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CI-04
SECRETARIO: Cuba Ñavincopa Wily
Dawis
ESCRITO : Nº correlativo
I.- PETITORIO.-
POR LO EXPUESTO:
Huancayo; 20 de agosto
del 2014.
EXPEDIENTE : 2378-2012-0-1501-
JR-LA-01.
SECRETARIO: Yupanqui Pérez
Cynthia.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”.
I.- PETITORIO.-
A. RESPECTO A LA SENTENCIA.-
2
Artículo 197.- Valoración de la prueba.-
Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciación
razonada. Sin embargo, en la resolución sólo serán expresadas las valoraciones esenciales y determinantes
que sustentan su decisión.
habiéndose omitido pronunciarse el señor juez respecto a
cada medio probatorio aportado al proceso.
5
Ibídem, (Fundamento 22).
6
Ibídem, (Fundamento 22 cuarto párrafo).
102 de la Organización Internacional del Trabajo (1952),
norma mínima de la Seguridad Social que establece en el, LA
OBLIGACIÓN DE TODO ESTADO MIEMBRO DE
GARANTIZAR A LAS PERSONAS PROTEGIDAS, EL
RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES QUE
CORRESPONDAN EN CASO DE ACCIDENTES DE TRABAJO
O ENFERMEDADES PROFESIONALES, concordante con el
numeral 2) del artículo 12.º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos Sociales y Culturales, en el cual
resaltarse que, de conformidad con el inciso c) que “UNA LAS
MEDIDAS QUE EL ESTADO PERUANO DEBE ADOPTAR A
FIN DE ASEGURAR LA PLENA EFECTIVIDAD DEL
DERECHO AL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, ES
LA PREVENCIÓN Y EL TRATAMIENTO DE LA
ENFERMEDADES PROFESIONALES”. De igual forma en el
párrafo 1 del artículo 25º de la Declaración Universal de
Derechos Humanos se afirma que: “TODA PERSONA TIENE
DERECHO A UN NIVEL DE VIDA ADECUADO QUE LE
ASEGURE, ASÍ COMO A SU FAMILIA, LA SALUD Y EN
ESPECIAL LA ALIMENTACIÓN, EL VESTIDO, LA
VIVIENDA, LA ASISTENCIA MÉDICA Y LOS SERVICIOS
SOCIALES NECESARIOS”, y
el párrafo 1) del artículo 12º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el cual señala
que; “…LOS ESTADOS PARTES RECONOCEN: EL
DERECHO DE TODA PERSONA AL DISFRUTE DEL MÁS
ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD FÍSICA Y MENTAL.
III.- ERROR DE DERECHO.-
POR LO EXPUESTO:
“Interpongo Recurso de
Apelación”
SEÑORA JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO LABORAL
DE LA PROVINCIA DE HUANCAYO.-
I.- PETITORIO.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es Justicia.
Huancayo, 10 de agosto del 2014.
EXPEDIENTE: 2313- 2011-0-1501-
JR-LA-01.
SECRETARIO: Inga Grijalva
Jhaqueline.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso De
Apelación”
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 06 de agosto del 2014.
EXPEDIENTE : 402-2014-0-1513-JP-
CO-01.
ESPECIALISTA: Meza Olivera María
Elisa
ESCRITO : Correlativo
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, en concordancia con el artículo
691° del Código Procesal Civil, recurro ante su judicatura con
la finalidad de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra
el Auto Final N° 0048-2014, de fecha 23 de julio del 2014, la
misma que declaro FUNDADA la demandada, habiéndose
negligentemente, vulnerado los Principios Constitucionales de
TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA, EL DEBIDO
PROCESO Y DERECHO A LA DEFENSA, garantizados en el
artículo 139º incisos 1), 3) y 14) de la Carta Magna de 1993,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior, deberá y REVOCAR el Auto Final 0048-2014
o se declare NULIDAD TOTAL, conforme a los fundamentos
de hecho y derecho que a continuación pasó a esgrimir:
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva conceder el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia
-
9
Código Civil Título Preliminar: Artículo II.- La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un
derecho. (…).
