“UNIVERSIDAD CATOLICA LOS ANGELES DE CHIMBOTE”

FACULTAD Y ESCUELA DE DERECHO Y CIENCIAS

POLITICAS

SISTEMA GENERAL DE SOLUCION DE CONFLITOS

APELLIDOS Y NOMBRES

Gamboa Sánchez, Blanca R.

PROFESOR

Jorge Alejandro Novoa Miranda

CICLO
VIII
 PRESENTACION

Como se sabe el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley

aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a regir un asunto, al que en
virtud de su carácter se hace viable la aplicación de una ley extranjera

La evidente falta de uniformidad jurídica ius privatista entre los diversos estados y las
disímiles pluralidades legislativas originan grandes problemas jurídicos que sólo
pueden ser resueltos mediante dos mecanismos optativos: con la unificación de las
reglas civiles para solucionar los problemas derivados de las colisiones internacionales
o el establecimiento de normas jurídicas sustantivas y uniformes para obtener una
uniformidad jurídica con uso general, aceptado por todos los países mediante los
tratados internacionales. Ninguna de estas rutas merece el rechazo sino más bien
constituyen posturas sincrónicas.

Por ello que el propósito del presente trabajo es dar cuenta al lector sobre los temas
referidos al conflicto de leyes, tales como sus antecedentes históricos, características
y el sistema general de solución de conflicto de leyes.

Para la elaboración del presente trabajo se procedió al análisis de variadas fuentes de

información que permitieron su desarrollo de la manera más clara y concisa posible,
esperando que contribuyan a su mejor comprensión.

Es así que en el desarrollo del trabajo se apreciara lo antes citado y algunas apreciaciones
personales, comentarios que en suma es el contenido del presente trabajo, esperando
siempre colmar las expectativas del nuestros lectores
 INDICE GENERAL
Dedicatoria 1

Presentación 2
Capítulo Primero

CONFLICTO DE LEYES

Introducción ........................................................................................................................ 6

Surgimiento del conflicto de leyes… ................................................................................. 7

Evolución Histórica del conflicto de leyes… ..................................................................... 8

Antigüedad… ..................................................................................................................... 9
Invasores bárbaras .............................................................................................................. 9
Edad Media… ..................................................................................................................... 9
Capítulo Segundo

DOMINIO DE LA NOCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES

Las leyes en conflicto ......................................................................................................... 12

Elementos del conflicto de normas ..................................................................................... 13

Características de la reglas que resuelven el conflicto de leyes… ..................................... 14

Carácter bilateral de la regla en conflicto ........................................................................... 14

El carácter unilateral absoluto ............................................................................................ 14

El carácter unilateral limitado…......................................................................................... 15

Carácter internacional del conflicto… ................................................................................ 15

Carácter de ley de Derecho Privado… ............................................................................... 16
Conflictos internacionales y conflictos internos… ............................................................. 16

Clasificación de los conflictos internos… .......................................................................... 16

Capítulo Tercero

SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES

Los conflictos de leyes y el orden internacional ................................................................. 19

Postulados especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes ................................. 21

Primer postulado: Dar a cada cual lo suyo ......................................................................... 21

Segundo postulado: Igualdad.............................................................................................. 21

Tercer postulado: Seguridad jurídica .................................................................................. 21

Cuarto postulado: Libertad ................................................................................................. 21

Papel de los intereses en la configuración de la regla de conflicto..................................... 22

Plano Jurídico ..................................................................................................................... 22

Plano Político...................................................................................................................... 23

Localización objetiva de las relaciones del Derecho .......................................................... 23

Localización jurídica en función del objeto de la relación de Derecho .............................. 23

Esta regla favorece a los intereses de las partes .................................................................. 24

Esta regla favorece a los intereses de terceros .................................................................... 24

Esta regla favorece al interés general ................................................................................. 24

Localización jurídica en función de la fuente del Derecho ................................................ 25

Esta regla favorece a los intereses de las partes.................................................................. 26

Los interese generales no se comprometen ........................................................................ 26

Localización fundada en el sujeto de la relación de Derecho ............................................. 26

Categorías y funciones… .................................................................................................... 27

Adaptación .......................................................................................................................... 28

BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................................. 31
 CAPÍTULO PRIMERO

CONFLICTO DE LEYES

INTRODUCCIÓN

MOJICA GÓMEZ señala que el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad

de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a
regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable la aplicación de una
ley extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema, es decir, a la
consideración de una ley extranjera, es un fenómeno de solidaridad.

