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Procesal Civil I
INDICE
DEDICATORIA ............................................................................Error! Bookmark not defined.
PROCESO CAUTELAR ............................................................................................................ 4
1. GENERALIDADES SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES ................................. 4
2.- COMPETENCIA PARA CONOCER EL PROCESO CAUTELAR ............................ 4
3.-REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR .......................................................... 4
4.- CONTENIDO DE LA DECISIÓN CAUTELAR ............................................................ 5
5.- CARATERÍSTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR .................................................... 5
7.- CASOS ESPECIALES DE IMPROCEDENCIA DE LA MEDIDA CAUTELAR ...... 6
8.- VARIACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR ................................................................ 6
9.- MEDIDA CAUTELAR ANTICIPADA ........................................................................... 7
10.- EFICACIA DE LA MEDIDA CAUTELAR .................................................................. 7
11.-SANCIONES DERIVADAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES ............................. 7
12.- MEDIDA CAUTELAR SOBRE BIEN DE TERCERO ............................................... 8
13.- CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES ..................................................................... 8
13.1 . MEDIDAS CAUTELARES GENÉRICAS ............................................................. 8
13.2 . MEDIDAS CAUTELARES ESPECÍFICAS .......................................................... 8
13.2. 1. MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA: .................................. 9
A) EMBARGO: (EN FORMA DE DEPÓSITO, RETENCIÓN, I NSCRIPCIÓN,
INTERVENCIÓN EN INFORMACIÓN Y EN RECAUDACIÓN, Y
ADMINISTRACIÓN). ................................................................................................................ 9
B) SECUESTRO JUDICIAL Y CONSERVATIO ................................................................. 10
B.1.MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA ................ 10
A. EMBARGO. .................................................................................................................. 10
B. SECUESTRO ................................................................................................................ 10
C. LA INHIBICIÓN.......................................................................................................... 10
D. LA ANOTACIÓN DE LA DEMANDA. ..................................................................... 11
E. EL SECUESTRO CONSERVATIVO ........................................................................ 11
F. EL SECUESTRO CONSERVATIVO Y EL SECUESTRO CONVENCIONAL ... 12
C. MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO: SON AQUELLAS QUE
ANTICIPAN EXACTAMENTE LO QUE PRESUMIBLEMENTE VA A SER EL
PRONUNCIAMIENTO FINAL EN EL PROCESO PRINCIPAL. ..................................... 13
A. LAS MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO EN EL CÓDIGO
PROCESAL CIVIL .............................................................................................................. 13
B. MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO EN ASUNTOS DE FAMILIA E
INTERÉS DE MENORES.................................................................................................... 14
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C. MEDIDAS TEMPORALES EN LOS PROCESOS SOBRE ADMINISTRACIÓN
DE BIENES............................................................................................................................ 18
D. MEDIDA TEMPORAL EN EL PROCESO DE DESALOJO .................................. 19
E. MEDIDA TEMPORAL EN EL PROCESO DE INTERDICTO DE RECOBRAR 20
F. MEDIDA DE NO INNOVAR O PROHIBICIÓN DE INNOVAR: ........................ 22
G. GENERALIDADES SOBRE LOS PROCESOS DE EJECUCION ............................ 23
H. TITULOS EJECUTIVOS Y DE EJECUCION............................................................. 24
A. REQUISITOS COMUNES DE LA EJECUCION ................................................. 26
B. LEGITIMACION ENLOS PROCESOS DE EJECUCIÓN ..................................... 28
C. LA IMPUGNACION EN LOS PROCESOS DE EJECUCION ............................... 28
D. LIMITACION CAUTELAR EN LOS PROCESOS DE EJECUCION ................... 29
E. PROCESO EJECUTIVO ............................................................................................. 29
F. PROCESO DE EJECUCIÓN DE RESOLUCIONES JUDICIALES ...................... 37
G. PROCESO DE EJECUCION DE GARANTIAS ................................................... 41
H. LA EJECUCION FORZADA .................................................................................. 43
BIBLIOGRAFÍA ....................................................................................................................... 53
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PROCESO CAUTELAR
1. GENERALIDADES SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES
De acuerdo a lo normado en el artículo 608 del Código Procesal Civil, todo Juez puede,
a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso o dentro de éste,
destinada a asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva.
Las medidas cautelares son medios que a pedido de la parte realiza la jurisdicción a
través de actos concretos, con el fin de proteger el objeto de la pretensión patrimonial, o
para determinar la seguridad de las personas (Falcón, 1978)
El objeto de las medidas cautelares es evitar que los bienes se substraigan del
patrimonio del deudor y sea ilusoria la obligación reclamada en el proceso, cumpliendo
de esa manera el principio de que ellos constituyen la prenda general de los acreedores.
(AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV:125)
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2. Señalar la forma de la medida cautelar (secuestro, embargo en forma de depósito,
embargo en forma de retención, embargo en forma de intervención)
3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto
de su afectación.
4. Ofrecer contracautela.En relación a la contracautela, el artículo 613 del Código
Procesal Civil establece que :
a. La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida
cautelar, el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar su
ejecución.
b. La admisión de la contracautela ,e n cuanto a su naturaleza y monto, será
decidida por el Juez, quien podrá acepar la ofrecida por el solicitante,
graduarla, modificarla o incluso, cambiarla por la que considere pertinente.
c. La contracautela puede ser de naturaleza real o personal.
d. Dentro de la segunda (contracautela personal) incluye la caución juratoria, que
será ofrecida en el escrito que contiene la solicitud de medida cautelar , con
legalización de firma ante el Secretario respectivo .
e. Cuando se admite la contracautela sometida a plazo, ésta quedará sin efecto al
igual que la medida cautelar , si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de
la misma naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento , y dentro del
tercer día de vencido el plazo.
5. Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se
trate de persona natural, se acreditará su identificación anexando copia legalizada
de su documento de identidad personal.
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6.- CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIA DE LA MEDIDA CAUTELAR
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9.- MEDIDA CAUTELAR ANTICIPADA
Además de las medidas cautelares reguladas ( secuestro judicial o conservativo,
embargo en forma de depósito, embargo en forma de inscripción, embargo en forma de
retención , embargo en forma de intervención en recaudación o en información,
embargo en forma de administración , anotación de demanda en los Registros Públicos ,
medidas temporales sobre el fondo , medidas innovativas y medidas de no innovar), el
juez puede adoptar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o
asegurar provisionalmente la ejecución de la sentencia definitiva (art.618)
A este efecto, sin una medida cautelar se hubiere ejecutado sobre bienes perecibles o
cuyo valor se deteriore por el transcurso del tiempo u otra cosa, el Juez , a pedido de
parte puede ordenar su enajenación , previa citación a la contraria. La enajenación
puede sujetarse a las estipulaciones que las partes acuerden. El dinero obtenido
mantiene su función cautelar, pudiendo solicitarse su conversión a otra moneda si se
acreditara su necesidad. La decisión sobre la enajenación o conversión es apelable sin
efecto suspensivo.
