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CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA

DERECHO ADMINISTRATIVO. JORGE PUELLES GODOY. 2018


CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA

GENERALIDADES

CONTRATOS QUE CELEBRA LA ADMINISTRACIÓN

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (artículo 38 LBGAE)


CONTRATOS PRIVADOS

La diferencia entre ambos tipos de contratos radica en

1. La forma en que satisfacen el interés público.

2. El régimen jurídico que los regula


LBGAE. art. 9 - art. 64 Nº7.
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CONCEPTO

Acuerdo de voluntades entre un órgano de la administración del Estado


que actúa dentro de su giro y tráfico propio administrativo y en
ejercicio de sus competencias específicas y un particular u otro
organismo público que actúa como particular y no dentro de sus
competencias específicas, que tiene por objeto la satisfacción de
necesidades públicas, produciendo entre ellas derechos y
obligaciones.
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Elementos del contrato

a. Partes del contrato (administración - contratista. artículo 80 -82 -91)


b. Objeto y causa del contrato
c. Contrato solemne (artículo 63)

Características de la contratación administrativa

a. desigualdad de las partes del contrato. (art. 68 - 73 - 78 - 79 ter reglamento nº250)


b. principio de legalidad y ley del contrato
c. mutabilidad del contrato
d. equivalencia de las prestaciones
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ITER CONTRACTUAL

• Etapa Política (artículo 1 - 6 ley 19.886)


• Etapa de llamamiento a los oferentes. (artículo 9 LBGAE)
• Presentación de las ofertas. (medios que acrediten idoneidad técnica, financiera y económica.
artículo 30 DS. 250).
• Apertura de las ofertas. (artículo 33 ds Nº250)
• Estudio de las propuestas. (comisión evaluadora. artículo 37 ds Nº250)
• Adjudicación. (artículo 40 bis-41 ds Nº250)
• Contrato
1. perfeccionamiento (acto administrativo. toma de razón)
2. ejecución (corresponde a ambas partes) (garantías, fiel cumplimiento, construcción, explotación,
12 meses)
3. terminación (normal, anormal, hipótesis artículo 77 reglamento compras públicas)
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TIPOS DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

• CONTRATOS NOMINADOS

a. Contrato de suministro
b. Contrato de prestación de servicios

c. Contrato de obra:
- ejecución de obra

- concesión de obra

d. Concesión de servicios

• CONTRATOS INNOMINADOS
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CONTRATO DE OBRA PÚBLICA

Es aquél que tiene por objeto la construcción, modificación, conservación o


demolición de un bien inmueble o la realización de trabajos que
modifiquen la forma o sustancia del suelo o subsuelo por cuenta de un
órgano de la Administración del Estado, con el fin de satisfacer una
finalidad pública de manera directa e inmediata.

• Es el más tradicional en la normativa chilena, y en su regulación se trasluce


claramente el interés público.

• Manifestación del principio de colaboración.


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• La esencia de este contrato se encuentra en el principio de riesgo y


ventura con que el contratista asume su cumplimiento, lo que significa
que debe terminar y entregar la obra convenida contra un precio fijo,
debiendo soportar el mayor riesgo o beneficiarse de la menor
onerosidad que el contrato pueda originar.

• El contrato de obra contiene una obligación de resultado y no de medio.


Lo que importa es sólo la entrega de la obra en los términos
especificados y no la mera diligencia o cuidado empleados por el
contratista
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• La Administración puede recurrir a diversos tipos de contratos para encomendar a un tercero


la realización de una obra pública:

a) Mediante la celebración de un contrato de ejecución de obra pública

Obra es encomendada a cambio del pago de un precio que efectúa la propia Administración
con recursos propios

b) Mediante la celebración de un contrato de concesión de obra pública

Participan tres personas:


1.- un órgano estatal, que decide contratar la obra.
2.- concesionario; que acepta ejecutar la obra a su costa y riesgo.
3.- El particular o usuario de la obra, quien mediante el pago de un valor o tarifa al
concesionario le compensará el costo que le haya significado realizar la obra y le permitirá
obtener la utilidad correspondiente
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CONCESIÓN

Autorización de la Administración para que un individuo determinado o empresa


construya una obra pública y la explote bajo ciertas condiciones y por el tiempo
que la autoridad concedente señale.