Por su lado DELGADO BARRETO afirma que el conflicto de leyes es un método

normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la relación privada
internacional, escogiendo entre las leyes de los diferentes Estados aquella que será
llamada a regir la relación de derecho considerada

La expresión conflicto de leyes, unánimemente

admitida hoy en día, no debe interpretarse
literalmente, porque es inexacta. En efecto,
Niboyet hizo notar que emanando cada una de
las legislaciones de una autoridad soberana, es
imposible que surja un conflicto entre ellas. No
puede imponerse ni la ley nacional fuera del
territorio para el cual ha sido dictada, ni la ley

Extranjera en el territorio nacional. Propiamente hablando es imposible, en

consecuencia, que exista conflicto de leyes. En efecto, para que una ley extranjera
se aplique en un determinado país es necesario que la voluntad de este país así lo
decida. Sería más exacto, por lo tanto, hablar de imperio de las leyes en el espacio,
más que de conflicto de leyes. Así MONROY CABRA citando a
GOLDSCHMIDT expresa: “No conviene hablar de un derecho de colisión, puesto
que en rigor no se da ninguna colisión entre los diferente ordenamientos jurídicos,
ya que objetivamente o se aplica una solo uno de ellos a una determinada cuestión
o al aplicarse varios su coaplicación es posible”. Sin embargo, la terminología
actual está bastante arraigada, de modo que sería muy difícil modificarla. Como
señala MONROY CABRA sería mejor hablar del conjunto de la reglas de
elección, debiéndose añadir mentalmente a esta denominación que se trata de la
elección de varios ordenamientos jurídicos, todos ellos posiblemente aplicable al
caso litigioso.

Aparte de la importancia medular que tiene esta materia en el Derecho

Internacional Privado, debemos manifestar que su estudio es sumamente
complejo. Según Niboyet el estudio de los conflictos de leyes se considera, y con
razón, uno de los más difíciles del Derecho. En el siglo XVIII, Froland no sabía a
que altar encomendarse para hablar acertadamente en esta materia: y el presidente
del Parlamento de Borgoña, Bouhier decía que el espíritu más sutil y más ágil
corre peligro de equivocarse al estudiar estos problemas.

Estudiaremos en primer lugar el dominio de la noción de conflicto de leyes; es

decir, ¿cuándo hay conflicto de leyes? Y en segundo lugar, la solución general de
los conflictos de leyes.

SURGIMIENTO DEL CONFLICTO DE LEYES

El conflicto de leyes se da o surge de la

necesidad de determinar la ley aplicable
entre un conjunto de normas que están
llamadas a regir un asunto, al que en virtud
de su carácter se hace viable la aplicación de
una ley extranjera. El simple hecho de
recurrir a este sistema, es decir, a la
consideración de una ley extranjera, es un
fenómeno de solidaridad.

El conflicto de normas surgió inicialmente en las

relaciones entre las provincias de un reino, luego
se manifestó en las relaciones de la cristiandad y
posteriormente en las relaciones de la vida
mundial.

Dicho conflicto se encuentra plasmado en reglas

nacionales que difieren de un país a otro. No
obstante, en virtud de un tratado internacional,
los Estados pueden obligarse a aplicar una
determinada regla de conflicto, pero su campo de
aplicación conserva un carácter restringido.

Al igual que los principios de derecho internacional las reglas de conflicto son
establecidas por losEstados teniendo en cuenta, tanto las actividades de sus nacionales
que trascienden las fronteras, como las actividades en su territorio en las que interviene
extranjeros.

La cuestión es determinar en qué caso se debe someter el ejercicio de un derecho de una

actividad a una ley nacional, y en qué otros casos a una ley extranjera. De establecerse la
aplicación de una ley extranjera debe determinarse cuál es la ley extranjera que rige.

El conflicto de leyes presenta ante todo una connotación consuetudinaria, ya que no

hay leyes sustanciales que entren a definir todos los casos. De existir tales reglas que
resuelven todos los casos, simplemente estaríamos frente a un mero asunto de
interpretación o de aplicación de normas.

El conflicto Internacional de normas es legendario, y a diferencia del derecho

nacional, la codificación internacional de normas es imposible.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONFLICTO DE LEYES

ANTIGÜEDAD.- Las relaciones jurídicas Internacionales se ponen de presente
en el derecho romana donde las reglas del ius civile, eran aplicables sólo para los
romanos. Por ello fue necesario crear para las demás personas el derecho de gentes,
que en sí mismo no constituye derecho internacional privado sino un conjunto de
normas aplicables a un grupo de personas. El derecho internacional privado aparece
en Roma cuando se establece y admite que los peregrinos queden sometidos a sus
leyes nacionales, primordialmente para los asuntos de familia y más concretamente
en lo relacionado con las sucesiones.

INVASIONES BÁRBARAS.- En este periodo de la historia las cosas cambiaron

del todo ya que los bárbaros, como pueblo nómada que no se encontraba ligado a
ningún Estado, al invadir Roma aportaron sus propias leyes según las cuales la base
del Estado estaba constituida por su gente y no por su territorio. El ordenamiento
jurídico era entonces el del pueblo y no el del territorio, coexistiendo sobre un
mismo territorio varios sistemas Jurídicos. Para resolver el problema que generaban
los distintos ordenamientos, hubo que acudir al principio de la personalidad de la
ley, según el cual cada quien se encontraba sometido a su ley nacional. Sin
embargo, es de destacar que en materia de actos jurídicos y de inmuebles no había
nada establecido.
territorial que suprimía todo conflicto de leyes. Las leyes y las obligaciones estaban
establecidas para el territorio y reglan sin excepción para todos los asuntos e
Individuos que lo ocupaban. La ley del señor feudal se aplicaba a todos los bienes
que había sobre el territorio, a todas las personas domiciliadas en el mismo y a todos
los actos realizados allí. En este orden de Ideas, la lex sitae regía para bienes, la lex
domicili para personas y la lex locus actum para actos.

