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RESOLUCIÓN 0347-2018/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 088-2017/CEB
En ese sentido, esta Sala aprecia que la resolución que concedió el recurso de
apelación presenta un vicio en su objeto o contenido al exceder la pretensión
planteada en el referido recurso de apelación. Así pues, dicho acto
administrativo no delimitó de manera precisa cuál extremo de la Resolución
0455-2017/CEB-INDECOPI fue realmente materia de impugnación por parte del
Colegio Odontológico del Perú.
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EXPEDIENTE 088-2017/CEB
I. ANTECEDENTES
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EXPEDIENTE 088-2017/CEB
1
Sobre el particular, de lo expuesto en la Resolución 0455-2017/CEB-INDECOPI, se observa que, a criterio de la
Comisión, la materialización de la exigencia de presentar el certificado negativo de antecedentes penales (original),
contemplada en el numeral 2 del artículo 112 del Reglamento de la Ley 29016, quedó derogada por el Decreto
Legislativo 1246, por lo que dicho órgano declaró la sustracción de la materia respecto de dicha medida impuesta por
el Ministerio, lo cual no fue materia de apelación.
2
Por otra parte, con relación a la exigencia de las seis (6) fotografías, de lo expuesto en la Resolución 0455-2017/CEB-
INDECOPI, se aprecia que la primera instancia indicó que, según lo informado por el COP y el Ministerio, dos (2) de
aquellas fotos se emplean para identificar al administrado (para el diploma de profesional colegiado y el carné de
colegiatura) por lo que, a consideración de la Comisión, están en el supuesto de excepción contemplado en el numeral
46.1.14 del artículo 46 del TUO de la LPAG, al tratarse de un asunto de índole personal, por lo que declaró concluido
el procedimiento en dicho extremo, lo cual no ha sido materia de impugnación.
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3
La Comisión sustentó su pronunciamiento en los siguientes fundamentos:
(i) Respecto a la exigencia de presentar el certificado negativo de antecedentes penales (original) indicó que aquella
contraviene el numeral 47.1.1 del artículo 47 del TUO de la LPAG que prohíbe a las entidades solicitar documentos
originales o legalizados en lugar de copias simples; se permite, en determinados casos, la presentación de
declaraciones juradas.
(ii) Con relación a la exigencia de presentar traducción oficial del título profesional de cirujano dentista en caso sea
otorgado en idioma diferente al español, señaló que transgrede el numeral 47.1.2 del TUO de la LPAG que prohíbe
que las entidades exigir de traducciones oficiales en lugar de traducciones simples con la indicación y suscripción
de quien oficie de traductor debidamente identificado, siendo que no se advierte que para colegiarse, el profesional
tenga la opción de presentar una traducción simple en lugar de una oficial.
(iii) Sobre la exigencia de presentar cuatro (4) fotografías tamaño pasaporte a color, indicó que no se sujeta al supuesto
de excepción establecido en el numeral 46.1.4 del artículo 46 del TUO de la LPAG, al no estar destinadas a ser
utilizadas para una autorización de índole personal o para identificar al administrado sino –para uso administrativo
como registro o archivo, por lo que transgreden lo dispuesto en dicho dispositivo legal. Cabe precisar que si bien
originalmente se inició el procedimiento respecto a la exigencia de seis (6) fotografías, la primera instancia
determinó que solo dos (2) de aquellas) se subsumen en dicha excepción.
(iv) Respecto a la exigencia de rendir y aprobar el examen de suficiencia profesional se anotó que el COP no sustentó
cual ley lo faculta para imponer dicha exigencia. Así, de una revisión de la Ley 15251 -modificada por Ley 29016-
y del artículo 112 del Reglamento, no se aprecian las competencias a favor del COP para crear requisitos ni que
este se encuentre facultado para exigir el requisito en cuestión. Además, de acuerdo con el inciso 1.1 del artículo
IV del Título Preliminar del TUO de la Ley 27444 y el inciso 4 del artículo 84 de dicha ley, las entidades deben
actuar dentro de sus facultades y abstenerse de exigir el cumplimiento de requisitos sin sustento legal.
Asimismo, el requisito cuestionado contraviene el inciso 1.5 del Título Preliminar del TUO de la LPAG y el artículo
11 del Decreto Legislativo 757, al ser aplicable a los profesionales que obtuvieron su título profesional en el
extranjero y no a aquellos que lo obtuvieron en el país.
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(i) El numeral 47.1.2 del artículo 47 del TUO de la Ley 27444, en razón de
su jerarquía, determinó que la exigencia de presentar una traducción
oficial del título profesional, contemplado en el Reglamento de la Ley
29016, sea inaplicable y por tanto inválido. En consecuencia, no existiría
barrera burocrática ilegal o carente de razonabilidad.
(iii) Por lo anterior, no se advierte que haya impuesto alguna medida que
constituya una barrera burocrática ilegal y/o carente de razonabilidad.