Acto por el cual la Administración confiere a un particular un uso especial sobre


bienes públicos, bajo las condiciones que ella determine.

La concesión puede ser de tres tipos:


• Uso público.
• Servicio público
• Obra pública.
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CONTRATO DE CONCESIÓN DE SERVICIOS

Representa una técnica de gestión de servicios públicos, consistente en confiar a un particular la


operación o ejecución del servicio, pero sin traspasar el ejercicio de potestades públicas.

Es una forma de gestión indirecta, ya que lo usual es que ella sea efectuada por los propios órganos y
servicios de la administración del Estado

La concesión trata de un acto administrativo de declaración de voluntad.


Dentro de ellos encontramos Actos que amplían la esfera jurídica de los administrados; (2º) actos que
modifican o resuelven relaciones jurídicas; y, (3º) actos que restringen la esfera jurídica de los administrados.

La concesión es de aquellos actos que amplían los derechos del administrado, pues la palabra misma -
concesión- indica que el Estado, a través de la Administración entrega alguna facultad o derecho, poder en
fin, al interesado.

Es la concesión entonces, un acto administrativo de aquellos en cuya virtud se crea un derecho


subjetivo en favor del particular, llamado en este caso concesionario
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CONCESIÓN DE USO PÚBLICO

Esta concesión constituye un permiso de la autoridad para utilizar un bien público o fiscal para ciertos objetos
preestablecidos.

El titular se obliga básicamente a usar del bien concedido de manera temporal y precaria.

Temporal, en cuanto la concesión regularmente se otorga por un plazo no superior a 5 años, prorrogables por
períodos iguales y sucesivos.
Excepción: Si las bases de licitación así lo señalan, el plazo puede ser mayor pero, en todo caso, no puede
exceder de 50 años.

Precaria, puesto que la Administración se reserva el derecho de ponerle término cuando existe interés público
en ello.

Regulación: DL N° 1.939, de 1977, modificado por Ley N° 19.478, de 1996.


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CONCESIÓN DE SERVICIO PÚBLICO

Decisión del Estado de desprenderse de la obligación de cumplir directamente su cometido para


entregarlo a un particular (concesionario), quien acepta someterse en sus relaciones con el Estado a
un procedimiento y a una relación jurídica propia del Derecho Público.

Ejemplos:

Concesiones en materia de electricidad se regulan en el DFL Nº 1, de 1982, del Ministerio de


Minería.
Concesiones ferroviarias se contienen en el Decreto Supremo Nº 1.157, de 1931, que contiene la Ley
General de Ferrocarriles
Concesiones en materia de telecomunicaciones se regulan en la Ley N° 18.168.
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CONCESIÓN DE OBRA PÚBLICA

La concesión de servicio público constituye un contrato administrativo por el que la autoridad administrativa concede a una
persona la facultad de ejercitar en beneficio público cierta parte de las actividades que corresponden al concedente, no a
nombre público y en representación de éste, sino en su propio nombre y por su propia cuenta, en un plazo definido o
indefinido, sobre un territorio operacional delimitado.

La Concesión de Obra Pública Fiscal es un contrato administrativo celebrado entre el Estado de Chile y un particular
concesionario, en virtud del cual éste asume, en un régimen de riesgo compartido, la ejecución, conservación o reparación de
una obra pública fiscal a cambio del derecho a explotar dicha obra y a obtener la tarifa o peaje pactados, dentro del plazo y
de acuerdo a las condiciones legales y reglamentarias vigentes.

Ejemplo: Distribución de gas, agua potable y alcantarillado, carreteras.