El conflicto de leyes se encontraba totalmente descartado y la ley aplicable era la

del feudo, sin posibilidad alguna de considerar otra ley. En caso de surgir algún
conflicto de leyes éste se resolvía al dirimir el conflicto de jurisdicciones, ya que el
juez competente aplicaba, en todos los casos, su propia ley. A pesar de esto es en
la edad media cuando surgen los conflictos de ley. Este proceso se inició en Italia
donde el feudalismo tenía un carácter muy superficial, siendo las ciudades
mercantiles del norte la columna vertebral para d desarrollo del derecho
internacional privado y el derecho comercial.
 Capítulo Segundo

DOMINIO DE LA NOCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES

LAS LEYES EN CONFLICTO

MOJICA GÓMEZ señala que las reglas que resuelven el conflicto de leyes son
reglas nacionales de cada uno de los Estados, las cuales debido a la naturaleza de
los asuntos que atañen, presentan un triple carácter: bilateral. Internacional y de
derecho Privado

Como lo señala CARRILLO SALCEDO

una fuerte tendencia doctrinal sostiene que
el Derecho Internacional Privado aspira a
reglamentar las consecuencias de Derecho
Privado en las relaciones y situaciones
privadas con elementos extranjeros
jurídicamente relevantes. Vale decir que
en nuestra disciplina los conflictos de
leyes solo se plantearían entre leyes de
Derecho.

Las reglas de Derecho Público extranjeras por ser normas territoriales. Sin
embargo, en los Estados Unidos de América y en Alemania se admite sobre este
punto una concepción extensiva del Derecho Internacional privado al hacer entrar
en el conflicto de leyes los conflictos de Derecho fiscal, penal y administrativo
Internacional.
ELEMENTOS DEL CONFLICTO DE NORMAS

El conflicto de normas como Tal es un conflicto latente, vigente y actual, que

presupone unos elementos en virtud de los cuales cobra cada vez mayor
importancia y desarrollo. Estos elementos son:

Para el desarrollo de las relaciones internacionales a hace necesario que el asunto

se encuentre vinculado a varios Estados, ya que de lo contrario el conflicto de
normas no surge. En este orden de ideas debe haber desplazamiento de personas de
un Estado a otro, o deben haber Intercambios comerciales internacionales. Así, el
conflicto de normas se encuentra forzosamente ligado al movimiento de la
población, el cual en la antigüedad no tenia ninguna repercusión ya que imperaba
la ley local de manera uniforme, así como al intercambio del comercio
internacional, el cual alcanzó gran magnitud cuando los Estados dejaron su política
de cierre de fronteras y se abrieron al Intercambio comercial con otros países

Se requiere tolerancia de la legislación local y del juez que sea llamado a resolver
el conflicto. Lo anterior teniendo en cuenta que si tanto el legislador como el Juez
deciden que únicamente se aplica la ley nacional, no es posible siquiera el
surgimiento del conflicto de leyes, por tanto es necesario que el Juez tenga los
mecanismos y acepte la eventualidad de entrar a considerar una ley extranjera.

Se requiere que los diferentes sistemas jurídicos aplicables sean diferentes, ya que
de ser idénticos el proceso de elección entre la norma de varios países seria un
asunto meramente especulativo y dilatorio. Por esta razón el conflicto de leyes
desaparece cuando se soluciona por si mismo con la búsqueda de una ley de fondo,
uniforme y común a dos.
 CARACTERÍSTICAS DE LAS REGLAS QUE RESUELVEN
EL CONFLICTO DE LEYES

CARÁCTER BILATERAL DE LA REGLA EN CONFLICTO.

Las reglas de conflicto son de carácter bilateral ya que tienden a reglamentar los
conflictos internacionales de derecho privado. Siendo bilateral la regla de conflicto
puede designar como aplicable una ley nacional o una ley extranjera.

El carácter bilateral de las reglas de conflicto ha sido fuertemente controvertido por

varios autores que defienden su carácter unilateral y determinan que todo conflicto
de normas se resuelve defendiendo la competencia de la ley del foro en virtud de:
las reglas de nacionalidad, las reglas aplicables a los extranjeros y las reglas que
resuelven los

conflictos de jurisdicción. Cuando la ley del foro no es aplicable la competencia

debe determinarse sobre bases diferentes. La tesis unilateralista ha sido sostenida
en Alemania cuando se elaboró el Código Civil por Schwell. Fue retomada en
Francia por Niboyet y sistematizada posteriormente en Italia por Quadrí, cuyas
ideas han sido analizadas y perfeccionadas en ciertos aspectos por Gothot.