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Cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado con la medida pertenece a
persona distinta del demandado. El Juez ordenará su desafectación inmediata, incluso si
la medida no se hubiera formalizado. El peticionante pagará las costas y costos del
proceso cautelar y en atención a las circunstancias perderá la contra cautela en favor del
propietario. Si se acredita la mala fe del peticionaste , se le impondrá una multa no
mayor de treinta Unidades de Referencia Procesal, oficiándose al Ministerio Público
para los efectos del proceso penal a que hubiere lugar.(art 624. C.P.C)
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13.2. 1. MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA:
Son aquellas que tienen por finalidad facilitar el resultado práctico de una futura
ejecución forzada entendida como el remate o la adjudicación de bienes. Esta medida
cautelar impide que los bienes que van a estar sujetos a una futura ejecución, se
dispersen o desaparezcan. Dentro de estas medidas encontramos la siguiente su
clasificación :
-El embargo es una medida judicial que se toma para sacar los bienes del deudor del
comercio, pero existen unos bienes que no se pueden embargar, los cuales se encuentran
consagrados en el artículo 1677 del código civil, los cuales son los siguientes:
-Por otro lado, el secuestro, es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos,
en manos de otro que debe restituir al que obtenga una decisión a su favor. La
persona que debe restituir la cosa a quien obtenga la decisión a su favor se
denomina secuestre. El secuestro se encuentra regulado por el código civil.
Respecto al embargo, con este se busca evitar que el deudor de manera intencional se
insolvente o que por alguna circunstancia los bienes que le pertenecen dejen de ser
de su propiedad, y el secuestro es la guarda de dicho bien hasta que la obligación
sea satisfecha.
Cuando nos referimos a secuestro como medida cautelar, estamos hablando de secuestro
judicial, ya que este se divide en convencional y judicial; el convencional se
constituye por el consentimiento de las personas que se disputan el objeto, y el
judicial es el que se constituye por decreto de autoridad judicial.
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Por ejemplo: Juan demanda a María para que le pague la suma de dinero que le prestó y que
está contenida en una letra de cambio y como medida cautelar Juan pide al Juez que
embrague los bienes de María y ordene su secuestro como garantía de que si ella no
paga, esos bienes puedan ser rematados y así se le pueda pagar.
A. EMBARGO.
Es el acto por el cual se inmoviliza jurídicamente un bien del deudor, a fin que el acreedor
pueda hacer efectivo su crédito, una vez que éste haya sido reconocido por la
sentencia definitiva. Es procedente en toda clase de procesos siempre que concurran
los requisitos o presupuestos para su concesión. El embargo a su vez puede darse en
cuatro formas: embargo en depósito, embargo en inscripción, embargo en retención
y embargo en intervención.
B. SECUESTRO
Es el mismo embargo en forma de depósito, pero con desposesión física al afectado del bien
sobre el que recae la medida. En el embargo en forma de depósito se designa al
propio afectado como depositario; en el secuestro, el bien afectado es retirado del
dominio físico del demandado o tercero para su entrega a un depositario ajeno a las
partes del proceso.
C. LA INHIBICIÓN.
Esta medida no se encuentra prevista en nuestro sistema procesal. Según MONROY
GÁLVEZ, en su obra citada, la inhibición recae sobre la persona y no sobre sus
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bienes; el presupuesto material para su concesión es que el peticionante desconozca
la existencia de bienes concretos del deudor sobre los cuales pueda ejecutarse una
medida cautelar; en consecuencia, se ordena la inscripción en un registro especial de
la prohibición al deudor de transferir o gravar bienes de los que sea titular o los que
adquiera con posterioridad a la inscripción. Es una especie de interdicción civil.
D. LA ANOTACIÓN DE LA DEMANDA.
LEDESMA NARVÁEZ, citando a LINO PALACIO, expone que a través de la anotación de
la demanda se busca asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes
inscritos en los Registros Públicos, frente a la eventualidad que las sentencias que
en ellos recaigan hayan de ser opuestas a terceros adquirientes del bien litigioso o a
cuyo favor se constituya un derecho real sobre éste.
La anotación tendrá el efecto de que quien adquiera algún derecho respecto de dicho bien,
con posterioridad a la anotación de la demanda, no podrá alegar la buena fe
registral; el efecto de dicha medida será que si el titular de la medida cautelar vence
en el juicio cuya demanda fue anotada, tendrá PREVALENCIA respecto del resto
de personas que inscribieron su derecho con posterioridad. Esta preferencia o
prevalencia surtirá su efecto respecto de nuevos propietarios, así como respecto de
todos los gravámenes originados con hipotecas o embargos trabados por
obligaciones provenientes del vencido en el juicio cuya demanda anotó o de los
terceros cuyos derechos se inscribieron con posterioridad a la medida.
Se pueden anotar demandas que versen sobre, por ejemplo: Otorgamiento de escritura
pública (sumarísimo), Prescripción adquisitiva de dominio (abreviado), Nulidad de
compra‑venta o acto jurídico (conocimiento), Mejor derecho de propiedad
(conocimiento o abreviado), Petición de Herencia (conocimiento), entre otros.
Esta medida cautelar, de inofensiva apariencia, según LAMA MORE tiene en muchos casos
una fuerza jurídica mayor que otras medidas cautelares que tienden a la ejecución
forzada del bien, como es el caso de los embargos en forma de inscripción.
E. EL SECUESTRO CONSERVATIVO
Es aquella medida preventiva que constituye, según expresa MATTIROLO: “una garantía
sobre los bienes muebles del deudor que el juez concede al acreedor.”
“El patrimonio del deudor es la prenda común de sus acreedores” decía DE LAZZARI;
principio aceptado universalmente; significando ello que cualquier bien del deudor
se encuentra, implícitamente, afectado por la existencia de una obligación
incumplida, y otorga al acreedor el derecho a secuestrar cualquier bien de propiedad
del deudor, con el objeto de conservarlo para su venta judicial oportuna (en
ejecución forzada).
Esta diferencia es la que se extrae del sentido de la regulación hecha por el artículo 643º del
Código Procesal Civil peruano; pues, en su primer párrafo prescribe que cuando el
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proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación de derecho de
propiedad o posesión sobre determinado bien, la medida cautelar puede afectar a
éste, con el carácter de secuestro judicial, con desposesión de su tenedor y entrega a
un custodio designado por el juez. En cambio, en su segundo párrafo, establece que
cuando la medida cautelar tiende a asegurar la obligación de pago contenida en un
título ejecutivo de naturaleza judicial o extrajudicial, puede recaer en cualquier bien
del deudor, con el carácter de secuestro conservativo, también con desposesión y
entrega a un custodio. En ambos casos, les son aplicables las disposiciones referidas
al embargo en cuanto sean compatibles con la naturaleza de aquellos.
De acuerdo con la nueva norma, respecto del secuestro conservativo, debe concederse esta
medida cautelar, cuando se busque asegurar la obligación de pago contenida en un
título ejecutivo de naturaleza judicial o extrajudicial.
Así, si antes, el secuestro conservativo estaba limitado a los procesos ejecutivos, ahora, es
posible su concesión dentro de los procesos de conocimiento, abreviados y
sumarísimos en los que exista sentencia que condena al demandado al pago de una
suma de dinero
Otra limitación que ha sido superada con la nueva norma, es respecto de las medidas
cautelares fuera de proceso; esto es, medida antes de la presentación de la demanda
principal. Al no existir la exigencia de mandato ejecutivo previo, ahora sí es posible
la concesión de secuestro conservativo fuera de proceso; sólo será exigible la
existencia de una obligación de pago contenida en un título ejecutivo (o de
ejecución).
En caso de inminente peligro de pérdida o grave deterioro del bien, el depositario puede
enajenarlo con autorización del juez y conocimiento de los depositantes.