Decreto 75 de año 2004. Artículo 39°.- Para los efectos de esta ley, se entenderá por obra pública fiscal a cualquier bien
inmueble construido, reparado o conservado a cambio de la concesión temporal de su explotación o sobre bienes nacionales
de uso público o fiscales destinados al desarrollo de áreas de servicio, a la provisión de equipamiento o a la prestación de
servicios asociados.
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Concesiones obras públicas desde 1992-2015.


Referencia www.mop.cl
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CONTRATO DE SUMINISTRO

Es aquel que tiene por objeto la compra o el arrendamiento, incluso con opción de compra,
de bienes muebles.

Artículo 2 nº9 reglamento

Se incluyen en dicho concepto:


a. La adquisición y arrendamiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la información, sus dispositivos y
programas y la cesión del derecho de uso de estos últimos, pero se excluyen los programas computacionales a
medida.
b. Los de mantenimiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la información, sus dispositivos y programas
cuando se contratan conjuntamente con la adquisición o arrendamiento.
c. Los de fabricación de bienes muebles según características fijadas por la Administración, aun cuando ésta aporte los
materia
les.
d. El que comprenda conjuntamente el suministro de bienes y la prestación de servicios, cuando éstos últimos tengan
un valor inferior al 50% del precio total del contrato
.
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CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS

Artículo 2 nº10 -11 – 12 – 13.

Es el que tiene por objeto:

a) la ejecución de tareas, actividades o la elaboración de productos intangibles

b) prestar servicios y suministrar bienes, cuando el valor de éstos sea inferior al 50% del valor total o
estimado del contrato.

Los contratos de servicio se clasifican en:

a) Servicios generales: no requieren un desarrollo intelectual intensivo.


b) Servicios personales: requieren un desarrollo intelectual intensivo.
b1) Servicios personales propiamente tales: requieren un desarrollo intelectual intensivo.
b2) Servicios personales especializados: requieren de una preparación, experiencia, conocimientos o
habilidades específicas en una determinada ciencia, arte o actividad.
.
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MARCO REGULATORIO CONTRATO DE SUMINISTRO Y PRESTACIÓN DE SERVICIOS

• Ley N° 18.575 Art. 9°


• Ley N° 19.886. Supletoriamente: D° Público – D° Privado
• D.S. N° 250 (H), de 2004
• Ley N° 19.880. Supletoriamente
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MARCO REGULATORIO: LEY 19.886


1. Propósitos

• Hacer mas eficiente la contratación administrativa.

• Hacer mas transparente la contratación administrativa.

• Perfeccionar el régimen de control de la contratación administrativa

.
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2. Contenido

El contenido general comprende:


a. Un grupo de disposiciones que regulan los contratos administrativos de suministro y
prestación de servicios, principalmente su objeto, los requisitos y procedimientos de la
contratación, determinadas potestades de la administración y las causales de tésmino.

b. Un segundo grupo de normas que crean:


• Un sistema electrónico de contratación
• Un sistema electrónico de información

• Un órgano descentralizado encargado de velar por el funcionamiento de estos sistemas y


llevar a cabo las demás actuaciones que prevé la ley, denominado Dirección de
Contratación Pública.

• Un tercer grupo de disposiciones que crea un órgano y un procedimiento contencioso


administrativo especial, con competencia para conocer de la acción de impugnación contra
actos u omisiones, ilegales o arbitrarios, suscitados con ocasión del procedimiento de
contratación. Tribunal de Contratación Pública.
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3. ÁMBITO Y FORMA DE APLICACIÓN

• Desde un punto de vista orgánico se aplica a todos los órganos de la Administración del Estado,
con excepción de las empresas públicas y demás que establezca la ley.

Desde un punto de vista material, rige los contratos de suministro y prestación de servicios y
supletoriamente regula los contratos de obra de cualquier naturaleza.