En últimas, lo que busca el carácter unilateral de la regla de conflicto es determinar

que la ley aplicable es la del foro. A pesar de que esta teoría no tuvo mucho eco,
es importante mencionar que se bifurcó en dos rangos:

EL CARÁCTER UNILATERAL ABSOLUTO.- Según el cual cuando no es

posible determinar la ley del foro como aplicable, el Juez simplemente se
desinteresa del asunto o se declara incompetente. Esta resistencia a la competencia
de una ley extranjera.
 MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Esta unilateralidad absoluta enfrenta dos problemas: las lagunas y el cúmulo de

normas. El primero se presenta cuando no hay ley aplicable y el segundo cuando
hay varias leyes llamadas a ser aplicadas. Cuando se pone de presente un cúmulo
de normas aplicables, el carácter bilateral de la regla de conflicto adquiere su
mayor fuerza e Importancia, como consecuencia de la vinculación que se realiza
respecto de los diferentes elementos con los distintos ordenamiento Jurídicos
potencialmente aplicables.

EL CARÁCTER UNILATERAL LIMITADO.- Pretende encontrar sólo una ley

aplicable, siendo excesivamente riguroso. Por ello, se vio atenuado y en
consecuencia determina la ley aplicable acudiendo al análisis del conflicto de
sistemas y de jurisdicciones, entrando incluso a considerar La posibilidad del
exequátur, siempre que el mismo sea viable según la normatividad nacional.

CARÁCTER INTERNACIONAL DEL CONFLICTO

Se dice que el conflicto es

internacional cuando involucra las
leyes de Estados independientes. El
conflicto debe ser siempre
internacional y deben ver llamadas
a aplicarse las legislaciones de por
lo menos dos Estados soberanos.
La soberanía de los mismos se
determina por las reglas del
derecho

Internacional público, y surge un problema cuando alguno de los Estados que

interviene no se encuentra reconocido.
El conflicto de normas puede en muchas ocasiones resolverse mediante la
aplicación de una ley extranjera. Sin embargo, tratándose de Estados con sistemas
jurídicos diversos pueden presentarse problemas o dualidad con las normas
aplicables. Esta dualidad con frecuencia se presenta en materia de estatuto
personal, cuando se hace aplicable la ley de un determinado Estado federal, como
es el caso de los Estados Unidos de Norteamérica.

MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CARÁCTER DE LEY DE DERECHO PRIVADO

El conflicto de leyes, atendiendo su naturaleza y el tipo de situaciones jurídicas

que resuelve es un conflicto entre leyes de derecho privado. Por tanto, las reglas
de dicho conflicto son reglas de derecho privado.

CONFLICTOS INTERNACIONALES Y CONFLICTOS INTERNOS

El conflicto internacional —si bien es el ejemplo típico— no agota la temática del

conflicto de leyes, pues el conflicto puede también oponer leyes que pertenecen a
un mismo orden jurídico: denominándose entonces conflicto interno porque se
plantea al interior de un Estado o de una unión de Estados, como es el caso de los
Estados federales.

Tanto en el conflicto internacional como en el conflicto interno, el conflicto es

sustancialmente el mismo, pues no solo participan de la misma naturaleza, sino
que utilizan la misma técnica jurídica del método conflictual. Sin embargo, la
independencia política de los países cuyas leyes entran en conflicto plantea
problemas originales que dan a los conflictos internacionales su verdadera
amplitud.
CLASIFICACIÓN DE LOS CONFLICTOS INTERNOS.- Aguilar Navarro,
siguiendo a E. Vitta, clasifica los conflictos en:

CONFLICTOS INTERLOCALES.- Se producen en los Estados pluriterritoriales

(el territorio se toma en su sentido legal) y adoptan como modalidades:

ESTADOS FEDERALES.- Estados políticamente unitarios, pero

jurídicamente en una relativa descentralización por la
permanencia de zonas de derecho particular (foral como en
España):

ESTADOS LEGISLATIVAMENTE UNITARIOS.- pero que en

función de una anexión territorial mantienen provisionalmente

una pluralidad jurídica.

Entre los conflictos interlocales los más frecuentes, y también los más países cada
Estado federado tiene sus propios jueces y sus propias leyes. En EE.UU., al lado de
los conflictos que se presentan entre la ley de un Estado y una ley extranjera existe
otro Derecho Internacional Privado hecho únicamente de los conflictos internos que
nacen entre las leyes de los diferentes Estados constitutivos de la unión.

CONFLICTOS INTERPERSONALES.- Los conflictos interpersonales tienen

una raíz étnica, confesional. Los conflictos interpersonales han tenido en las
situaciones coloniales una especial verificación, y hoy se presentan con nuevas
características por la existencia de un Estado que es plurirracial.

Los conflictos Interpersonales acaecen cuando al interior de una misma soberanía

los diversos grupos sociales pertenecientes a diferentes etnias, confesiones o razas
están regidas jurídicamente por distintos derechos. La diferencia esencial entre
estos y los conflictos Interlocales radica en que las leyes en presencia no rigen en
territorios distintos. Históricamente, estos conflictos los encontramos en la época
de la personalidad de las leyes. Con el establecimiento del Imperio Otomano este
sistema adquirió gran importancia apoyándose en la distinción entre comunidades
musulmanes y no musulmanas. Más tarde tuvo vigencia dentro del régimen colonial
y aun subsiste en los países donde el estatuto personal está regido por la religión:
los países de mayoría musulmana, la India y. por otras causas, también en los
nuevos Estados de África.