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Los depositantes son solidariamente responsables por el pago de la retribución convenida,
los gastos, costas y cualquier otra erogación que se derive del secuestro. El
depositario puede retener el bien en tanto no le haya sido satisfecho su crédito.
El depositario que sea desposeído del bien puede reclamarlo a quien lo tenga en su poder,
incluyendo cualquiera de los depositantes que lo haya tomado sin consentimiento de
los demás o sin mandato del juez.
Le son aplicables a este secuestro, las normas del depósito voluntario, en cuanto sean
aplicables.
CABANELLAS , observa que el secuestro convencional ha sido regulado por Las Partidas,
pero ignorado por la moderna legislación procesal. Asimismo, señala que genera
una situación rara, por cuanto el poseedor cuenta con el apoyo jurídico interdictal
por lo común, cuando menos para la retención durante el trámite del juicio; y
siempre es título eficaz si las pruebas en contra no son convincentes. El depósito o
desposeimiento, dice, favorece en algo al que reivindica, por cuanto logra situar lo
que reclama en poder neutral.
Efectuando una interpretación amplia y no restrictiva del art 674 del código, que no supone
un modelo cerrado, referido únicamente a las medidas previstas o expresamente
reguladas, el órgano jurisdiccional, de acuerdo a las facultades que posee, puede
conceder a petición de la parte interesada y de acuerdo a las particulares
circunstancias, la medida que considere como la más idónea no apta, para asegurar
preliminar y convenientemente el derecho invocado, hasta que el proceso principal
sea resuelto a través de la sentencia definitiva.
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desprendiéndose del artículo 674 del citado ordenamiento legal la posibilidad de
valoración por parte del magistrado para conceder dichas medidas. Los casos típicos
en cuestión son los siguientes:
• Medidas temporales en los procesos sobre administración de bienes. (Art. 678 del
C.P.C.).
En caso de suspensión o pérdida de la patria de potestad, el Art 80 del código de los niños y
Adolescente faculta al juez, en cualquier estado de la causa, poner al niño o
adolescente en poder de algún miembro de la familia o persona distinta que reúna
las condiciones de idoneidad, si fuera necesario, con conocimiento del ministerio
público.
En caso de régimen de visitas el Art. 89 del aludido código faculta al padre o a la madre que
haya sido impedido o limitado de ejercer el derecho de visitar a su hijo, solicitar
mediante una medida cautelar temporal sobre el fondo un régimen provisional de
visitas.
La resolución cautelar que priva provisionalmente del ejercicio de sus derechos civiles a la
persona demandada, debe ser anotada en el registro personal para que surta efectos
frente a terceros con arreglo a lo dispuesto por el art, 2030 Inc. I del código civil.
En el artículo 677 del código procesal civil coexisten dos supuestos y dos efectos facticos y
jurídicos diferentes. En el primer párrafo se autoriza la concesión de medidas
cautelares temporales sobre el fondo propiamente dichas que participen o se
adelanten a lo que iría resolverse en la futura decisión final. Lo normado en el
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segundo párrafo por el contrario busca como finalidad proteger a los integrantes del
núcleo o entorno familiar, ante la constatación, durante la tramitación del proceso,
de actos de violencia física, presión, sicológica, etc.; tratándose en si mismo de
medidas que se agotan en si mismas al no ser instrumentales del proceso principal.
FERNADEZ VARGAS agrega que el fin no está asegurado, los efectos de la sentencia, sino
más bien, proteger una situación fáctica.
De acuerdo con el primer párrafo del artículo 677 del código procesal civil, procede la
ejecución anticipada de la futura decisión final, atendiendo preferentemente al
interés de los menores afectados con ella, cuando la pretensión principal versa
sobre:
• Separación de cuerpos.
• Divorcio.
• Patria potestad.
• Régimen de visitas.
• Entrega de menor.
• Tutela.
• Curatela.
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Conforme al último párrafo del artículo 677 del código procesal civil, el juez debe adoptar
las medidas necesarias para el cese inmediato de los actos lesivos, si durante la
tramitación del proceso se producen contra en cónyuge, concubino, hijos o
cualquier integrante del núcleo familiar actos de:
• Violencia física.
• Presión psicológica.
• Intimidación.
• Persecución.
Tales medidas serán tomadas por el órgano jurisdiccional sin perjuicio de que pueda hacer
uso de sus facultades coercitivas, contempladas en el artículo 53 del código procesal
civil, el mismo que dispone lo siguiente:
"En atención al fin promovido y buscado en el artículo 52 (conservar una conducta procesal
correspondiente a la importancia y respeto de la actividad judicial), el juez puede:
1. La multa es establecida discrecionalmente por el juez dentro de los límites que fija
este código, pudiendo reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la
desobediencia ha tenido o tiene justificación; y
3. Disponer la detención hasta por veinticuatro horas de quien resiste su mandato sin
justificación, produciendo agravio a la parte o a la majestad del servicio de justicia.
Nuestro ordenamiento procesal regula la concesión de esta forma de cautela dentro de las
medidas temporales sobre el fondo. Así el art.675 del código señala que en el
proceso sobre prestación de alimentos de la medida cuando es requerida por el
cónyuge o por los hijos menores con indubitable relación familiar. El juez señalara
el monto de la asignación que el obligado ha de pagar por mensualidades
adelantadas, las que serán descontadas de la que se establezca en le sentencia
definitiva.
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Para el otorgamiento de esta medida anticipada se requerirá la concurrencia de dos
presupuestos. Uno está referido a la verosimilitud del derecho invocado y el otro al
peligro en la demora. En caso de que no haya sido solicitado el auxilio judicial, que
prevé el Art. 562 del código, se exigirá el ofrecimiento de contracautela.
El Código Civil define a los alimentos como aquello indispensable para el sustento,
habitación, vestido y asistencia médica, según la situación y posibilidades de la
familia Si fuese menor de edad el alimentista se hace extensivos los alimentos a su
educación, instrucción y capacitación para el trabajo. (Art.472 del C.C.).
Las personas que tienen derecho a alimentos son los hijos menores y mayores de edad
(siempre que carezcan los últimos de posibilidades para atender sus propias
necesidades), los hijos extramatrimoniales, hasta su mayoría de edad, quienes por
incapacidad física o mental no pueden proporcionarse medios necesarios para su
subsistencia, los llamados hijos alimentistas (concebidos en épocas consciente a las
relaciones sexuales que haya tenido el obligado con la madre).
Los alimentos también pueden prestarse en forma recíproca entre los cónyuges,
ascendientes y descendientes sin límite alguno, y los hermanos.
Además, hay una situación especial el derecho de alimentos: debe prestarse a favor de la
madre a partir del momento de la concepción hasta el post-parto. Estos alimentos
únicamente están referidos a los gastos de embarazo de la madre.
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Debe tenerse presente que, a pedido de parte y cuando se acredite de manera indubitable el
vínculo familiar, el juez puede prohibir al demandado en u proceso de alimentos
ausentarse del país, mientras no esté garantizado debidamente el cumplimiento de la
asignación anticipada de pensión alimenticia. Con tal objeto cursará oficio a las
autoridades competentes. (Art. 563 del C.P.C).
El art.678 del código dispone que, en los procesos sobre el nombramiento y remoción de
administradores de bienes, proceda la ejecución anticipada de la futura decisión
final a efecto de evitar un perjuicio irreparable.
a. convencional
b. legal
c. judicial.
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LA ADMINISTRACIÓN CONVENCIONAL es aquella que se da mediando acuerdo entre
los sujetos que cuentan con legítimo interés.