EXPEDIENTE: 01346-2009-0-1501-JR-
CI-02.
SECRETARIA: Medina Hinostroza
Arminda.
ESCRITO : Correlativo.
I.- PETITORIO.-
10
Código Civil Titulo Preliminar Artículo II.- Ejercicio abusivo del derecho
"La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. (…)."
11
Artículo 10°.- Derecho a la Seguridad Social
se debido de aplicar los principios que garantizan los
Derechos Constitucionales, como es el Principio pro homine
cual es un es un principio hermenéutico que al tiempo de
resolver el Derecho en relación a los Derechos Humanos en su
conjunto, como reiteradamente ha señalado la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional, “el Principio Pro Homine implica
que los preceptos normativos se tengan que interpretar del
modo que mejor se optimice el derecho constitucional y se
reconozca la posición preferente de los derechos
fundamentales”12. Así mismo el Principio Pro Debilis, el cual
sirve como pauta interpretativa de los derechos
fundamentales implicados en el presente caso el principio
favor debilis, pro debilis o principio de protección a las
víctimas, que junto con el principio pro homine antes anotado,
configuran el principio de centralidad del ser humano. Este
principio manda que ante situaciones de derechos
fundamentales en conflicto, debe tenerse especial
consideración con aquella parte más débil, en una situación
de inferioridad y no de igualdad con la otra, estas directrices
de preferencia de normas o de interpretación alcanza a ser
aplicable incluso en los casos de duda sobre si se presenta
una situación en que se encuentran en juego derechos
fundamentales u otros derechos, como las que están
acreditados en el presente caso.
El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su
protección frente a las contingencias que precise la ley y para la elevación de su calidad de vida.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es Justicia.
Huancayo, 16 de julio del 2014.
EXPEDIENTE:1234-2011-0-1501-JR-
LA-01-SECRETARIO: Dueñas Hinojosa
Roy.
ESCRITO : correlativo.
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 50 y ss de la Ley
Procesal del Trabajo, concordante con el artículo 364º y ss. Del
Código Adjetivo, recurro ante su judicatura con la finalidad de
interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la resolución
judicial Nº 22 de fecha 22 de junio del 2014, en el extremo
que declara improcedente nuestros pedido de Suspensión del
Proceso, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá revocar y reformándola deberá admitirla nuestro
pedido de Suspensión del Proceso, bajo los Fundamentos de
Hecho y Derecho que pasamos a exponer:
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es Justicia.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es Justicia.
Huancayo, 26 de junio del 2014.
EXPEDIENTE : 891-2002-0-1501-JR-
CI-02.
SECRETARIO: Jesús Santana
Socualaya.
ESCRITO : Correlativo.
I.- PETITORIO.-
ANEXOS.-
ANEXO A.- Copia de Constancia de Pago del año 2007, 2008,
2009, 2010, 2011, 2012, 2013 y 2014, con los cuales acredito
los descuentos ilegales que se vienen realzando. Fjs. 08.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva resolver conforme se
solicita. Es justicia.
13
Ibídem, (Fundamento 22).
EXPEDIENTE : 962-2011-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Roció De La Cruz
Falcón.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”.
I.- PETITORIO.-
C. RESPECTO A LA SENTENCIA.-
14
Artículo 197.- Valoración de la prueba.-
Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciación
razonada. Sin embargo, en la resolución sólo serán expresadas las valoraciones esenciales y determinantes
que sustentan su decisión.