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10. Al respecto, de acuerdo con el artículo 16 del Decreto Legislativo 1033, Ley de
Organización y Funciones del Indecopi señala que la Sala podrá denegar la
solicitud de audiencia de informe oral mediante una decisión debidamente
fundamentada4 por lo que la citación a informe oral es una potestad y no una
obligación.
12. En esa misma línea, el artículo 30 del Decreto Legislativo 1256, Ley de
Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas (en adelante, Decreto
4
DECRETO LEGISLATIVO 1033. LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL INDECOPI
Artículo 16.- Audiencia de informe oral ante las Salas del Tribunal
16.1 Las Salas del Tribunal podrán convocar a audiencia de informe oral, de oficio o a pedido de parte. En este segundo
caso, podrán denegar la solicitud mediante decisión debidamente fundamentada.
16.2 Las audiencias son públicas, salvo que la Sala considere necesario su reserva con el fin de resguardar la
confidencialidad que corresponde a un secreto industrial o comercial, o al derecho a la intimidad personal o familiar, de
cualquiera de las partes involucradas en el procedimiento administrativo.
16.3 Las disposiciones del presente artículo serán aplicables a las solicitudes de informe oral presentadas ante las
Comisiones.
5
SENTENCIA EMITIDA EL 16 DE ENERO DE 2013 EN EL MARCO DEL EXPEDIENTE 01147-2012-PA/TC
“18. Sobre el particular es importante precisar que el recurrente cuestiona el hecho de que se le haya privado o impedido
ejercer su derecho de defensa por medio del informe oral; sin embargo, ello no constituye una vulneración de este
derecho constitucional toda vez que no significó un impedimento para el ejercicio del derecho de defensa del recurrente,
ya que este Colegiado en reiterada jurisprudencia se ha pronunciado a este respecto manifestando que en los
supuestos en que el trámite de los recursos sea eminentemente escrito, no resulta vulneratorios del derecho de defensa
la imposibilidad del informe oral; dado que el accionante ha podido presentar sus alegatos por escrito a fin de sustentar
su impugnación. En consecuencia, no se ha producido vulneración alguna del derecho constitucional de defensa del
recurrente. Por lo que este extremo de la demanda debe ser desestimado en aplicación, a contrario sensu, del artículo
2º del Código Procesal Constitucional.”
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Legislativo 1256), señala que la Sala se encuentra facultada para citar a una
audiencia de informe oral, a las partes de un procedimiento sometido a su
competencia. Ello con el objeto de contar con mayores elementos para resolver
la cuestión controvertida6.
14. En tal sentido, dado que esta Sala cuenta con los elementos suficientes para
emitir un pronunciamiento definitivo sobre la materia controvertida, no resulta
necesario convocar a una audiencia de informe oral. Por ende, corresponde
denegar la solicitud de uso de la palabra formulada por el Ministerio.
6
DECRETO LEGISLATIVO 1256. LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 30.- Informe oral
En cualquier etapa del procedimiento, ya sea a pedido de parte o de oficio, la Comisión o la Sala, de ser el caso, puede
citar a las partes a audiencia de informe oral con el objeto de contar con mayores elementos para resolver la cuestión
controvertida.
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(iii) La exigencia de presentar cuatro fotografías tamaño pasaporte a color, impuesta por
el Ministerio de Salud y el Colegio Odontológico del Perú como requisito para la
tramitación del procedimiento de colegiatura, contenida en el numeral 5 del artículo
112 del Decreto Supremo 014-2008-SA, Reglamento de la Ley 29016 y en el Texto
Único de Procedimientos Administrativos del Colegio Odontológico del Perú
aprobado por el Consejo Administrativo Nacional, publicado en su portal web
institucional.
(iv) La exigencia a los cirujanos dentistas con títulos extranjeros de rendir y aprobar el
Examen de Suficiencia Profesional, impuesta por el Colegio Odontológico del Perú
para tramitar el procedimiento de colegiatura, contenida en el Texto Único de
Procedimientos Administrativos del Colegio Odontológico del Perú aprobado por el
Consejo Administrativo Nacional y por su acuerdo de consejo, publicado en su portal
web institucional.
(…)
RESUELVE:
Primero: conceder el recurso de apelación interpuesto por el Colegio Odontológico del
Perú contra la Resolución N° 0455-2017/CEB-INDECOPI, que se concede con efecto
suspensivo.
(…)
(Subrayado agregado)
I. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
1. Que habiendo signo notificados con fecha 21 de agosto de 2017 con la Resolución N°
0455-2017/CEB-INDECOPI del 15 de agosto de 2017, mediante la cual la Comisión
resuelve declarar barreras burocráticas en el proceso de oficio seguido contra mi
representada, dentro del plazo y oportunidad, formulamos Recurso de Apelación por los
argumentos que paso a exponer:
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5. Que sostenemos lo anterior, por cuanto enfatizamos que nos encontramos facultados
constitucional y legalmente para constituir gravámenes para la incorporación de
gravámenes a los Cirujanos Dentistas que deseen ejercer la odontología en el Perú.