Procede la administración judicial de bienes, según el artículo 769 del código procesal civil:
Las medidas temporales sobre el fondo que tengan que ver con pretensiones sobre
administración de bienes son viables a tenor del artículo 678 del código procesal
civil, el cual indica que "en los procesos sobre nombramiento y remoción de
administradores de bienes, procede la ejecución anticipada de la futura decisión
final a efecto de evitar un perjuicio irreparable".
El magistrado al tomar conocimiento del pedido cautelar deberá entonces tener en cuenta
para conceder la medida si el daño que se alega estar por producirse es en verdad
inminente y si no es posible tanto su resarcimiento como el evitar que ocurra algún
perjuicio.
El primer supuesto de hecho de este articulo está referido a que la pretensión procesal que
contiene el petitorio en el proceso principal sea de desalojo por la causal de
vencimiento del plazo del contrato, o por otro título que obligue la entrega, que
puede ser incluso por la causal de ocupante precario. El otro supuesto, contenido en
el mismo artículo corresponde a la verosimilitud del derecho invocado, que
conforme al Art. 674(norma genérica de la medida temporal sobre el fondo) se
aprecia y/o verifica por la firmeza del fundamento de la demanda y también por la
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prueba aportada. A través del contrato de fecha cierta, el titulo o documento de
propiedad del bien, se acreditara de modo indubitable el derecho a la restitución
pretendida, el hecho de que el bien estè desocupado o que se haya producido el
abandono del bien, será acreditado igualmente a través de un documento idóneo,
que puede ser perfectamente una certificación policial expedida para tal efecto.
El desalojo, conocido antes como desahucio, es aquel proceso que promueve una persona
(el titular del derecho de propiedad, el arrendador, el comandante, el administrado.),
contra otra que ocupa indebidamente un bien, a efecto de que lo deje a disposición
de la primera. Como se aprecia, su finalidad es la restitución de bienes muebles e
inmuebles (art. 596 del C.P.C)
A través del proceso de desalojo se asegura la protección de los derechos de uso y disfrute
de determinados bienes, especialmente cuando son detentados sin ningún titulo(o
habiendo vencido éste). De manera el bien objeto de controversia es sustraído del
poder de quien lo posee contra la voluntad de la persona que tiene derecho legítimo
sobre él, contando el demandante con el auxilio de la fuerza pública si el caso lo
amerita.
En el proceso de desalojo no se discute la propiedad sino el derecho que tiene uso, goce y
posesión del bien.
Por mandato del artículo 679 del código procesal civil en esta clase de procesos son
admisibles las medidas temporales sobre el fondo. Así, pues, dicho numeral
establece que en los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o
por otro título que obligue la entrega, procede la ejecución anticipada de la futura
decisión final, cuando el demandante acredite indubitablemente lo siguiente:
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El interdicto de recobrar- que es el que realmente nos interesa- es aquel proceso sumarísimo
cuya finalidad es la restitución parcial o total de un bien indebidamente despojado.
Se busca reponer de inmediato en la posesión de una cosa a quien fuera privado de
ella.
Esta clase de interdicto tiene como fundamento no solo el proteger el derecho a la posesión
actual, sino también el impedir que un tercero despoje de un bien en forma violenta
o sobre a quien goza del mencionado derecho real, en razón de que, aun cuando sea
controvertida la posesión, únicamente la autoridad jurisdiccional podrá decidir el
derecho y obrar en consecuencia.
Por otro lado, si el despojo obedece al ejercicio del derecho de defensa posesoria realizado
extrajudicialmente (a que se contrae el art. 920 del c.c), deberá declararse
improcedente la demanda de interdicto de recobrar. No procederá porque el citado
articulo faculta al poseedor que sufre el despojo para recobrar el bien, siempre y
cuando lo haga sin intervalo de tiempo y absteniéndose de las vías de hecho no
justificadas por las circunstancias.
• El despojo
• Su derecho a la restitución pretendida.
E) MEDIDAS INNOVATIVAS:
Son aquellas medidas cautelares de carácter excepcional que tienden a alterar el estado
de hecho o de derecho existente antes de la petición de su dictado
GENERALIDADES
«La medida cautelar innovativa no tiende a mantener el status existente, sino a alterar el
estado de hecho; o de derecho vigente antes de su dictado...» (MARTINEZ
BOTOS, 1994: 402''
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«La denominada medida cautelar innovativa, por su finalidad, tiende variar el estado de una
situación de hecho existente al momento de iniciarse un juicio...» (MARTINEZ
BOTOS, 1994: 402).
De acuerdo a lo normado en el artículo 682 del Código Procesal Civil, ante la inminencia de
un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas | (cautelares innovativas)
destinadas a un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a ser o es el
sustento de la demanda. Esta medida e (cautelar innovativa) es excepcional por lo
que sólo se concederá cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.
Cuando la demanda persigue la demolición de una obra en ejecución que daña la propiedad
o la posesión del demandante, puede el Juez disponer (como medida cautelar
innovativa) la paralización de los trabajos de edificación. Igualmente puede ordenar
(como medida cautelar innovativa) las medidas de seguridad tendientes a evitar el
daño que pudiera causar la caída de un bien en ruina o en situación de inestabilidad
(art. 684 del C.P.C.).
Cuando la demanda versa sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede el Juez dictar las
medidas (cautelares innovativas) indispensables para evitar la consumación de un
perjuicio irreparable (art. 685 del C.P.C.).
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Según Alsina, «... la prohibición de innovar puede ser definida como la medida precautoria
por la cual se tiende al mantenimiento de la situación de hecho o de derecho al
momento de ser decretada» (ALSINA, 1962, Tomo V- 526).
Para Alvarez Juliá, Neuss y Wagner, la prohibición de innovar «... es una medida cautelar
que tiene por objeto el mantenimiento de la situación de hecho existente al tiempo
de ser decretada con relación a las cosas sobre las que versa el litigio» (ALVAREZ
JULIA; NEUSS; y WAGNER, 1990: 443).
Lino Palacio define al proceso de ejecución como «... aquel cuyo objeto consiste en
una pretensión tendiente a hacer efectiva -de acuerdo con la modalidad
correspondiente al derecho que debe satisfacerse- la sanción impuesta por una
sentencia de condena» (PALACIO, 1994, Tomo VII: 210-211). Lino Palacio agrega
que «... el proceso de ejecución es susceptible de agotar autónomamente el
cometido de la función jurisdiccional, o sea que, en ciertos casos, es posible llevar a
cabo la ejecución forzada sin que ella haya sido precedida por un proceso de
conocimiento. Tal es el supuesto de los denominados títulos ejecutivos
extrajudiciales, a los que la ley, en razón de tratarse de documentos que contienen
una autodeclaración de certeza del derecho proveniente del deudor o de la
administración pública, asigna efectos equivalentes a los de una sentencia
condenatoria, regulando a su respecto un proceso autónomo, aunque
sustancialmente análogo (...) al estructurado en materia de ejecución de sentencias»
(PALACIO, 1994, Tomo VII: 211).
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(...) La ejecución entraña graves peligros en orden a los derechos de la persona,
debiendo revestir necesariamente de las garantías que otorga la jurisdicción (...).
a) Autonomía (...).
(...)