Constitucional, habiéndose erróneamente apartado el señor
Juez de dichos fundamentos vinculante sin justificación
alguna, al manifestar que solamente “RESULTAN IDÓNEOS
PARA ACREDITAR LA ENFERMEDAD PROFESIONAL LOS
CERTIFICADOS MÉDICOS QUE HAN SIDO EXPEDIDO POR
UNA COMISIÓN ESPECIALIZADA”. Pues a simple lectura de
dicha Sentencia Vinculante, el Tribunal Constitucional
estableció textualmente; “(…) Ello no quiere decir que los
exámenes médicos ocupacionales, certificados médicos o
dictámenes médicos expedidos por los entes públicos
competentes no colegiados no tengan plena eficacia
probatoria, SINO QUE EN LOS PROCESOS DE AMPARO YA
NO CONSTITUYEN EL MEDIO PROBATORIO SUFICIENTE E
IDÓNEO PARA ACREDITAR EL PADECIMIENTO DE UNA
ENFERMEDAD PROFESIONAL O EL INCREMENTO DEL
GRADO DE INCAPACIDAD LABORAL, por lo que, de ser el
caso, PUEDEN SER UTILIZADOS COMO MEDIOS
PROBATORIOS EN LOS PROCESOS CONTENCIOSO-
ADMINISTRATIVOS, EN LOS QUE EXISTE UNA ESTACIÓN
PROBATORIA EN LA QUE SE PUEDE DILUCIDAR
AMPLIAMENTE LA IDONEIDAD DEL DOCUMENTO
MÉDICO15 (Énfasis agregados). De los descrito se
desprende que los certificados médicos emitidos por los entes
públicos no colegiados, no constituyen medio probatorio
suficiente en un PROCESO DE AMPARO, pero si pueden ser
15
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 10063-2006-PA/TC LIMA caso GILBERTO MOISÉS
PADILLA MANGO (Segundo párrafo del Fundamento 97).
utilizados como medio probatorio EN UN PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. Bajo dichos criterios
resulta razonable dentro del presente proceso que cualquier
medio de prueba que pueda acredita una Enfermedad
Profesional resulta idóneo; en merito a los artículos 191º16 y
ss. del Código Procesal Civil, en concordancia con los criterios
del Tribunal Constitucional, fundamentos jurídicos que el A
Quo no ha tomado en cuenta, más aun de haberse acreditado
los años de trabajo que origino la Enfermedad Profesional que
adolece, encontrándose acreditada el NEXO CAUSAL de la
enfermedad, quedando acreditado formal y materialmente la
enfermedad, por lo que; el Examen Médico Ocupacional
emitido por el Centro Nacional de Salud Ocupacional y
Protección del Ambiente para la Salud (CENSOPAS), del
Instituto de Salud Ocupacional, de FECHA 10 DE
NOVIEMBRE DE 2005, que determino al actor;
NEUMOCONIOSIS EN PRIMER ESTADIO DE EVOLUCIÓN Y
LEVE HIPOACUSIA BILATERAL, el cual no ha sido materia
de tacha u oposición resulta valido, debiéndose de tomar
como fecha de inicio de la enfermedad (contingencia), el 10
DE NOVIEMBRE DE 2005, como se ha venido reconociendo
en las Salas Mixta de esta ciudad bajo el Principio de Igualdad,
Predictibilidad y Seguridad Jurídica.
16
17
Ibídem, (Fundamento 22).