(…)
EN CONCLUSIÓN: Que, queda claro que el COP está facultado legalmente para exigir
que los profesionales de Odontología titulados cumplan con ciertos requisitos para su
colegiatura y que en el caso de los odontólogos graduados en el extranjero, rindan un
examen de suficiencia profesional justamente en harás de poder cumplir su mandato
legal de garantizar la idoneidad de la prestación del servicio y de denunciar el ejercicio
ilegal de la profesión.
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18. Sin embargo, tal como se aprecia del numeral 15 del presente pronunciamiento,
la Secretaría Técnica de la Comisión, a través de la Resolución 0535-
2017/STCEB-INDECOPI del 31 de agosto de 2017, dispuso que se conceda la
apelación interpuesta por el COP, respecto de todos los extremos en los que
se declaró la ilegalidad de las barreras burocráticas contempladas en el
TUPA del COP, publicado en su portal web institucional, sobre las cuales la
Secretaría Técnica de la Comisión inició de oficio el presente procedimiento.
19. Al respecto, el artículo 10 del Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General (en adelante, TUO de la LPAG),
contempla como una de las causales de nulidad, el defecto en alguno de los
requisitos de su validez, entre los que se encuentra el objeto o contenido7, el
cual debe determinarse de manera precisa de forma tal que sus efectos sean
delimitados de manera inequívoca.
20. Adicionalmente, el numeral 5.4 del artículo 5 de la citada norma8 dispone que el
objeto o contenido del acto administrativo debe comprender todas las
cuestiones de hecho y derecho planteadas por los administrados.
7
DECRETO SUPREMO 006-2017-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444 - LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 10.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
(…)
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservación del acto a que se refiere el Artículo 14.
(...)
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21. De manera explicativa es pertinente anotar que el Código Procesal Civil regula
el principio de congruencia procesal9, el cual deriva del derecho al debido
proceso10 e impone la obligación del juzgador de fallar según lo alegado por las
partes.
25. Por ello, en aplicación de la causal de nulidad prevista en el numeral 10.2 del
9
De forma ilustrativa conviene traer a colación lo señalado por el Código Procesal Civil respecto al deber de congruencia:
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27. Por ende, esta Sala debe dejar constancia que quedaron consentidos el resto
de los extremos de la Resolución 0455-2017/CEB-INDECOPI a través de los
cuales se declararon ilegales las demás barreras burocráticas contenidas en el
TUPA del COP (publicado en su portal institucional y aplicadas por este
último13), sobre las cuales la Secretaría Técnica de la Comisión inició de oficio
el presente procedimiento.
12
Ver pie de página 7.
13
Es decir, los extremos que declararon ilegales las siguientes barreras burocráticas impuestas por el COP:
(i) La exigencia de presentar el certificado negativo de antecedentes penales (original), como requisito para la
tramitación del procedimiento de colegiatura, contenida en el Texto Único de Procedimientos Administrativos (en
adelante, TUPA) del COP aprobado por el Consejo Administrativo Nacional publicado en su portal web
institucional.
(ii) La exigencia de presentar la traducción oficial del título profesional de cirujano dentista en caso sea otorgado en
idioma diferente al español, como requisito para la tramitación del procedimiento de colegiatura, contenida en el
TUPA del COP aprobado por el Consejo Administrativo Nacional, publicado en su portal web institucional.
(iii) La exigencia de presentar cuatro (4) fotografías tamaño pasaporte a color, como requisito para la tramitación del
procedimiento de colegiatura, contenida en el TUPA del COP aprobado por el Consejo Administrativo Nacional,
publicado en su portal web institucional.
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DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 29.- Plazo para la presentación de descargos
29.1. La entidad denunciada podrá formular sus descargos en un plazo de cinco (5) días hábiles, contados a partir de
la notificación de la resolución que admite a trámite la denuncia o inicia el procedimiento de oficio. Este plazo puede
ser prorrogado a criterio de la Secretaría Técnica de la Comisión por una sola vez y por el término máximo de diez (10)
días hábiles adicionales, contados desde el vencimiento del plazo originalmente otorgado.
29.2. En sus descargos, la entidad debe:
(…)
c. Comunicar sobre la derogación y/o modificación de la barrera burocrática cuestionada denunciada y/o la inaplicación
de la misma al denunciante en caso la barrera burocrática se encuentre materializada en un acto administrativo o
actuación material. Esta obligación se mantiene a lo largo de la tramitación del procedimiento. La entidad debe presentar
los documentos que acrediten sus afirmaciones.
29.3. Cuando se presente el supuesto del literal c, la Comisión o la Sala, de ser el caso, declara la sustracción de la
materia controvertida, disponiendo el archivo del expediente, incluso si se trata de un procedimiento sancionador.