Se ha indicado como una especie de conclusión que los conflictos interpersonales

están más alejados del Derecho Internacional Privado que los interlocales. El
mecanismo de la norma de conflicto sigue funcionando, aún cuando con normas
peculiares. Así, tratándose de los puntos de conexión, hay alguno que carecen de
relevancia (Por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio); en tanto que la religión y la
raza tiene una relevancia determinante, al igual que muy marcada la autonomía de
la voluntad.
 Capítulo Tercero

SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES

LOS CONFLICTOS DE LEYES Y EL ORDEN INTERNACIONAL

En el actual estado de evolución del Derecho Internacional Privado, cada Estado

posee dentro de su legislación Interna un sistema de normas de conflicto, aplicable
por sus órganos

Jurisdiccionales. Estos últimos, dado el carácter indirecto y bilateral de la regla

de conflicto, están
obligados en ciertos
casos a aplicar una ley
material extranjera para
resolver el problema que
plantea la designación
de la ley competente, a
no ser que

Medie la excepción del orden público.

MIAJA se pregunta si cada legislador estatal goza de una facultad omnímoda de

reglamentar a su arbitrio los conflictos de leyes, o si está obligado a respetar en el
ejercicio de esta actividad ciertas normas Impuestas por el Derecho Internacional.
A su vez responde que la opinión mas generalizada, aún entre los autores de firmes
convicciones nacionalistas, es que el Estado tiene una obligación de carácter
general: la de tener un sistema de normas de solución de los conflictos de leyes y
que sus tribunales no rehúsen aplicar este sistema en los juicios en que Intervengan
extranjeros, pues la conducta contraría sería constitutiva de una denegación de
justicia, determinante de responsabilidad internacional. En consecuencia, lo único
exigible por el Derecho Internacional es la existencia de reglas conflictuales y su
efectiva aplicación.

Respecto al contenido de este sistema, el Estado tiene ante todo las obligaciones
que convencionalmente haya asumido. Esto significa amoldar su legislación, en
esta materia como en todas, a los tratados suscritos y ratificados.

La regla del Derecho Internacional Privado solo en casos extremos puede resultar
contraria al Derecho Internacional: hipótesis en la que aun vinculando en el orden
interno a sus destinatarios, podría engendrar una responsabilidad internacional.

Sin llegar a este supuesto —agrega Miaja—, no basta con que una regla estatal de
Derecho Internacional Privado no se oponga al

Derecho Internacional para que pueda estimarse que ha

cumplido con su misión. No se agota esta con la
satisfacción de necesidades nacionales, sino también
requiere que el legislador interno —o el Juez, que llena
una laguna de su sistema conflictual en la sentencia—
actúe como si fuera legislador o Juez internacional, con
el pensamiento puesto en que al regular relaciones
privadas extranacionales asume una función que va más
allá de la que normalmente ejercita dentro de la sociedad
estatal a la que sirve.

POSTULADOS ESPECIALES DE LA JUSTICIA EN MATERIA DE

CONFLICTO DE LEYES
 Al tratar la regla de conflicto se debe tener una idea clara de los postulados
especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes. Como lo ha observado
VALLINDAS:

PRIMER POSTULADO: DAR A CADA CUAL LO SUYO.- Uno de los

principales postulados de la justicia según la célebre definición de Ulpiano es dar a
cada cual lo suyo (suum cuique tribuere). En materia de conflicto de leyes este
postulado conduce a atribuir a cada una de las legislaciones materiales en contacto
el papel que le corresponde. La regla de conflicto debe escoger aquella ley que
asegura mejor los intereses privados en Juego.

SEGUNDO POSTULADO: IGUALDAD.- Un segundo postulado de la Justicia

es la igualdad, que también se presenta bajo un aspecto especial en el dominio de
los conflictos de leyes. El postulado de la justicia es aquí la igualdad frente a la
regla de conflicto, la igualdad de las leyes internas sustantivas frente a ella. La
regla de conflicto debe colocar en un pie de igualdad el Derecho nacional y el
Derecho extranjero y reconocerles iguales campos de aplicación.

TERCER POSTULADO: SEGURIDAD JURÍDICA.- La seguridad jurídica es

otro de los postulados de la Justicia. La regla de conflicto debe garantizar, en tanto
que posible, la seguridad de la ley aplicable, asegurando a los interesados que sus
relaciones y situaciones jurídicas serán regidas por una ley determinada, y que ellos
puedan predecir.

CUARTO POSTULADO: LIBERTAD.- Se refiere a la libertad para la elección

de la ley aplicable. En la vida Internacional de los individuos no se debe pasar de
una cierta libertad en cuanto a la ley aplicable. La complejidad de las relaciones o
situaciones que pueden nacer en el comercio Internacional necesita una flexibilidad
de la regla de conflicto, sobre todo en lo que concierne a las transacciones de
carácter económico, salvaguardando el postulado de la seguridad
 El bien común en las relaciones privadas
internacionales exige en la generalidad de los
casos una repartición objetiva de
competencias:

Que cada ley, dada su localización, rija las relaciones que caen normalmente bajo
su imperio. Pero el problema propio del Derecho Internacional Privado aparece
entonces: la localización de una relación privada es algo más complejo que la de
un hecho punible o gravable,

porque sus elementos son normalmente más diversos y ella se inserta en el orden
Internacional por sólo alguno de estos elementos. Así, la transición entre una
relación privada puramente interna y una relación privada propiamente
Internacional es insensible. El asunto se complica porque un sistema Jurídico no
se caracteriza sino incompletamente por el territorio sobre el cual ejerce su
dominio. Por esta razón la localización no es necesariamente espacial, como se ve
en el caso de la nacionalidad o eventualmente en materia de contratos.