• Excluye las siguientes contrataciones:

a. De personal por parte de los órganos de la Administración del Estado regidos por estatutos
especiales y los contratos a honorarios con personas naturales
b. Las que celebren entre si los órganos de la Administración del Estado contemplados en el artículo
2°, inciso primero, del D.L 1263 de1975.
c. Las celebradas de acuerdo a un procedimiento específico de un organismo internacional asociado a
créditos o aportes otorgados por él.
d. Las relacionadas con la compraventa y transferencia de valores negociables e instrumentos
financieros.
e. las relacionadas con la ejecución y concesión de obras públicas.
f. Las que versen sobre material de guerra, con las leyes reservadas del cobre y otros bienes de uso de
las FF.AA. y de OO. Y SS.
g. Las que sean necesarias para prevenir riesgos excepcionales a la seguridad nacional o a la
seguridad pública, calificados por decreto supremo.
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PRINCIPIOS FORMADORES DE LA LEY 19.886

1. LIBRE CONCURRENCIA DE LOS OFERENTES.


2. IGUALDAD DE LO OFERENTES
3. ESTRICTA SUJECIÓN A LAS BASES
4. NO FORMALIZACIÓN
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1. LIBRE CONCURRENCIA DE LOS OFERENTES.

El procedimiento concursal se rige por el principio de libre concurrencia de los oferentes al


llamado administrativo (art. 9° Ley N° 18.575 Ley N° 19.886).

Esto significa permitir y promover la mayor participación de oferentes.

Son contrarios a este principio:

a. las prórrogas automáticas de contrato


b. las garantías desproporcionadas.
c. las inhabilidades no incluidas en art. 4° Ley N° 19.886
d. exigir experiencia para participar en licitaciones.
e. invalidar actos por errores no esenciales en ofertas.
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2. IGUALDAD DE LO OFERENTES

El procedimiento concursal se rige por el principio de igualdad ante las


bases (art. 9° Ley 18.575).

Consiste en ”garantizar la actuación imparcial del servicio frente a todos


los oponentes, para lo cual es imprescindible que las bases establezcan
requisitos impersonales y de aplicación general, siendo competencia de la
autoridad velar para que ambos principio sean respetados.” (C.G.R.
Dictamen Nº 75.983 año 2010)
.
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3. ESTRICTA SUJECIÓN A LAS BASES

Los procedimientos de licitación se realizarán con estricta sujeción, de los


participantes y de la entidad licitante, a las bases administrativas y técnicas que
la regulen (art. 10, inc. 3°, Ley 19.886).

Esto significa “que las cláusulas de las bases administrativas deben observarse de
modo irrestricto y constituyen la fuente principal de los derechos y obligaciones
tanto de la Administración como de los oponentes, de manera que su
transgresión desvirtúa todo el procedimiento”. (C.G.R. Dictamen Nº75.983 año
2010)
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4. NO FORMALIZACIÓN

El procedimiento debe desarrollarse con sencillez y eficacia, de modo que las formalidades que
se exijan sean aquéllas indispensables para dejar constancia indultada de lo actuado y evitar
perjuicios a los particulares.

El vicio de procedimiento o de forma sólo afecta la validez del acto administrativo cuando
recae en algún requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por mandato del
ordenamiento jurídico y genera perjuicio al interesado. (art. 13, inc. 1° y 2° Ley 19.880)
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PROCEDIMIENTO DE ADJUDICACIÓN: SISTEMA DE SELECCIÓN DE CONTRATISTAS.

Puede tener lugar por:

Artículo 5, 30, d) Ley 19.886. DS 250 19 bis (2004)

• 1.- Convenio marco, salvo condiciones más ventajosas Artículo 2 nº14. artículo 8 - 14
reglamento.

• 2.- Licitación Pública: regla general: sobre 10 UTM. Artículo 2 nº21. artículo 8
reglamento.

• 3.- Licitación Privada: casos arts. 8° Ley N° 19.886 y 10 DS (H) N° 250, 2004. artículo 10
reglamento.

• 4.- Trato Directo : casos arts. 8° Ley N° 19.886 y 10 DS (H) N° 250, 2004.
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CONVENIO MARCO

Artículo 2 nº14.

Circunstancias en que procede la utilización de un Convenio Marco.


Artículo 8 - 14 reglamento.

Intención de gran compra. Artículo 14 bis.