(El Subrayado es añadido)
15
CÓDIGO PROCESAL CIVIL
Primera Disposición Complementaria Final
Las disposiciones de este Código se aplican supletoriamente a los demás ordenamientos procesales, siempre que sean
compatibles con su naturaleza.
16
CÓDIGO PROCESAL CIVIL
Artículo 321. Conclusión del proceso sin declaración sobre el fondo
Concluye el proceso sin declaración sobre el fondo cuando:
1.- Se sustrae la pretensión del ámbito jurisdiccional.
(…)
17
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 3.- Definiciones
Para efectos de la presente ley, debe tenerse en cuenta las siguientes definiciones:
3. Barrera burocrática: exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido a
condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el mercado y/o que
puedan afectar a administrados en la tramitación de procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios
que garantizan la simplificación administrativa. La sola calidad de exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro
no implica necesariamente su carácter ilegal y/o su carencia de razonabilidad.
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respecto del acto administrativo o actuación material18 que la establece (la cual
presenta efectos jurídicos individuales o individualizables en el administrado), o
con relación a la disposición normativa que la contiene (cuya eficacia es
aplicable a una diversidad de destinatarios)19.
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35. Sobre el particular, cabe considerar que la barrera burocrática bajo análisis se
encuentra comprendida en el TUPA del COP aprobado por el Consejo
Administrativo Nacional y por acuerdo de consejo, publicado en su portal web
institucional. Así pues, lo que contenga la citada página web (requisitos,
procedimientos, derechos de trámite) resultaba exigible a una diversidad de
ciudadanos en razón de su carácter oficial21.
37. Al respecto, de una reciente revisión del portal web institucional del COP se
aprecia que en aquel consta en su actual TUPA (denominado “TUPA 2018”), el
cual contiene los procedimientos y requisitos exigibles para obtener la
colegiatura respectiva22.
38. Entre los requerimientos para la colegiatura (incluyendo, los solicitados para
aquellos titulados en el extranjero), no se observa que se consigne la exigencia
de rendir y aprobar el Examen de Suficiencia Profesional.
21
LEY 29091 LEY QUE ESTABLECE LA PUBLICACIÓN DE DIVERSOS DISPOSITIVOS LEGALES EN EL PORTAL
DEL ESTADO PERUANO Y EN PORTALES INSTITUCIONALES
Artículo 5.- Valor oficial de la información
La información contenida en el Portal del Estado Peruano y en los Portales Institucionales tiene carácter y valor oficial.
22
Ver http://www.cop.org.pe/wp-content/uploads/2018/08/TUPA-2018.actualizado-21-de-agosto.pdf (introducida al
presente expediente mediante Razón de Secretaría del 23 de octubre de 2018)
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39. En tal sentido, dado que el TUPA 2018 del COP publicado en su respectivo
portal web institucional ya no contempla la mencionada exigencia, la barrera
burocrática bajo análisis en el presente acápite ha dejado de ser aplicable a los
ciudadanos.
42. Por otra parte, atendiendo a que esta Sala no ha emitido un pronunciamiento
de fondo sobre la materia controvertida, carece de objeto pronunciarse sobre
los argumentos esbozados ante esta instancia por el COP.
III.4. Respecto a la exigencia de presentar una traducción oficial del título profesional
y la obligación de presentar cuatro (4) fotografías tamaño pasaporte, contenidas
en el Reglamento de la Ley 29016
III.4.1. Delimitación de las barreras burocráticas que serán materia de análisis en esta
instancia
45. Al respecto, cabe indicar que tanto la exigencia de presentar la traducción oficial
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47. Siendo así, este Colegiado advierte que los referidos requisitos -cuya
declaración de ilegalidad ha sido materia de apelación por parte del Ministerio-
califican como barreras burocráticas, de conformidad con la definición
contemplada en el numeral 3 del artículo 3 del Decreto Legislativo 125624.
48. En apelación, el Ministerio alegó que el numeral 47.1.2 del artículo 47 del TUO
de la LPAG, en razón de su jerarquía superior, determinó que la exigencia de
presentar una traducción oficial del título profesional, contemplada en el
Reglamento de la Ley 29016, sea inaplicable y por tanto inválida, por lo que no
existiría alguna barrera burocrática ilegal o carente de razonabilidad.
49. Sobre el particular, cabe indicar que la regla prevista en el dispositivo antes
aludido ya se encontraba en la versión primigenia Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General25, publicada en el diario oficial “El
23
La simplificación administrativa implica, por una parte, balancear entre la necesidad de utilizar procedimientos
administrativos como una fuente de información y herramienta para implementar políticas públicas y, por otra parte,
reducir las intervenciones y requisitos solicitados para cumplir con dichos procedimientos (OECD/OCDE, 2009, p.6).