(...) El proceso de ejecución, puede ser anterior, y en consecuencia desvinculado 'ab
initio' de la cognición que, en el proceso civil, puede no llegar a producirse. Puede
también ser posterior, y ello constituye el supuesto normal. E incluso puede ser una
consecuencia -el declarativo- del de ejecución para impedir la continuación de la
ejecución, por causas sobrevenidas de vigencia inexcusables. Por todo ello, por
algún sector doctrinal se afirma la autonomía de la ejecución, generalmente referida
a la inversión cronológica de los dos procesos, porque en todo caso si la cognición
no ha precedido a la ejecución, vendrá o puede venir después (...).
b) Certeza jurídica. La nota autonómica está ligada a la certeza jurídica,
porque la ejecución procede únicamente cuando existe certeza sobre el derecho que
pretende hacer efectivo, no bastando la presencia de un derecho cualquiera, sino que
ha de parecer rodeado de unas exigencias legales. La máxima certeza es la que
proporciona la sentencia recaída en anterior proceso declarativo (...).
Sin embargo, en el proceso civil, existen casos en los que el derecho aparece
revestido de unas circunstancias, que le otorgan una certeza legal, a la que
normativamente se le conoce el privilegio de la ejecución directa sin necesidad de
que su autenticidad sea verificada por una resolución judicial previa (...).
c) Actividad coactiva y forzosa. Para exigir el cumplimiento aparecen
primero las medidas coactivas de carácter sicológico, consistentes en la amenaza de
un mal impuesto al transgresor de la norma, como puede ser el embargo mismo, o el
arresto sustitutorio en caso de ejecución de penas pecuniarias. La propia mecánica
del proceso de ejecución opera primeramente como prevención del incumplimiento,
en cuanto el mismo garantiza que si lo mandado no es obedecido la amenaza será
puesta en práctica, y cuando aquéllas resultan eficaces, se habla de ejecución pasiva,
porque realmente la ejecución activa comienza cuando las medidas coactivas no han
dado resultado, porque, la ejecución en sentido propio supone una obligación
incumplida (...).
En el campo civil, (...) el 'poner las manos encima', no se refiere a aspectos
personales, sino exclusivamente patrimoniales...» (GOMEZ DE LLANO
GONZALEZ, 1992: 270-273)
24
Gómez de Liaño González afirma que los títulos ejecutivos o de ejecución tienen
que observar estos requisitos:
b) De orden material, relativo a las calidades que debe ostentar la obligación que
contiene, y que se concretan en las siguientes:
1E.- Son definitivos, aplicables a los judiciales, en el sentido de ser firmes y no
estar sujetos a impugnación. Requisito que falta en aquellas resoluciones que se
ejecutan provisionalmente. Cosa juzgada y ejecución son términos inseparables.
2E - Referidos a la cantidad líquida y determinada, que nos da el alcance concreto
de los actos ejecutivos.
Cuando falta este requisito en la propia ejecución de sentencia y como trámite de la
misma, es necesaria su previa determinación.
Ramos Méndez precisa que son títulos ejecutivos jurisdiccionales los que indica
seguidamente:
25
(...) La actividad ejecutiva tanto puede apoyarse en un pronunciamiento
jurisdiccional previo, como en otro título documental al que la norma positiva
reconoce idoneidad para el inicio de la ejecución (...). La ley puede sin duda, por
razones prácticas o de oportunidad, abreviar el trámite procesal de la acción. Esto es
lo que ocurre con el título ejecutivo extra jurisdiccional: creado con ciertas garantías
de solemnidad y constancia documental, la norma le dota de eficacia ejecutiva, lo
que se traduce en una abreviación del processus iudicci. Ello es así porque el título
documenta el derecho de las partes. En realidad, el título sólo es ejecutivo en un
proceso de ejecución, a cuyo término se concreta el derecho de las partes (...).
(...)
La eficacia ejecutiva de estos títulos está subordinada a un preciso rigor formal en
su creación, o, en su caso, a determinados actos de preparación para integrar su
ejecutividad. Comprobada jurisdiccionalmente esta prerrogativa, la ejecución se
despacha inaudita parte (...). Para no desvirtuar el propio sentido del título extra
jurisdiccional, los motivos de oposición a la ejecución son asimismo limitados...»
(RAMOS MENDEZ, 1992, Tomo 11:1102-1103).
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 688 del Código Procesal Civil, sólo
se puede promover ejecución en virtud de:
1. Título ejecutivo. Al respecto el artículo 693 del Código Procesal Civil prescribe
que se puede promover proceso ejecutivo en mérito de los siguientes títulos
(ejecutivos): 1. títulos Valores que confieran la acción cambiaría, debidamente
protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto respectiva;
o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia, conforme a lo
previsto en la Ley de la materia (Ley de Títulos Valores: Ley Nro. 27287); 2. la
constancia de inscripción y. titularidad expedida por la Institución de Compensación
y Liquidación de Valores, en el caso de valores representados por anotación en
cuenta, por los derechos que den lugar al ejercicio de la acción cambiaría, conforme
a lo previsto en la ley de la materia; 3. prueba anticipada que contiene un
documento privado reconocido; 4. copia certificada de la Prueba anticipada que
contiene una absolución de posiciones, expresa o ficta; 5. documento privado que
contenga transacción extrajudicial; 6. documento impago de renta por
arrendamiento, siempre que se acredite instrumentalmente la relación contractual; 7.
testimonio de escritura pública; y 8. otros títulos a los que la ley da mérito ejecutivo.
26
c) Que hayan sido antes notificados al deudor el título ejecutivo y el mandamiento.
d) Que el crédito por que se procede sea cierto y líquido» (MATTIROLO s/a,
Tomo II: 97).
Rocco, acerca de los requisitos de la ejecución, señala que son los siguientes:
A. Cierta. Es condición para la ejecución «... que el crédito sea cierto, esto es, que
su actual y real existencia nazca de modo indubitado del título ejecutivo...»
(MATTIROLO, s/a, Tomo II: 109).
27
Cuando la obligación contenida en el título es de dar suma de dinero, debe ser,
además, liquida o liquidable mediante operación aritmética (Art.689, parte final, del
C.P.C). «… Llamase obligación liquida aquella que surge directamente con un
monto determinado y que permite accionar en forma inmediata para obtener su
cumplimiento …» (FALCON, 1978: 349). Álvarez Juliá, Neus y Wagner, sobre el
concepto de suma liquida y liquidable, expresan que «… la primera es la que se
encuentra determinada en el titulo y la segunda (suma liquidable), la que a pesar de
que no hallarse numéricamente expresada en aquel, puede ser el cálculo de interese
pactados…» (ALVAREZ JULIA, NEUSS; Y WANGER, 1990: 353). Los
mencionados juristas destacan que «… la cantidad será ilíquida cuando no sea
posible establecer su monto basándose en las constancias del título sin una previa
liquidación» (ALVAREZ JULIA, NEUSS; Y WANGER, 1990: 353).
28
apelación de la resolución final. El referido artículo 376 del Código Procesal Civil
señala que:
E. PROCESO EJECUTIVO
29
Azula Camacho estima que el proceso ejecutivo «... es el conjunto de actuaciones
cuyo fin es obtener la plena satisfacción de una prestación u obligación a favor del
demandante y a cargo del demandado, la cual debe estar contenida en una sentencia
declarativa de condena -que es el camino para llegar a él- o en un documento
emanado directamente del deudor, pero que cumple los requisitos que al efecto
exige la ley» (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 1).
El proceso ejecutivo se encuentra normado en el Capítulo II («Proceso Ejecutivo»)
del Título V («Procesos de Ejecución») de la Sección Quinta («Procesos
Contenciosos») del Código Procesal Civil.