TERCERO.- Que; así mismo el Tribunal Constitucional ha
establecido: “… que la interpretación que realice todo
órgano jurisdiccional del Estado (o que desempeñe
funciones materialmente jurisdiccionales) para
determinar el contenido constitucionalmente protegido
de los derechos fundamentales, debe estar
obligatoriamente informado por las disposiciones de
los tratados internacionales de derechos humanos y
por la interpretación de las mismas realizada por los
tribunales internacionales sobre derechos humanos a
través de sus decisiones”18. En merito a ello se deberá de
tener en cuenta lo establecido en el artículo 31º del Convenio
102 de la Organización Internacional del Trabajo (1952),
norma mínima de la Seguridad Social que establece en el, LA
OBLIGACIÓN DE TODO ESTADO MIEMBRO DE
GARANTIZAR A LAS PERSONAS PROTEGIDAS, EL
RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES QUE
CORRESPONDAN EN CASO DE ACCIDENTES DE TRABAJO
O ENFERMEDADES PROFESIONALES, concordante con el
numeral 2) del artículo 12.º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos Sociales y Culturales, en el cual
resaltarse que, de conformidad con el inciso c) que “UNA LAS
MEDIDAS QUE EL ESTADO PERUANO DEBE ADOPTAR A
FIN DE ASEGURAR LA PLENA EFECTIVIDAD DEL
DERECHO AL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, ES
LA PREVENCIÓN Y EL TRATAMIENTO DE LA
ENFERMEDADES PROFESIONALES”. De igual forma en el
18
Ibídem, (Fundamento 22 cuarto párrafo).
párrafo 1 del artículo 25º de la Declaración Universal de
Derechos Humanos se afirma que: “TODA PERSONA TIENE
DERECHO A UN NIVEL DE VIDA ADECUADO QUE LE
ASEGURE, ASÍ COMO A SU FAMILIA, LA SALUD Y EN
ESPECIAL LA ALIMENTACIÓN, EL VESTIDO, LA
VIVIENDA, LA ASISTENCIA MÉDICA Y LOS SERVICIOS
SOCIALES NECESARIOS”, y
el párrafo 1) del artículo 12º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el cual señala
que; “…LOS ESTADOS PARTES RECONOCEN: EL
DERECHO DE TODA PERSONA AL DISFRUTE DEL MÁS
ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD FÍSICA Y MENTAL.
POR LO EXPUESTO:
EXPEDIENTE: 01096-2010-0-1501-JR-CI-
06.
SECRETARIA: Edith Perez Juscamaita.
ESCRITO : N° Correlativo.
“INTERPONGO RECURSO DE
APELACIÓN DE SENTENCIA”.
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad del artículo 139º num. 6) de Constitución
Política vigente, en concordancia con el artículo 364º y ss del
Código Adjetivo, recurro por ante su Judicatura con la finalidad
de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia de
fecha 21 de marzo del año 2014, la misma que declaró
INFUNDADA la demanda prescripción adquisitiva y
FUNDADA la demandada de REIVINDICACIÓN, y; que
examinada por el Superior se deberá de declarar NULA la
Sentencia en todos sus extremos, por atentar el Debido
Proceso, Tutela Jurisdiccional Efectiva, a razón de los
fundamentos de hecho y de derecho que paso a expongo:
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
“Interpongo Recurso De
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 27º del Código Procesal
Constitucional, concordante con el artículo 364º y ss. del
Código Adjetivo, recurro ante su judicatura con la finalidad de
interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia N°
062 – 2014, de fecha 08 de abril del 2014, la misma que
declaro INFUNDADA la demanda seguida contra la
Municipalidad Distrital de El Tambo, y que debe ser examinada
por la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha
resolución en todos sus extremos, bajo los Fundamentos de
Hecho y Derecho que expongo:
Derecho. En ese sentido, el principio in comento no sólo supone la absoluta pasividad de los poderes
públicos en tanto no se presenten los supuestos legales que les permitan incidir en la realidad jurídica de los
ciudadanos, sino que exige de ellos la inmediata intervención ante las ilegales perturbaciones de las
situaciones jurídicas, mediante la “predecible” reacción, sea para garantizar la permanencia del statu quo,
porque así el Derecho lo tenía preestablecido, o, en su caso, para dar lugar a las debidas modificaciones, si
tal fue el sentido de la previsión legal [STC N.º 0016-2002-AI/TC, fundamento 3].