24
DECRETO LEGISLATIVO 1256. LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 3.- Definiciones
Para efectos de la presente ley, debe tenerse en cuenta las siguientes definiciones:
(…)
3. Barrera burocrática: exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido a
condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el mercado y/o que
puedan afectar a administrados en la tramitación de procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios
que garantizan la simplificación administrativa. La sola calidad de exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro
no implica necesariamente su carácter ilegal y/o su carencia de razonabilidad.
25
LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL (ANTES DE LA MODIFICACIÓN DEL
DECRETO LEGISLATIVO 1272)
Artículo 41.- Documentos
41.1. Para el cumplimiento de los requisitos correspondientes a los procedimientos administrativos, las entidades están
obligadas a recibir los siguientes documentos e informaciones en vez de la documentación oficial, a la cual reemplazan
con el mismo mérito probatorio:
(…)
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50. En tal sentido, no se advierte que se configure el supuesto en el que una norma
–cuya entrada en vigencia sea posterior a la imposición del requisito consistente
en la traducción oficial del título profesional- haya determinado la supresión del
referido requisito contemplado en el Reglamento de la Ley 29016. Por ende, se
debe desestimar lo alegado por el Ministerio, en este extremo.
52. Al respecto, se debe señalar que -tal como se indicó de los numerales 45 al 47
de esta resolución- la exigencia de presentar cuatro (4) fotografías tamaño
pasaporte es un requisito contemplado en una disposición impuesto por una
entidad de la Administración Pública (en este caso, el Ministerio)26 y se prevé
para la tramitación del procedimiento administrativo de obtención de
colegiatura, lo cual determina que sea pasible de afectar las normas de
simplificación administrativa.
41.1.2 Traducciones simples con la indicación y suscripción de quien oficie de traductor debidamente identificado, en
lugar de traducciones oficiales.
(…)
26
DECRETO SUPREMO 0064-2017-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444-LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL.
TÍTULO PRELIMINAR
Artículo I. Ámbito de aplicación de la ley
La presente Ley será de aplicación para todas las entidades de la Administración Pública.
Para los fines de la presente Ley, se entenderá por “entidad” o “entidades” de la Administración Pública:
1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Públicos;
2. El Poder Legislativo;
3. El Poder Judicial;
4. Los Gobiernos Regionales;
5. Los Gobiernos Locales;
6. Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes confieren autonomía.
7. Las demás entidades, organismos, proyectos especiales, y programas estatales, cuyas actividades se realizan en
virtud de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho público,
salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro régimen; y,
8. Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o ejercen función administrativa, en
virtud de concesión, delegación o autorización del Estado, conforme a la normativa de la materia.
Los procedimientos que tramitan las personas jurídicas mencionadas en el párrafo anterior se rigen por lo dispuesto
en la presente Ley, en lo que fuera aplicable de acuerdo a su naturaleza privada.
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53. En ese sentido, este Colegiado aprecia que la exigencia de presentar cuatro (4)
fotografías tamaño pasaporte constituye una barrera burocrática cuya ilegalidad
y/o carencia de razonabilidad es susceptible de ser analizada en el marco de
un procedimiento de eliminación de barreras burocráticas. Por ende, no
corresponde amparar lo alegado por el Ministerio, en este punto.
54. Ahora bien, dado que los requisitos que serán objeto de examen por esta Sala
están contenidos en una disposición administrativa, la evaluación de legalidad
de las barreras burocráticas a ser analizadas se realizará teniendo en cuenta el
marco jurídico vigente a la emisión del presente pronunciamiento. Ello pues
dicha medida está contenida en una norma, y por tanto, su eficacia subsiste
mientras continúe formando parte del ordenamiento jurídico, con el cual es
indispensable que guarde concordancia en virtud del principio de legalidad27.
27
A modo de ejemplo, véase los siguientes pronunciamientos emitidos por la Sala Especializada en Eliminación de
barreras burocráticas: Resolución 221-2018/SEL-INDECOPI del 12 de julio de 2018, la Resolución 303-2018/SEL-
INDECOPI del 13 de septiembre de 2018, la Resolución 338-2018/SEL-INDECOPI del 15 de octubre de 2018, entre
otras.
DECRETO SUPREMO 006-2017-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia
de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad. - Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
28
DECRETO LEGISLATIVO 1256. DECRETO LEGISLATIVO QUE APRUEBA LA LEY DE PREVENCIÓN Y
ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 6. - Atribuciones de las autoridades en materia de eliminación de barreras burocráticas
6.1. De la Comisión y la Sala
La Comisión y la Sala en segunda instancia, son competentes para conocer los actos administrativos, disposiciones
administrativas y actuaciones materiales, incluso del ámbito municipal o regional, que impongan barreras burocráticas
ilegales y/o carentes de razonabilidad. Asimismo, son competentes para velar por el cumplimiento de las disposiciones
sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N° 283, 668, 757 y el artículo 61 del Texto Único Ordenado
de la Ley de Tributación Municipal, así como las normas reglamentarias pertinentes, o las normas que las sustituyan.
