederá al cierre de la cuenta.
Rechazo
“El banco girado deberá dejar constancia por intermedio de persona autorizada de todas
las causales por las que no paga un cheque, esa constancia produce los efectos del
protesto y deja habilitada la vía ejecutoria”179. Si el banco se negare a firmar dicha
constancia, puede ser demandado por los daños y perjuicios que su obrar ocasione.
178 15
Art 29. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba. Art 5. Ley
N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
179 Art. 37. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia.
Prescripción
Cabe agregar que “Las acciones judiciales del portador contra el librador, endosantes y
avalistas se prescriben al año contado desde la expiración del plazo para la
presentación.”180
Las acciones de reembolso entre los distintos obligados al pago prescriben dentro del
año contado desde el día en que se hubiese reembolsado el importe del cheque o desde
el día en que hubiese sido notificado de la demanda judicial. La interrupción de la
prescripción sólo opera contra aquel respecto de quien se realizó el acto interruptivo.
180 Art. 61. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
181 Art. 34. Ley N° 24.452. Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
5) Si el cheque no ha sido librado en uno de los formularios entregados para
ello al librador.
Bibliografía
182 Art. 37. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
Barbier, E. A. (2008). Contratación Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea.
Castellanos, S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077 B.O.
19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Constitución Nacional de la República Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Títulos de crédito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Córdoba: Editorial
Advocatus.
Ley de Entidades Financieras Nº 21.526 (2013). Colección banca y futuro. ABRA. Banco Central
de la República Argentina.
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
Acciones cambiarias
Acciones cambiarias. Pretensión y vía procesal.
Se denomina acciones cambiarias a los derechos y obligaciones que surgen de la
satisfacciones de las prestaciones de los títulos valores
Acción ejecutiva
Los legitimados por la posesión del documento para comparecer ante el tribunal y reclamar
sus derechos por vía ejecutiva. Se trata de una norma de procedimiento de fondo, es decir,
aquellas normas procedimentales dictadas por el órgano legislativo nacional, por considerar
que el caso merece formalidades especiales para el ejercicio de determinados derechos. La
acción cambiaria ejercida en juicio ordinario hace cosa juzgada irrevisable, en cambio, la
ejercida en un juicio ejecutivo es revisable por juicio ordinario.
Solidaridad cambiaria.
Existen dos grandes categorías de obligados cartulares, el directo y el de regreso. La primera
categoría comprende al aceptante de la letra, al librador del pagaré y a sus respectivos
avalistas. Los obligados de regreso y especialmente los endosantes dependen no sólo del
acto cambiario realizado, sino también de la posición física que ocupa en el título. Es en
virtud de esa solidaridad que el portador legítimo del documento tiene libertad para
escoger el deudor o deudores cambiarios y no está obligado a seguir un orden. En razón de
la diversidad de grados emergentes de la posición que ocupan los distintos suscriptores del
título, el obligado que paga el documento se libera a sí mismo y a los suscriptores
posteriores a él; sólo el pago por parte del obligado directo extingue todas las obligaciones
emergentes del documento.
No hay acción cambiaria entre los deudores de igual grado que han abonado la obligación,
la acción es de naturaleza extracambiaria.
Por la acción directa se va en contra del aceptante de la letra o del suscriptor del pagaré y
de sus respectivos avalistas. Por las acciones de regreso, se puede ir contra el suscriptor de
la letra, los endosantes y sus avalistas.
b) por la apertura del concurso del girado o del librador de una letra no
aceptable; y
La acción de regreso es tal según contra quién se dirija. No se trata de la acción que ejerce
el obligado de regreso que abonó el título, esta es la acción de reembolso.
Mediante la acción de regreso se puede ir contra todos los obligados cambiarios con
excepción de los obligados directos. Para la procedencia de la acción de regreso, es
necesario que se haya cumplimentado debidamente con formalización del protesto con las
excepciones taxativamente previstas por la ley.
Presupuestos sustanciales
Queda vedado el ejercicio de la acción de regreso al portador del título que omite:
2) La presentación del acta del protesto, salvo los casos de dispensa legal
(cláusula sin protesto, fuerza mayor o concurso; en ese caso, acompañar copia del
concurso).