Con arreglo a lo previsto en el artículo 694 del Código Procesal Civil, se puede
demandar ejecutivamente las siguientes obligaciones:
1. Obligación de dar.
2. Obligación de hacer.
3. Obligación de no hacer.
30
a su naturaleza, y a sus consecuencias definitivas que sirven de base para que se
decrete la ejecución. Y en la fundamentación jurídica, tanto procesal como
sustantiva, se indicará la viabilidad del título y la procedencia de la pretensión
ejecutiva, por lo que la demanda se configura aquí como una declaración de
voluntad de que se proceda a la ejecución del título que le sirve de base, sin que
tenga como fin anticipar o plantear argumentos, sino únicamente convencer al juez
de la existencia de un título a fin de que se ordene despachar la ejecución.
Por eso la demanda ejecutiva es un documento elemental que suele incluso estar
impreso en relación con determinados títulos, en cuanto se limita a consignar las
circunstancias y datos del título en cuestión.
En los procesos ejecutivos, y a tenor del artículo 695 del Código Procesal Civil a la
demanda se acompaña el título ejecutivo (que debe ser uno de los indicados en el
art. 693 del C.P.C.), además de los requisitos y anexos previstos en los artículos 424
y 425 de dicho Código adjetivo, en lo que corresponda.
El artículo 424 del Código Procesal Civil trata sobre los requisitos de la demanda y
señala que ésta se presenta por escrito y contendrá:
Por su parte, el artículo 425 del Código Procesal Civil trata sobre los anexos de la
demanda y establece que a la demanda debe acompañarse:
31
1. Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del
representante.
2. El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se actúe por
apoderado.
3. La prueba que acredite la representación legal del demandante, si se trata de
personas jurídicas o naturales que no pueden comparecer por sí mismas.
4. La prueba de la calidad de heredero, cónyuge, curador de bienes, administrador
de bienes comunes, albacea o del título con que actúe el demandante, salvo que tal
calidad sea materia del conflicto de intereses y en el caso del procurador oficioso.
5. Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con
precisión los datos y lo demás que sea necesario para su actuación. A este efecto
acompañará por separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para cada
uno de los testigos y pliego abierto especificando los puntos sobre los que versará el
dictamen pericial, de ser el caso.
6. Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. Si no se
dispusiera de alguno de estos, se describirá su contenido, indicándose con precisión
el lugar en que se encuentran y solicitándose las medidas pertinentes para su
incorporación al proceso.
7. Copia certificada del Acta de Conciliación Extrajudicial, en los procesos
judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo.
1.5.1 Generalidades
Es de destacar que, conforme se desprende del artículo 689 del Código Procesal
Civil, para la ejecución de obligación de dar suma de dinero se requiere que la
obligación contenida en el título ejecutivo sea:
A. Cierta.
B. Expresa.
C. Exigible.
D. Líquida o liquidable mediante operación aritmética.
32
1.5.2 Mandato ejecutivo en el proceso de ejecución de obligación de dar
suma de dinero
33
el título sea cierta, expresa, exigible y líquida o liquidable: art. 689 del C.P.C.), el
Juez de plano denegará la ejecución (art. 699, primer párrafo, del C.P.C.).
34
a) Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o
defensas previas, el Juez ordenará al demandante que las absuelva,
luego de lo cual se actuarán los medios probatorios pertinentes a
ellas.
b) Concluida su actuación, si encuentra infundadas las excepciones o
defensas previas propuestas, declarará saneado el proceso y
propiciará la conciliación proponiendo su fórmula. De producirse
ésta, será de aplicación lo dispuesto en el artículo 470 del Código
Procesal Civil, conforme al cual: a) si se produjera conciliación, el
Juez especificará cuidadosamente el contenido del acuerdo; b) el
acta debidamente firmada por los intervinientes y el Juez equivale a
una sentencia con la autoridad de cosa juzgada; y c) los derechos que
de allí emanen pueden ser ejecutados, protocolizados o inscritos con
el sólo mérito de la copia certificada del acta.
c) A falta de conciliación, el Juez, con la intervención de las partes,
fijará los puntos controvertidos y determinará los que van a ser
materia de prueba.
d) A continuación, rechazará los medios probatorios que considere
inadmisibles o improcedentes y dispondrá la actuación de los
referidos a las cuestiones probatorias que se susciten, resolviéndolas
de inmediato.
e) Actuados los medios probatorios referentes a la cuestión de fondo, el
Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten. Luego,
expedirá sentencia.
f) Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no
excederá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia.
- Si no se formula contradicción, el Juez expedirá sentencia sin más trámite
ordenando llevar adelante la ejecución (art. 701, último párrafo, del C.P.C.).
- El plazo para expedir sentencia es de cinco días de realizada la audiencia o
de vencido el plazo para contradecir (art. 702 del C.P.C.).
35
conforme a la Ley de Ja materia (es decir, la Ley General del Sistema
Concursal: Ley Nro. 27809), procederá a publicar dicho estado, debiendo
continuar con el trámite legal.
- El apercibimiento contenido en el presente artículo (art. 703 del C.P.C.)
también será de aplicación en la etapa procesal de ejecución forzada que se
desarrolle luego del inicio de un procedimiento de ejecución de sentencia
derivada de un procedimiento de conocimiento, abreviado o sumarísimo.
1. La intimación al ejecutado para que entregue el bien dentro del plazo fijado por
el Juez atendiendo a la naturaleza de la obligación, bajo apercibimiento de
procederse a su entrega forzada.
2. La autorización para la intervención de la fuerza pública en caso de resistencia.
36
En el proceso de ejecución de obligación de hacer, el mandato ejecutivo contiene la
intimación al ejecutado para que cumpla con la prestación dentro del plazo fijado
por el Juez, atendiendo a la naturaleza de la obligación, bajo apercibimiento de ser
realizada por el tercero que el Juez determine, Si así fue demandada. En caso de
incumplimiento, se hará efectivo el apercibimiento (art. 707 del C.P.C.).
Según el artículo 710 del código procesal civil si el titulo ejecutivo contiene una
obligación de no hacer, el proceso se tramitará conforme a lo dispuesto para la
ejecución de obligación de dar suma de dinero en el subcapítulo 2 de Capitulo II del
Título V de la Sección Quinta de dicho cuerpo de leyes) con las modificaciones del
presente Subcapítulo 5 del Capítulo II del Título V de la Sección Quinta del Código
Procesal Civil.
37
8.1 Generalidades sobre el proceso de ejecución de resoluciones judiciales
Son títulos de ejecución aquellos previstos en el artículo 713 del Código Procesal
Civil, a saber:
De acuerdo a lo normado en el artículo 714 del Código Procesal Civil, los títulos de
ejecución judicial (como la sentencia, el acta de conciliación judicial y la
transacción judicial homologada) se ejecutan ante el Juez de la demanda. Los demás
títulos de ejecución (como el laudo arbitral y el acta de conciliación extrajudicial) se
rigen por las reglas generales de la competencia, por lo que habrá que estar a lo que
disponga el Título II («Competencia») de la Sección Primera («Jurisdicción, Acción
y Competencia») del Código Procesal Civil.