PAPEL DE LOS INTERESES EN LA CONFIGURACIÓN DE LA REGLA

DE CONFLICTO

El Derecho Internacional Privado por su propia naturaleza, debe tratar de conciliar

tanto intereses nacionales como internacionales. Nos dicen Loussouam y Bourel
que si bien la protección de los intereses nacionales alcanza su paroxismo con la
intervención del orden público. Jamás está ausente de la regla de conflicto y su
toma en consideración se manifiesta, de una parte, sobre el plano Jurídico y. de la
otra, sobre el plano político.

PLANO JURÍDICO.-Hoy en día se admite unánimemente que en las

construcciones los conceptos jurídicos de cada país tienen una influencia
determinante sobre las reglas de conflictos de leyes. A partir del momento en que
una de las bases fundamentales sobre las que se funda la búsqueda de las soluciones
de los conflictos de leyes está representada por el examen de la finalidad social de
las leyes y por el análisis de las instituciones y de los mecanismos de Derecho
interno, es evidente que los intereses nacionales se encuentran tomados en
consideración.

MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Sin negar el carácter ineluctable del particularismo, la utilización de un método

fundado exclusivamente sobre el análisis del Derecho interno sería poco firme,
porque este Derecho responde a las necesidades de la vida nacional y no a las del
comercio Internacional. El análisis del Derecho interno tiene ciertamente un lugar
Importante en la elaboración de las reglas de conexión, pero sólo proporciona un
elemento de decisión que debe ser completado por otras bases antes de proceder
a la proyección del Derecho interno.

PLANO POLÍTICO.- Hay que tener en cuenta que si bien en materia de Derecho
Civil los intereses privados ocupan el primer plano y su satisfacción sirve al bien
común, esto no excluye su subordinación eventual a los intereses políticos. El
papel de estos es notorio en materia de sucesión (supresión del derecho de
primogenitura, partición igual). La política que se trata en el Derecho Civil interno
es una política interior distinta de la política Internacional.

Los intereses que motivan las soluciones de los conflictos de leyes son múltiples:
su importancia varía de acuerdo con las diferentes materias y existe un abanico
muy amplio de procedimientos de localización.

LOCALIZACIÓN OBJETIVA DE LAS RELACIONES DEL DERECHO

 Una relación de derecho puede localizarse en función de sus elementos básicos:
sujetos, objeto o fuente jurídica. Según el método conflictual, el problema radica
en elegir qué ley es la que hay que aplicar a los estatutos, personal, real o de los
actos y hechos jurídicos, cuando los elementos se ubican en países distintos o en
sistemas jurídicos diversos, aunque estén sometidos a una misma soberanía como
es el caso de los Estados federales.

LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DEL OBJETO DE LA

RELACIÓN DE DERECHO

La primera conexión es la que se realiza en función del objeto corporal, si es que

hay alguno. Para repartir las relaciones de derecho entre los diferentes Estados es
necesario en primer lugar localizarlas, pues un sistema jurídico rige en un

MAX I. GUTIÉRREZ CONDORIDERECHO INTER NACIONAL PRIVADO

Territorio en el cual la fuerza pública

puede ejercerse. La coerción y la
coacción constituyen características
básicas de la norma jurídica.

El bien corporal es el único de los

elementos de la relación privada
internacional que ocupa un lugar en el

espacio. La localización de los actos jurídicos o de los sujetos de derecho es menos

natural y fácil. Esta conexión representa la típica localización objetiva requerida
por el orden internacional.

ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.- Pues

estos se centralizan naturalmente en el lugar de la situación del objeto. Si se trata,
por ejemplo, de la venta de un inmueble, es allí donde el comprador lo va a explotar
y donde descubrirá los defectos del bien transferido. La regla secular del
procedimiento civil que da competencia al juez del lugar de la situación del
inmueble no es sino el reflejo de esta localización de los intereses de las partes,
localización sin lugar a dudas menos estrecha cuando se trata de bienes muebles,
en razón pre- cisamente de su naturaleza.

ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS DE LOS TERCEROS.- Por ser

conocida por todos. Los terceros podrán ignorar el domicilio o la nacionalidad de
las partes, incluso el lugar donde el contrato ha sido concluido, pero no pueden
ignorar la situación del bien. Si se vende, por ejemplo, un inmueble situado en el
Perú, será la ley nacional la que decidirá en qué medida la publicidad protege al
adquiriente frente a terceros, principalmente contra un segundo adquiriente, o frente
a acreedores con garantía hipotecarla.

ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS GENERAL.- El interés general que

persigue el Estado al dictar la ley civil se encuentra también salvaguardado porque
el interés de terceros representa,asimismo, el de cualquier miembro de la
colectividad: vale decir, del bien común.

La localización del objeto representa así la centralización efectiva de los diversos

intereses que gravitan en torno de la relación jurídica. Por su parte, el Estado que
busca asegurar una aplicación tan homogénea como posible de su ley tiene el
derecho de prescribir la aplicación de su ley a las relaciones jurídicas que
conciernen a los bienes situados en su territorio.

LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DE LA FUENTE DEL

DERECHO: AL ACTO O AL HECHO JURÍDICO

Un segundo elemento de la relación jurídica que puede servir de base a su

localización es la fuente. El régimen de los derechos reales, al cual hicimos
referencia en la localización anterior, ofrece
 una perspectiva distinta que no se
presenta cuando tratamos del derecho de
obligaciones, por ser la obligación una
noción abstracta que no se localiza
materialmente como el objeto del derecho
real, sino que se dirige al acto o al hecho
jurídico. Esto explica que procedemos a
la localización teniendo en cuenta
criterios distintos.

Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil un punto de

vinculación espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador de la
obligación de indemnizar.

En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en cuenta que
estas no están necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo cual habría que
añadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligación de los actos que la
engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la
localización del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones por él
generadas, por constituir la fuente de las mismas.

ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.- Para las

obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil un punto de vinculación
espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador de la obligación de
indemnizar.

En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en cuenta que
estas no están necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo cual habría que
añadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligación de los actos que la
engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la
localización del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones por él
generadas, por constituir la fuente de las mismas.
LOS INTERESES GENERALES NO SE COMPROMETEN.- Porque el
Derecho Privado los asegura en principio al defender los intereses particulares.
Estos exigen una mayor libertad en los contratos internacionales para hacer frente
a la variedad de situaciones y a la amplitud de la concurrencia, lo cual exige la
máxima flexibilidad de las reglas.

LOCALIZACIÓN FUNDADA EN EL SUJETO DE LA RELACIÓN DE

DERECHO

Las localizaciones anteriores estaban referidas a derechos patrimoniales (derechos

reales y derechos de obligaciones), mientras que la localización fundada en el
sujeto de la relación de derecho se refiere a relaciones extrapatrimoniales
comprendidas en el estatuto personal que abarca: el estado y capacidad civil de las
personas y el derecho de familia: e incluso para determinados países, como es el
caso del Perú, Alemania, Italia, etc., también comprende el derecho de sucesiones.

La localización de la persona se puede concebir en

relación con el atributo de la personalidad de su titular: el domicilio o la
nacionalidad. Nos recuerda BATIFFOL que la división del mundo contemporáneo
en Estados que conectan el estatuto fuente más importante de los conflictos de
sistemas. En la Conferencia de Derecho Internacional Privado de La Haya se ha
intentado llegar a una solución unitaria: sin embargo, no se ha logrado que ninguna
de las dos concepciones en presencia abandone su posición por el hecho de reflejar
tal opinión una distinta concepción en cuanto a la noción de Estado y al método
de Derecho.
El factor preponderante en esta noción de estatuto personal es la autoridad de la
ley, si la ley peruana otorga la capacidad de ejercido de los derechos patrimoniales
a la persona que alcanza la mayoría de edad de 18 años, no es admisible que el
menor de edad viaje a un país donde la mayoría de edad se adquiere a los 16 años
y posteriormente regrese al Perú después de haber realizado el acto nulo, por falta
de capacidad del agente. El estado y capacidad de una persona —Integrante de
una colectividad— no se modifica por un desplazamiento temporal, que es un
fenómeno accidental. Su estatuto personal puede modificarse si el individuo
cambia de domicilio o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley.

CATEGORÍAS Y FUNCIONES

Según BATIFFOL y LAGARDE, el razonamiento hecho basándose en la

experiencia histórica hace ver que las conexiones fundamentales ligadas a la
situación del objeto, lugar del acto u origen de la persona (a lo cual DELGADO
BARRETO agrega el domicilio) corresponden a necesidades reales.

Sin embargo, no siempre su puesta en práctica puede hacerse de acuerdo con

razonamientos deductivos seguros, particularmente en la situación limite de las
categorías en que ellas desembocan, en cuyo caso habrá que tomar en cuenta otra
consideración particularmente fundada sobre la finalidad de las leyes. Por
ejemplo, la conexión por la persona está limitada a las materias
extrapatrimoniales: sin embargo, penetra en otros dominios, como el del contrato,
donde decide sobre los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia e intimidación)

La consideración de los fines a alcanzar se presenta también en todos los niveles

para suplir e incluso corregir las insuficiencias del razonamiento deductivo. El
respeto a los conjuntos legislativos y a la homogeneidad de las soluciones aparece
en primer plano, manifestando el interés del Estado en una adecuada aplicación
judicial de su propia ley y de las leyes extranjeras. A esto habría que añadir los
intereses políticos generales, en la limitada medida en que Intervienen.