La acción de cobro del cheque siempre es una acción de regreso, contra todos los obligados,
incluido el librador, ya que el destinatario de la orden de pago era el banco girado. El
obligado que abona el cheque tiene acción contra todos los obligados de regreso,
extinguiéndose la obligación recién cuando paga el librador.
Solidaridad
La vía ejecutiva
Al respecto son aplicables las consideraciones hechas en los puntos anteriores. Con la
constancia del rechazo asentada por el banco en tiempo útil, queda expedita la acción
ejecutiva.
2) los intereses al tipo bancario corriente en el lugar de pago, a partir del día de
la presentación al cobro.
3) los gastos originados por los avisos que hubiera tenido que dar y cualquier
otro gasto originado por el cobro del cheque.” 20
“El librador se obliga cambiariamente respecto del portador del cheque y es garante de su
pago, en cuanto no puede exonerarse, y si existiere una mención en este sentido, debe
tenérsela por no escrita”. (Escuti, 2010, pág. 313).
Derecho Bancario
Y Mercado de
Capitales
Defensas y excepciones
“Cuando el portador de un título valor acciona en virtud de él, lo que hace es reclamar
judicialmente el cumplimiento coactivo de la prestación cartular, invocando que ella le es
debida por el demandado en virtud de una pretensión emergente de las normas sustanciales
(Escuti, 2010, pág. 313).”
20 Art. 41. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
Por imperativo constitucional contenido en el art. 75 inc. 12, queda reservado a las provincias
el dictado de la normativa procesal. Y no existiendo normas de procedimiento sustancial en
materia de defensas dentro del ordenamiento cambiario, es menester remitirnos a lo
prescripto por los códigos de forma provinciales.
Los códigos de procedimiento, por lo general, restringen ciertas defensas sustanciales en el
procedimiento ejecutivo o directamente no las admiten, dada la brevedad del trámite, lo que
genera problemas interpretativos sobre todo en materia de inhabilidad de título.
Clasificación
1) Las excepciones reales: que son aquellas que pueden ser esgrimidas contra
cualquier acreedor.
Excepciones procesales:
“Esta excepción no es receptada por todos los códigos de procedimientos provinciales, porque
consideran que atañe al orden público, ya que tiene por finalidad dar por concluidos los pleitos
y da certidumbre y estabilidad a los derechos ventilados en ellos”. (Escuti, 2010, pág. 379).
Son causas de inhabilidad de título, entre otras, la ausencia de los siguientes requisitos:
Excepciones y el avalista
Son condiciones para la configuración de la excepción:
183 Art 19. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba. 22 Art 8. Ley N°
24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba
184 Art 8. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
1) Cuando medie oposición al pago del cheque por causa que haya
originado denuncia penal del librador o tenedor, la entidad interviniente deberá
retener el cheque y remitirlo al juzgado interviniente en la causa. La entidad
girada entregará a quien haya presentado el cheque al cobro una certificación
que habilite al ejercicio de las acciones civiles conforme lo establezca la
reglamentación185. Es indiferente, siempre y cuando cumpla su función
introductoria. Es por ello que es inhábil para el ejercicio de las acciones
cambiarias otro documento que no sea la certificación entregada por el girado.
Así se ha resuelto que la ejecución iniciada acompañando un testimonio
expedido por el secretario del Juzgado de Instrucción donde tramita la causa
penal que dé cuenta que el cheque se encuentra en poder del Tribunal es título
inhábil.
2) El hecho de que el banco girado “pueda” (facultad unilateral) abonar un
cheque presentado para su pago vencido al término de los treinta días contados
desde la fecha de su libramiento sin que medie revocación, no significa que la
vía ejecutiva no haya quedado perjudicada.
3) Vencido el término para la presentación del cheque ante la entidad
girada, la demanda ordinaria tiene que partir de la demostración de la existencia
de la “acción causal”.
4) El cheque no es título hábil contra el cotitular de la cuenta que no lo
firmó.