8.4 Mandato de ejecución en el proceso de ejecución de resoluciones judiciales
En aplicación del artículo 716 del Código Procesal Civil, si el título de ejecución
condena al pago de cantidad líquida o hubiese liquidación aprobada, se procederá
con arreglo al Subcapítulo 1 («Medidas para Futura Ejecución Forzada») del
Capítulo II («Medidas Cautelares Específicas») del Título IV («Proceso Cautelar»)
de la Sección Quinta («Procesos Contenciosos») del Código Procesal Civil. Si ya
38
hubiese bien cautelado, judicial o extrajudicialmente, se procederá con arreglo al
Capítulo V («Ejecución Forzada») del Título V («Procesos de Ejecución») de la
Sección Quinta («Procesos Contenciosos») del referido cuerpo de leyes.
De la contradicción se confiere traslado por tres días y, con contestación o sin ella,
se resolverá mandando seguir adelante la ejecución o declarando fundada la
contradicción. La resolución que la declara fundada es apelable con efecto
suspensivo (art. 718, último párrafo, del C.P.C.).
En aplicación del artículo 719 del Código Procesal Civil, las resoluciones judiciales
y arbitrales extranjeras, reconocidas por los tribunales nacionales (mediante el
proceso no contencioso de reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos
expedidos en el extranjero) se ejecutarán siguiendo el procedimiento establecido en
el Capítulo III («Proceso de Ejecución de Resoluciones Judiciales») del Título V
(«Procesos de Ejecución») de la Sección Quinta («Procesos Contenciosos») del
mencionado cuerpo de leyes, sin perjuicio de las disposiciones especiales
contenidas en la Ley General de Arbitraje (Ley Nro. 26572).
39
éste tenga sus bienes, y será ejecutado en conformidad con las disposiciones de esta
Sección (Sección Segunda de la L.G.A.).
«Artículo 129.- Aplicación a falta de Tratado o cuando la norma existente sea más
favorable. - El presente Artículo será de aplicación a falta de tratado o, aun
existiendo éste, si sus normas son más favorables a la parte que pida el
reconocimiento y ejecución del laudo arbitral, teniendo presente los plazos
prescriptorios previstos en la ley peruana.
Sólo se podrá denegar a pedido de parte el reconocimiento o la ejecución de un
laudo arbitral cualquiera que sea el país en que se haya dictado cuando se pruebe:
1. Que una de las partes en el convenio arbitral estaba afectada por alguna
incapacidad, o que dicho convenio no es válido en virtud de la ley, a que las
partes lo han sometido o, si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud
de la ley del país en que se haya dictado el laudo; o
40
obstante, si las disposiciones del laudo que se refieren a las cuestiones
sometidas al arbitraje puedan separarse de las que no lo están, se podrá dar
reconocimiento y ejecución a las primeras; o
41
9.1 Generalidades sobre el proceso de ejecución de garantías Sobre el particular,
Prieto-Castro y Ferrándiz señala lo siguiente:
42
Admitida la demanda de ejecución de garantías, se notificará él mandato de
ejecución .al ejecutado, ordenando que pague la deuda dentro de tres días, bajo
apercibimiento de procederse al remate del bien dado en garantía (art. 721 del
C.P.C).
Transcurrido el plazo (de 3 días de notificado el mandato de ejecución: art. 721 del
C.P.C.) sin haberse pagado la obligación o declarada infundada la contradicción, el
Juez, sin trámite previo, ordenará el remate de los bienes dados en garantía (art. 723
del C.P.C.).
Advertimos que, si después del remate del bien dado en garantía (desarrollado en el
proceso de ejecución de garantías, se entiende), hubiera saldo deudor, éste será
exigible no en el proceso de ejecución de garantías sino mediante proceso ejecutivo
(de ejecución de obligación de dar suma de dinero. Ello se colige del artículo 724
del Código Procesal Civil.
H. LA EJECUCION FORZADA
«... Es aquella actividad con la cual los órganos judiciales tratan de poner en
existencia coactivamente un resultado práctico equivalente a aquel que habría
debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una obligación jurídica. Es, pues,
el medio por el cual el orden jurídico reacciona
ante una forma particular de ilícito, consistente en la transgresión de una regla
jurídica concreta, de la cual surge la obligación de un determinado comportamiento
43
de un sujeto a favor de otro sujeto. En otros términos, es la actuación de la sanción
establecida por la ley para el tipo de ilícito ahora descrito (ilícito civil), con la
consecuencia de restablecer el imperio de la ley y de reintegrar correlativamente,
mediante la satisfacción coactiva, el patrimonio del titular del derecho subjetivo que
había sufrido la lesión» (LIEBMAN, 1980:150).
Pallares estima que la vía de apremio o ejecución forzada «... es el periodo del
juicio en que se ejecutan las sentencias, los convenios judiciales, los laudos de los
árbitros, las transacciones y los autos firmes que ameritan la intervención del órgano
jurisdiccional para llevarse a efecto. Mediante dicha vía se manifiesta (...) el
imperio mixto del juez, que presupone el poder jurisdiccional de coerción»
(PALLARES, 1989: 499).
1. Remate.
2. Adjudicación.
En aplicación del artículo 727 del Código Procesal Civil, la ejecución forzada
concluye en los siguientes casos:
1.12 La tasación
Azula Camacho, acerca del avalúo o tasación, manifiesta que «para establecer el
valor del bien o bienes que han sido objeto de las medidas cautelares se practica un
44
dictamen pericial, el cual sigue los lineamientos generales de ese medio probatorio.
El dictamen es el paso siguiente a la realización de las medidas cautelares y previo
para el remate, por constituir la base de éste» (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo
IV: 209).
No es necesaria la tasación si las partes han convenido el valor del bien o su valor
especial para el caso de ejecución forzada. Sin embargo, el Juez puede, de oficio o a
petición de parte, ordenar la tasación si considera que el valor convenido está
desactualizado. Su decisión es inimpugnable (art. 729, primer párrafo, del C.P.C.).
Tampoco es necesaria la tasación cuando el bien afectado es dinero o tiene
cotización en el mercado de valores o equivalente. En este último caso, el Juez
nombrará a un agente de bolsa o corredor de valores para que los venda (art. 729,
parte final, del C.P.C.).
La tasación será puesta en conocimiento de los interesados por tres días, plazo en el
que pueden formular observaciones. Vencido el plazo, el Juez aprueba o desaprueba
la tasación. Si la desaprueba, ordenará se realice nuevamente, optando entre los
mismos peritos u otros. El auto que desaprueba la tasación es inimpugnable. Así lo
determina el artículo 730 del Código Procesal Civil.
1.13 El remate
Lino Palacio define al remate o subasta como «... el acto procesal mediante el cual
se enajenan, por un auxiliar del juez que actúa en representación de éste, el bien o
45
bienes embargados, con el objeto de satisfacer, con su producido, el importe del
crédito que dio origen a la ejecución» (PALACIO, 1994, Tomo Vil: 562).
D) Es múltiple. Se refiere a que cada postor puede efectuar varias ofertas, con la
sola condición de mejorar la de quien le precede. Se opone a la exclusiva, en la
cual cada postor sólo hace una oferta.
46
Excepcionalmente y a falta de Martillero Público hábil en la localidad donde se
convoque la subasta, el Juez puede efectuar la subasta de inmueble o mueble fijando
el lugar de su realización. Si el mueble se encontrara fuera de su competencia
territorial, puede comisionar al del lugar para tal efecto.
Es de destacar que el Juez fijará los honorarios del Martillero Público que
intervenga en el remate de acuerdo al arancel establecido en el Reglamento de la
Ley del Martillero Público (Decreto Supremo Nro. 008-2005-JUS). En el caso de
subastarse el bien, tales honorarios serán de cargo del comprador del bien (art. 732
del C.P.C.).