El interés (bien comprendido de las partes) se reputa convergente, apareciendo

más en relieve en la preocupación del orden jurídico más eficaz, y donde también
el interés general del Estado se encuentra tomado en cuenta. En fin; se pensará en
la armonía internacional de las soluciones que expresa a través del interés directo
del orden Internacional, un interés no menos cierto de las partes aunque equívoco
en lo referente a que la armonía por ella misma, no es suficiente, si se alcanza por
una solución que sería enfadosa desde otros puntos de vista.

ADAPTACIÓN

En casos extremos, el principio mismo

del método conflictual puede ser puesto
en causa. Dentro de un mismo
ordenamiento jurídico, los contenidos de
las diversas reglas casi siempre
armonizan unos con otros. Su
pertenencia a un todo organizado hace
que estén ligados por lazos sistemáticos
que forman un conjunto legislativa En
cambio, el

método conflictual, dado su carácter indirecto, conduce frecuentemente a la

aplicación de normas de diversos ordenamientos jurídicos. Sin duda, es normal y
aceptable que la aplicación combinada de dos leyes produzca un resultado de
conjunto diferente del que derivaría de la aplicación integral de cada una de ellas.
Sin embargo, también puede suceder que se llegue a situaciones contradictorias e
injustas que hagan necesario corregir el resultado de la aplicación de las reglas de
conflicto, y esta es precisamente la finalidad del proceso de adaptación. Fue
Zittelmann el primero en reconocer el carácter específico de estos problemas que
podrían surgir en situaciones diferentes.

Para Kegel, el problema de la adaptación consiste en buscar una solución ante una
contradicción de dos o más regímenes materiales competentes a un mismo tiempo.
Por su estructura este es un problema de calificación, ya que en él también setrata de
interpretar conceptos sistemáticos empleados por las normas de colisión: pero con la
diferencia de que aquí no se trata de normas de colisión de Derecho Internacional
Privado, sino de normas de colisión de contenidos normativos que son preceptos que
determinan si es posible aplicar conjuntamente reglas positivas de contenido diverso,
llamadas también normas de colisión material imitando la expresión judicial de
competencia por materias.

Kegel, en la obra que hemos citado, da un ejemplo. Un juez alemán tiene que
pronunciarse sobre la sucesión de un padre francés domiciliado en Francia y de su
hija inglesa con domicilio en Inglaterra, quienes fallecen Juntos en un accidente
de aviación. El padre instituyó a su hija heredera directa y a un amigo como
heredero sustituto: por su parte, la hija instituyó a su padre como heredero directo
y a una amiga como heredera sustituta. Tanto el amigo como la amiga reclaman
cada cual las dos herencias.

Según el Derecho alemán, la sucesión se rige por la ley nacional del causante: en
consecuencia, la sucesión del padre se rige por el Derecho francés y la de la hija
por el Derecho Inglés. Ambos derechos mantienen las presunciones del Derecho
Romano: por consiguiente, sólo puede heredar el que sobrevive al causante. Sobre
las presunciones de vida y muerte decide el Derecho nacional de cada cual: esto
es, respecto del padre, el Derecho francés, y de la hija, el Derecho Inglés. Según
el primero se presume que sobrevive la hija por ser la menor, y conforme al
segundo, el padre por ser varón. Para solucionar el caso, Kegel propone que el
 juez alemán aplique su propio Derecho material que consagra la teoría del
fallecimiento simultáneo. En esa forma, el amigo acaba por recibir la herencia del
padre y la amiga la de la hija.

Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos
de una misma relación jurídica, serán aplicadas armónicamente, procurando
realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las
posibles dificultades causadas por su aplicación simultánea se resolverán teniendo
en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.

La idea fuerza de este articulo estriba en la necesidad de armonizar las diversas

reglas en presencia, a fin de lograr en cada caso concreto su solución equitativa.
Como la adaptación se resuelve según el método sintético judicial, una norma no
puede proceder de otro modo que el elegido por el artículo 9º: esto es, dando
pautas muy amplias.

La adaptación en general es un tema cuya elaboración doctrinal dista mucho de

estar acabada, y ha sido y seguirá siendo objeto de discusión entre los
especialistas, preocupados no solo por determinar la ley aplicable a las relaciones
jurídicas que contienen elementos extranjeros, sino también por procurar una
actuación coordinada y armoniosa entre distintos los sistemas jurídicos en
presencia.

BIBLIOGRAFÍA

BASADRE AYULO, Jorge. “Derecho Internacional Privado”.

Ediciones Legales”, Lima, 2010.

DELGADO BARRETO, Cesar; DELGADO MENÉNDEZ, María

Antonieta y CANDELA SÁNCHEZ, Cesar Lincoln. “Introducción al
Derecho Internacional Privado”” Fondo Editorial PUCP, Lima, 2006.
 MOJICA GÓMEZ, Liseth A. “Derecho Internacional Privado. Manual
Práctico”.
Centro Editorial Universidad del Rosario, Colombia, 2003

MONROY CABRA, Marco Gerardo. “Tratado de Derecho

Internacional Privado". Editorial Temis S.A., Bogotá, 1999.

TOVAR GIL, María del Carmen y TOVAR GIL, Javier. “Derecho

Internacional Privado”. Fundación M. J. Bustamante De La Puente,
1987. Lima