Suscripción de convenios marcos. Artículo 16.

Vigencia. Artículo 17.

Normativa aplicable. Artículo 18.


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LICITACIÓN PÚBLICA

• Artículo 2 nº21.

• Procedencia artículo 9 reglamento.

• Tipos de licitación pública. Artículo 19 reglamento, relación con artículo


25.

• Contenido mínimo de las bases. Artículo 22 reglamento.

• Llamado mediante sistema de información. Artículo 24- 26.


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LICITACIÓN PRIVADA

Arts. 2 Nº20

Artículo 10 reglamento.

Artículo 44 reglamento. Necesidad de contar con resolución fundada.

Artículo 45. Número mínimo de invitados.

Invitación a participar.
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TRATO DIRECTO

• Artículo 2 Nº30-31.

• Artículo 10. Causales.

• Resolución fundada. Artículo 49.

• Publicación. Artículo 50
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EXCLUSIÓN DEL SISTEMA. (Artículo 53)

a) Las contrataciones de bienes y servicios cuyos montos sean inferiores a


3 UTM.

b) Las contrataciones directas, inferiores a 100 UTM.

c) Las contrataciones que se financien con gastos de representación.

d) Los pagos por concepto de gastos comunes o consumos básicos.


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Artículo 63.- Contratos y Validez de la Oferta.


Artículo 64.- Contenido del Contrato de Suministro y Servicio.
Artículo 65.- Suscripción del Contrato.
Artículo 77.- Causales de Modificaciones y Término Anticipado.
Artículo 79.- Resoluciones o Decretos que dispongan la Terminación.
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FORMALIZACIÓN
• Convenio Marco: con emisión de orden de compra.

“Como es dable advertir del tenor de los preceptos citados, la normativa


legal y reglamentaria que regula la materia no contempla, al momento de
requerir un bien o servicio a través del Catálogo de Convenios Marco, la
exigencia de dictar un acto administrativo que apruebe la contratación y
autorice el gasto que se realice por esa vía, distinto o complementario a la
orden de compra que la respectiva entidad debe emitir directamente al
contratista.” (C.G. Dictamen N°49.119, 2009)

Con orden de compra: menores a 100 UTM en cualquier caso y


superiores a 100 e inferiores a 1.000 UTM cuando se trate de
bienes y servicios estándar y se contemple en las bases.

Con contrato suscrito por las partes, resolución que aprueba


contrato y orden de compra: iguales o superiores a 100 UTM en
cualquier otro caso.
(C.G.R. Dictámenes N° 15.554, 2010, 43.081 y 48.481, 2011)

Plazo: el que se fije en las Bases y en silencio de ellas, dentro de 30


días de notificada adjudicación.
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TRIBUNAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA

• Integración: 3 abogados designados por el Presidente de la República, con sus


respectivos suplentes, en base a ternas que debe proponer la Corte Suprema.
Presidente es elegido por miembros del Tribunal. Duración 5 años con reelección.

Territorio jurisdiccional: todo el territorio nacional.

• Competencia: conoce y falla las acciones dirigidas en contra de las acciones u


omisiones ilegales o arbitrarios, que tengan lugar en los procedimientos de
contratación y que se hayan producido entre la aprobación de las bases de la
respectiva licitación y su adjudicación. (acción de nulidad)
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TRIBUNAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA

• Legitimado activo: quien tenga un interés actualmente comprometido en el


respectivo procedimiento administrativo de contratación.

• Plazo: 10 días hábiles desde que se haya conocido el acto u omisión o desde su
publicación.

• Contenido de la demanda: los hechos que constituyen la acción u omisión ilegal o


arbitraria, las normas en que se funda y las peticiones que se hacen al Tribunal.

Contenido de la sentencia: pronunciamiento sobre la arbitrariedad o ilegalidad


reclamadas y medidas necesarias para restablecer el imperio del derecho.

• Recursos: recurso de reclamación ante la Corte de Apelaciones de Santiago


dentro del plazo de 5 días hábiles, no procediendo ningún recurso en contra de
este fallo.