Además de la publicación del anuncio, deben colocarse avisos del remate (según el
art. 733 del C.P.C.):
1. Tratándose de inmueble, en parte visible del mismo, así como en el local del
Juzgado, bajo responsabilidad del Secretario de Juzgado.
2. Tratándose de mueble, en el local donde deba realizarse.
Puntualizamos que la publicidad del remate no puede omitirse, aunque medie
renuncia del ejecutado, bajo sanción de nulidad (art. 733, parte final, del C.P.C.).
Es de resaltar, además, que en los avisos de remate se debe expresar (según el art.
734 del C-P.C.):
47
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 735 del Código Procesal Civil, que
regula el requisito para ser postor en el remate:
- Sólo se admitirá como postor a quien antes del remate haya depositado, en
efectivo o cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor al
diez por ciento del valor de tasación del bien o los bienes, según sea su
interés.
- No está obligado a este depósito el ejecutante o el tercero legitimado.
- A los postores no beneficiados se les devolverá el íntegro de la suma
depositada al terminar el remate.
- El ejecutado no puede ser postor en el remate.
En el acto de remate se observarán las siguientes reglas (previstas en el art. 736 del
C.P.C.):
1. La base de la postura será el equivalente a las dos terceras partes del valor de
tasación, no admitiéndose oferta inferior.
2. Cuando el remate comprenda más de un bien, se debe preferir a quien ofrezca
adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea inferior a la suma de las
ofertas individuales.
3. Cuando se remate más de un bien, el acto se dará por concluido, bajo
responsabilidad, cuando el producto de lo ya rematado, es suficiente para pagar
todas las obligaciones exigibles en la ejecución y las costas y costos del proceso.
48
El acta será firmada por el Juez, o, en su caso, por el martillero, por el Secretario de
Juzgado, por el adjudicatario y por las partes, si están presentes, y se agregará al
expediente (art. 738, penúltimo y último párrafos, del C.P.C.)
1.13.8 Transferencia de inmueble y destino del dinero obtenido en el
remate
Depositado el precio, el Juez transfiere la propiedad del inmueble mediante auto que
contendrá (según el art. 739 del C.P.C.):
El referido artículo 739 del Código Procesal Civil señala que: A. en el remate de
inmueble el Juez ordenará, antes de cerrar el acta, que el adjudicatario deposite el
saldo del precio dentro de tercer día; B. depositado el precio, el Juez transfiere la
propiedad del inmueble mediante auto que contendrá: 1. la descripción del bien; 2.
la orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre éste, salvo la medida
cautelar de anotación de demanda; 3. la orden al ejecutado o administrador judicial
para que entregue el inmueble al adjudicatario dentro de diez días, bajo
apercibimiento de lanzamiento, siendo esta orden también aplicable al tercero que
fue notificado con el mandato ejecutivo o de ejecución; y 4. que se expidan partes
judiciales para su inscripción en el registro respectivo, los que contendrán la
transcripción del acta de remate y del auto de adjudicación.
49
Sí el saldo de precio del remate del inmueble no es depositado dentro del plazo
legal, el Juez declarará la nulidad del remate y convocará a uno nuevo (art. 741,
primer párrafo, del C.P.C.).
En este caso, el adjudicatario pierde la suma depositada, la que servirá para cubrir
los gastos del remate frustrado y la diferencia, si la hubiere, será ingreso del Poder
Judicial por concepto de multa (art. 741, segundo párrafo, del C.P.C.).
El adjudicatario que hubiese incumplido con depositar el saldo del precio del bien
rematado queda impedido de participar en el nuevo remate que se convoque (art.
741, parte final, del C.P.C.).
De acuerdo a lo normado en el artículo 743 del Código Procesal Civil sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo 741 de dicho cuerpo de leyes (del cual se desprende
que el remate es nulo en caso de incumplimiento del adjudicatario de pagar dentro
del plazo de ley el saldo del precio del remate), la nulidad del remate solo procede
por los aspectos formales de este y se interpone dentro del tercer día de realizado el
50
acto. No se puede sustentar en la nulidad del remate en las disposiciones del código
civil relativas a la invalidez e ineficacia del acto jurídico.
1.14 La adjudicación
«…La elección de esta forma de pago corresponde al acreedor por implicar una
renuncia al pago en dinero» (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen
2: 202-203).
Ramos Méndez, acerca de la adjudicación en pago, refiere que «…a este sistema se
acude cuando fracasa la subasta y el acreedor opta por el valor económico que tiene
los elementos patrimoniales embargados. Aun no habiendo obtenido dinero, el
ejecutante puede preferir quedarse con lo embargado, pagando una suma inferior al
valor de tasación de dichos bienes o derechos» (RAMOS MENDEZ, 1992, Tomo
II: 1084)
En el segundo párrafo del artículo 744 del Código Procesal Civil se precisa que,
depositado el exceso, se entregará el bien mueble al adjudicatario y si se trata de
inmueble, expedirá el auto de adjudicación conforme a lo dispuesto en el artículo
739 del Código Procesal Civil, conforme al cual: A. en el remate de inmueble el
Juez ordenará, antes de cerrar el acta, que el adjudicatario deposite el saldo del
precio dentro de tercer día; y B. depositado el precio, el Juez transfiere la propiedad
del inmueble mediante auto que contendrá: 1. la descripción del bien; 2. la orden
que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre éste, salvo la medida cautelar de
anotación de demanda; 3. la orden al ejecutado o administrador judicial para que
entregue el inmueble al adjudicatario dentro de diez días, bajo apercibimiento de
lanzamiento, siendo esta orden también aplicable al tercero que fue notificado con
51
el mandato ejecutivo o de ejecución; y 4. que se expidan partes judiciales para su
inscripción en el registro respectivo, los que contendrán la transcripción del acta de
remate y del auto de adjudicación.
En aplicación del artículo 746, primer párrafo, del Código Procesal Civil, al
disponer el pago al ejecutante, el Juez ordenará al Secretario de Juzgado liquidar los
intereses, costas y costos del proceso, dentro del plazo que fije, bajo responsabilidad
por la demora.
La liquidación (de los intereses, costas y costos del proceso) es observable dentro de
tercer día, debiendo proponerse en forma detallada. Absuelto el traslado de la
observación o en rebeldía, se resolverá aprobándola o modificándola y requiriendo
su pago (art. 746, parte final, del C.P.C.).
Si son varios los ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se
distribuirá en atención a su respectivo derecho. Este será establecido por el juez en
un auto que podrá ser observado dentro de tercer día. Si luego de la distribución hay
un remate, le será entregado al ejecutado (art. 747, último párrafo, del C.P.C)
Si concurren varios acreedores sin que ninguno tenga derecho preferente y los
bienes del deudor no alcanzan a cubrir todas las obligaciones el pago se hará a
prorrata. Igualmente se realizará el pago a prorrata, una vez pagado el acreedor con
derecho preferente. Así lo determina el artículo 748 del código procesal civil.
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BIBLIOGRAFÍA
Manual de Derecho procesal civil- sexta edición/editora jurídica Grijley/2005- lima -Perú
LINKOGRAFÍA:
http://darmiler.webcindario.com/Andres/MEDIDAS.pdf
https://www.derechoycambiosocial.com/revista016/secuestro%20conservativo.htm
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