Ninguna otra entidad podrá arrogarse estas facultades. Sus resoluciones son ejecutables cuando hayan quedado
consentidas o sean confirmadas por la Sala, según corresponda de conformidad con lo establecido en el artículo 32 de
la presente Ley.
La Sala es la única autoridad administrativa que puede conocer y resolver las apelaciones interpuestas contra las
resoluciones emitidas por la Comisión, conforme a los supuestos señalados en el artículo 32 de la presente ley, salvo
en el procedimiento sancionador por incumplimiento de mandato regulado en el artículo 34, en cuyo caso la Comisión
se constituye como instancia única en sede administrativa.
Mediante resolución la Comisión o la Sala, de ser el caso, ordena la inaplicación de las barreras burocráticas a las que
hace referencia la presente ley.
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EXPEDIENTE 088-2017/CEB
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RESOLUCIÓN 0347-2018/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 088-2017/CEB
análisis de razonabilidad32.
III.3.2. Sobre la exigencia de presentar una traducción oficial del título profesional
contenida en el Reglamento de la Ley 29016
21/31
RESOLUCIÓN 0347-2018/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 088-2017/CEB
de dicha ley prevé como una de sus funciones rectoras el dictado de normas y
lineamientos técnicos para la adecuada ejecución y supervisión de las políticas
nacionales y sectoriales, la gestión de los recursos del sector; así como para el
otorgamiento y reconocimiento de derechos, fiscalización, sanción y ejecución
coactiva en las materias de su competencia. Adicionalmente, el artículo 7 del
referido cuerpo legal comprende como una de sus funciones específicas la
promoción y participación en el desarrollo y fortalecimiento de las capacidades
y competencias de los recursos humanos en salud34.
59. Por otra parte, la Tercera Disposición Transitoria y Final de la Ley 29016, Ley
que modifica, adiciona y deroga diversos artículos de la Ley 15251, Ley que
crea el Colegio Odontológico del Perú (en adelante, Ley 29016) establece que
el Poder Ejecutivo (el Ministerio) dictará el Reglamento en coordinación con el
Colegio Odontológico del Perú35.
61. Por otra parte, se aprecia que el requisito ha sido impuesto a través de un
decreto supremo debidamente aprobado y publicado en el diario oficial “El
Peruano” el 25 de junio de 2008. Por tanto, cabe concluir que la imposición de
aquel cumple con las formalidades y procedimientos exigibles por ley36.
34
DECRETO LEGISLATIVO 1161. LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DE SALUD
Artículo 7.- Otras Funciones Específicas
En el marco de sus competencias, el Ministerio de Salud cumple las siguientes funciones específicas:
(…)
e) Promover y participar en el desarrollo y fortalecimiento de las capacidades y competencias de los recursos humanos
en salud.
35
LEY 29016. LEY QUE MODIFICA, ADICIONA Y DEROGA DIVERSOS ARTÍCULOS DE LA LEY 15251, LEY QUE
CREA EL COLEGIO ODONTOLÓGICO DEL PERÚ
DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y FINALES
(…)
TERCERA. - Reglamentación
El Poder Ejecutivo reglamentará la presente Ley, en coordinación con el Colegio Odontológico del Perú, en el plazo no
mayor de sesenta (60) días.
36
LEY 29158. LEY ORGÁNICA DEL PODER EJECUTIVO
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63. Al respecto, el numeral 47.1.2 del artículo 47 del referido cuerpo legal señala
que las entidades se encuentran obligadas a recibir traducciones simples con
la indicación y suscripción de quien oficie de traductor, en lugar de traducciones
oficiales. Por tanto, se encuentra prohibido a toda autoridad administrativa exigir
a los administrados, como requisitos de tramitación, la presentación de
traducciones oficiales37.
64. En el presente caso, se advierte que el artículo 112 del Reglamento de la Ley
29016, incorpora como requisito para la tramitación del procedimiento de
colegiatura, para el supuesto en el que el título profesional se encuentre en
idioma diferente al español, la obligación de presentar copias del título
profesional traducidas por traductor oficial colegiado38.
65. En ese sentido, se aprecia que el Ministerio, con la imposición del referido
requisito requiere a los ciudadanos interesados que en la tramitación del
procedimiento para la obtención de la colegiatura ante el COP, deban recabar
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67. De ello es posible colegir que queda a libertad del administrado, si lo estima
pertinente, optar por la presentación de traducciones oficiales para la
tramitación de un procedimiento. No obstante, los entes administrativos están
impedidos por ley de requerirlo, como requisito indispensable para tramitar un
procedimiento, evitándose así la imposición de cargas innecesarias para el
ciudadano.
68. Por todo lo anterior, esta Sala concluye que la exigencia del requisito que
requiere la obtención de una traducción oficial del título profesional ( para luego
reproducirlo), contenida en el artículo 112 del Reglamento de la Ley 29016,
transgrede lo dispuesto en el numeral 47.1.2. del artículo 47 del TUO de la
LPAG, constituye una barrera burocrática ilegal.