5) La ausencia de identificación al tiempo del depósito no invalida el título
ni la legitimación del actor, sólo una cuestión administrativa imputable al banco.
6) No se considera cheque a la fórmula emitida con fecha posterior al día
de su presentación al cobro o depósito. Son inoponibles al concurso, quiebra,
sucesión del librador y de los demás obligados cambiarios, siendo además
inválidas, en caso de incapacidad sobrevinientes del librador, las fórmulas que
consignen fechas posteriores a las fechas en que ocurrieren dichos hechos.
Acción causal
En primer término, hay que señalar que el ejercicio de la acción causal importa la invocación de
una pretensión extracartular contra un vinculado directo con el actor.
En función del posible ejercicio de dos acciones (la cambiaria y la causal) es que
se debe demandar acompañando el título y si éste hubiere sido destruido,
185 Art 63. Ley N° 24.452, Ley de Cheque. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
extraviado, etc, de debe agregar el auto cancelatorio. Además, sólo se pueden
invocar pretensiones causales, esto es, las emergentes de la relación
fundamental (compraventa, mutuo, entre otras) hasta el momento del pago del
documento. (Escuti, 2010, pág. 399).
El acreedor cambiario cuenta con dos acciones distintas a los fines de hacer valer su derecho: la
acción fundada en el documento y la acción causal, emergente del negocio que dio origen al
título o al acto cambiario. Estamos frente a un concurso de acciones.
1) se dan entre las mismas personas y tienden a obtener la misma prestación pero
por distinta causa (ej., acción cambiaria y acción causal);
La acción causal procede entre sujetos que han sido partes en la relación
subyacente que sirvió de causa a la emisión o transmisión del título (librador y
tomador, endosante y endosatario, etcétera).
En principio, es menester que del propio título surja la vinculación causal entre
los obligados causales (endosante y endosatario, etc), pero se puede ejercer la
acción causal contra la persona que transmitió un título que estaba endosado en
blanco y lo entregó sin endosarlo, en cuyo caso el actor tendrá a su cargo una
prueba más sebera. (Escuti, 2010, pág. 399 y 400).
Entonces, la acción causal exige la prueba de la relación que dio origen al título y la sola
presentación del mismo constituye principio de prueba por escrito, pero es insuficiente para
ser plena prueba.
El objeto de la acción causal no necesariamente debe coincidir con el valor del documento, ya
que la relación de base que dio origen a su libramiento o transmisión puede tener un monto
distinto.
Acción de enriquecimiento
Si el portador hubiese perdido la acción cambiaria contra todos los obligados y no tuviese
contra ellos acción causal, puede accionar contra el librador o el aceptante o el endosante por
la suma en que se hubiesen enriquecido injustamente.
Es una acción de carácter subsidiario, es decir, que no puede ser ejercida en tanto y en cuanto
subsistan otras acciones para reclamar el derecho.
La prueba del enriquecimiento efectivo del deudor demandado corresponde al actor, quien
también debe demostrar la carencia de acción causal y la pérdida de las acciones cambiarias.
Es una acción que tiene nula aplicación práctica, tanto a nivel nacional como en el resto del
mundo.
186 Art. 56. Dec. Ley 5965/63. Letras de Cambio y Pagaré. Poder Judicial de la Provincia de Córdoba.
Esta acción comprende sólo a los codeudores, es decir, los que tienen la misma posición
cartular, ejemplo, coendosantes, colibradores, coavalistas, etc.
En virtud de la solidaridad, el codeudor que haya pagado la totalidad de la deuda puede repetir
contra los otros por el monto que exceda su parte.
En el mismo sentido se puede afirmar que “Es decir que entre obligados pari gradu, como son
los colibradores, los coaceptantes, los coavalistas y los coendosantes, la carga de la suma
pagada se distribuye según la medida de la respectiva participación en la relación solidaria”.
(Escuti, (2010), pág. 399 y 400).
Asimismo que “Esta acción no se encuentra sujeta a los plazos de caducidad y prescripción
cambiaria y rigen los plazos del derecho común, que se computan desde el pago, conforme con
los principios generales”. (Escuti, 2010, pág. 408).