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EXPEDIENTE 088-2017/CEB
72. Al respecto, el numeral 46.1.4 del artículo 46 del TUO de la LPAG contempla
que, para el inicio, prosecución o conclusión de todo procedimiento, las
entidades administrativas quedan prohibidas de solicitar a los administrados la
presentación de información o documentación que contenga fotografías
personales, salvo en lo concerniente a la obtención de documentos de
identidad, pasaporte o licencias y/o autorizaciones de índole personal, por
razones de seguridad nacional y seguridad ciudadana40.
74. En el presente caso, se aprecia que el numeral 5 del artículo 112 del
Reglamento de la Ley 29016, incluye entre los requisitos para la tramitación del
procedimiento de colegiatura, la exigencia de presentar cuatro (4) fotografías
para la tramitación del procedimiento respectivo 41.
40
DECRETO SUPREMO 006-2017-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 46.- Documentación prohibida de solicitar
46.1 Para el inicio, prosecución o conclusión de todo procedimiento, común o especial, las entidades quedan prohibidas
de solicitar a los administrados la presentación de la siguiente información o la documentación que la contenga:
(…)
46.1.4 Fotografías personales, salvo para obtener documentos de identidad, pasaporte o licencias o autorizaciones de
índole personal, por razones de seguridad nacional y seguridad ciudadana. Los administrados suministrarán ellos
mismos las fotografías solicitadas o tendrán libertad para escoger la empresa que las produce, con excepción de los
casos de digitalización de imágenes.
41
DECREO SUPREMO 014-2008-SA. REGLAMENTO DE LA LEY 29016, LEY QUE MODIFICA, ADICIONA Y DEROGA
DIVERSOS ARTÍCULOS DE LA LEY 15251, LEY QUE CREA EL COLEGIO ODONTOLÓGICO DEL PERÚ
Artículo 112.- De la incorporación de los miembros ordinarios.
El Cirujano Dentista para inscribirse en el COP, presentará al Consejo Administrativo Regional de su domicilio, la
solicitud escrita en duplicado pidiendo su incorporación conforme los siguientes requisitos:
(…)
5. Presentar seis (06) fotografías tamaño pasaporte a color.
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75. En tal sentido, esta Sala observa que el Ministerio, pese a la prohibición antes
indicada, exige cuatro (4) fotografías personales (tamaño pasaporte y a color)
para la tramitación del procedimiento respectivo para la obtención colegiatura
ante el COP, siendo que dicha entidad no ha acreditado que se encuentre en
alguno de los supuestos de excepción señalados en el numeral 46.1.4 del TUO
de la LPAG.
76. En efecto, si bien ante esta instancia no se indicó sustento alguno que permita
evidenciar que la exigencia del mencionado requisito se subsume en la referida
excepción, durante la tramitación del presente procedimiento ante la Comisión,
el Ministerio alegó que el destino de las cuatro (4) fotografías bajo análisis eran
solamente su inclusión en el acervo documentario (para su empleo en el registro
y archivo), así como para una data preventiva en caso de error en el diploma42.
78. De ahí pues que, se encuentra proscrito por ley la exigibilidad de fotografías
personales, que no tengan como finalidad alguno de los supuestos de
excepción que justificarían la imposición de la obligación de presentar aquellas.
79. Por ello, esta Sala concluye que la exigencia de presentar cuatro (4) fotografías,
como requisito para la tramitación de la colegiatura ante el COP, contenida en
el numeral 5 del artículo 112 del Reglamento de la Ley 29016, contraviene lo
dispuesto en el numeral 46.1.4 del TUO de la LPAG. Por ende, configura la
imposición de una barrera burocrática ilegal.
(…)
Al respecto es necesario recordar que ante instancia el Ministerio interpuso recurso de apelación contra la Resolución
0455-2017/CEB-INDECOPI únicamente en el extremo que declaró barrera burocrática ilegal la exigencia de cuatro (4)
de las seis (6) fotografías originalmente contempladas en el Reglamento de la Ley 29016. Por tanto, el análisis
efectuado en el presente acápite se ciñe a la obligación de presentar las referidas cuatro (4) fotografías.
42
El 15 de agosto de 2017, el Ministerio informó que las cuatro (4) fotografías bajo análisis serían utilizadas conforme al
siguiente detalle: Una (1) fotografía para archivo central, una (1) fotografía por prevención de error en el diploma de
colegiatura y dos (2) fotografías para el archivo del colegio regional de odontólogos. (Cabe señalar que las otras dos
(2) fotografías que no han sido materia de examen por esta Sala de distribuyeron de la siguiente forma: 01 fotografía
para la ficha de carné y 01 fotografía para el diploma de la colegiatura.
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EXPEDIENTE 088-2017/CEB
82. De acuerdo con el numeral 8.1 del artículo 844 del Decreto Legislativo 1256, dado
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DECRETO LEGISLATIVO 1256, DECRETO LEGISLATIVO QUE APRUEBA LA LEY DE PREVENCIÓN Y
ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 14.- Análisis de legalidad
(…)
14.2. Si la Comisión o la Sala, de ser el caso, determina la ilegalidad de la barrera burocrática por la razón señalada en
el literal a. puede declarar fundada la denuncia o el procedimiento iniciado de oficio según sea el caso, sin que sea
necesario evaluar los aspectos indicados en los literales b. y c.; y así sucesivamente.
14.3. Si se determina la ilegalidad por alguna de las razones mencionadas en el párrafo precedente, no es necesario
que la Comisión o la Sala continúe con el análisis de razonabilidad. En el mismo sentido, si la Comisión o la Sala
desestima que la barrera burocrática sea ilegal, procede con el análisis de razonabilidad cuando se cumpla la condición
establecida en el artículo 15.
44
DECRETO LEGISLATIVO 1256. DECRETO LEGISLATIVO QUE APRUEBA LA LEY DE PREVENCIÓN Y
ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS.
Artículo 8.- De la inaplicación con efectos generales de barreras burocráticas ilegales contenidas en
disposiciones administrativas
8.1. Cuando en un procedimiento iniciado a pedido de parte o de oficio, la Comisión o la Sala, declare la ilegalidad de
barreras burocráticas materializadas en disposiciones administrativas, dispone su inaplicación con efectos generales.
(…)
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RESOLUCIÓN 0347-2018/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 088-2017/CEB
83. Debe precisarse que, conforme al numeral 8.3 del artículo 8 de la misma ley 45,
el mandato de inaplicación con carácter general surtirá efectos a partir del día
siguiente de publicado un extracto de la presente resolución en el diario oficial
“El Peruano”, sobre el que debe destacarse que tal publicación se ajustará a lo
previsto en la Directiva 002-2017/DIRCOD-INDECOPI, aprobada mediante
Resolución de la Presidencia del Consejo Directivo del Indecopi 019-2017-
INDECOPI/COD.
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DECRETO LEGISLATIVO 1256. DECRETO LEGISLATIVO QUE APRUEBA LA LEY DE PREVENCIÓN Y
ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS.
Artículo 8.- De la inaplicación con efectos generales de barreras burocráticas ilegales contenidas en
disposiciones administrativas
(…)
8.3. La inaplicación con efectos generales opera a partir del día siguiente de publicado el extracto de la resolución
emitida por la Comisión o la Sala, de ser el caso, en el diario oficial “El Peruano”. La orden de publicación será emitida
por el Indecopi hasta el décimo día hábil después de notificada la resolución respectiva. Si con posterioridad, algún
funcionario, servidor público o cualquier persona que ejerza función administrativa por delegación, bajo cualquier
régimen laboral o contractual, en la entidad que fuera denunciada, aplica las barreras burocráticas declaradas ilegales
en la resolución objeto de publicación, puede ser sancionado de acuerdo con lo establecido en el artículo 34 de la
presente ley.
46
DECRETO LEGISLATIVO 1256. LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 43. - Medidas correctivas
La Comisión o la Sala, de ser el caso, puede ordenar y/o conceder las siguientes medidas correctivas:
(…)
2. Que las entidades informen a los ciudadanos acerca de las barreras burocráticas declaradas ilegales y/o carentes
de razonabilidad mediante las resoluciones de la Comisión que hayan agotado la vía administrativa y/o las resoluciones
de la Sala, como medida complementaria.
Artículo 44.- Forma de implementación y plazo para el cumplimiento de las medidas correctivas:
(…)
44.2. En el caso de la medida correctiva señalada en el inciso 2. del artículo precedente, el plazo máximo con el que
cuenta la entidad es de cinco (5) días hábiles. Las entidades pueden emplear medios de comunicación tanto físicos
como virtuales que estén disponibles para todo administrado y/o agente económico que acuda al área de trámite
documentario, así como el portal de la entidad.
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QUINTO: dejar sin efecto el mandato de inaplicación con efectos generales ordenado
en el Tercer punto resolutivo de la Resolución 0455-2017/CEB-INDECOPI del 15 de
agosto de 2017, así como las demás medidas dispuestas en los puntos resolutivos
Segundo y Quinto de la referida resolución, en lo concerniente a la exigencia de
rendir y aprobar el Examen de Suficiencia Profesional para tramitar el procedimiento
de colegiatura señalado en el punto resolutivo que antecede.
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(ii) La exigencia de presentar cuatro (4) fotografías tamaño pasaporte a color, como
requisito para la tramitación del procedimiento de colegiatura, contenida en el
numeral 5 del artículo 112 del Decreto Supremo 014-2008-SA, Reglamento de
la Ley 29016, Ley que modifica, adiciona y deroga diversos artículos de la Ley
15251, Ley que crea el Colegio Odontológico del Perú.
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