25. En ese sentido, queda claro para este Tribunal que el principio de seguridad jurídica se ve afectado allí
donde, en un mismo ordenamiento jurídico, subsisten de dos o más interpretaciones dispares en torno a la
constitucionalidad de una misma norma, situación ésta en la cual la predictibilidad y la certeza de los
pronunciamientos jurisdiccionales se verían seriamente trastocadas, siendo no menos evidente la afectación
del derecho a la igualdad en la aplicación de la ley. ( EXP. N.° 01601-2012-PA/TC LIMA SUPERINTENDENCIA
NACIONAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA SUNAT).
20
Uno de los principios constitucionales a los cuales está sujeta la potestad tributaria del estado es
el de no confiscatoriedad de los tributos. Este principio informa y limita el ejercicio de la potestad
tributaria estatal y, como tal, constituye un mecanismo de defensa de ciertos derechos
constitucionales, empezando, desde luego por el derecho de propiedad, ya que evita que la ley
tributaria pueda afectar irrazonable y desproporcionalmente la esfera patrimonial de las personas.
(Sentencia del Tribunal Constitucional expediente N° 2727-2002-AA de fecha 19-12-03, s1,fj. 4).
21
Artículo 103.- (…).
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 22 de mayo del 2014.
EXPEDIENTE : 923-2011-0-1501-
JR-LA-01.
SECRETARIO: Jhaqueline Inga
Grijalva.
ESCRITO : correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
24
Expedientes N° 1124-2001-AA/TC y N° 976-2001-AA/TC.
25
Para Américo Plá, el Principio de Continuidad se manifiesta en: “1) preferencia por los contratos de
duración indefinida; 2) amplitud para las transformaciones del contrato; 3) facilidades en que se haya
incurrido; 4) resistencia a admitir la recisión unilateral del contrato por voluntad patronal; 5) interpretación de
las interrupciones de los contrato con simples suspensiones; 6) prolongación del contrato en casos de
sustitución del empleador. (PLA RODRÍGUEZ, Américo. “Los Principios del Derecho del Trabajo”, 2da Ed.
Depalma, Buenos Aires, 1978.).
preservación de la dignidad de la persona humana, y
que mediante su trabajo obtiene su sustento diario y
alcanza su pleno desarrollo humano, pues, a través del
trabajo el hombre se hace bueno, decía Juan Pablo II en
su encíclica Laborem Exersens. Es por ello que, en la
sentencia emitida por el Tribunal Constitucional,
recaída en el expediente número 1397-2001-AA/TC, se
consagra el principio de continuidad 26 sustentado en la
causalidad de la fuente de la relación laboral, en su
fundamento tres, a saber: “El régimen laboral peruano
se sustenta, entre otros criterios, en el llamado
principio de causalidad, en virtud del cual la duración
del vínculo laboral debe ser garantizada mientras
subsista la fuente que le dio origen. En tal sentido, hay
una preferencia por la contratación laboral por tiempo
indefinido respecto de aquella que pueda tener una
duración determinada. Dentro de dicho contexto, los
contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia
naturaleza, un carácter excepcional, y proceden
únicamente cuando su objeto lo constituye el
desarrollo de labores con un alcance limitado en el
tiempo, sea por la concurrencia de determinadas
circunstancias o por la naturaleza temporal o
accidental del servicio que se va a prestar […]”. El
Tribunal Constitucional, en dicha sentencia profundiza
el principio de causalidad, e incluso sería la base del
de continuidad en la relación laboral, ya que: “[…] el
26
Ese mismo razonamiento es expresado en la sentencia emitida en el expediente N° 10777-2006-PA/TC.
principio de causalidad no solo se plasma en una
exigencia de causa objetiva para validar la
contratación temporal sino como una exigencia de
mantener la relación laboral en tanto subsista la causa
que le dio origen. Por lo tanto mientras subsista la
causa, el contrato no puede ser resuelto, e incluso,
existiría la obligación de renovarlo o prorrogarlos,
pues lo contrario equivaldría a un despido incausado.
Así, podemos concluir que el principio de causalidad se
vulnera: (i) Cuando se suscribe un contrato temporal
para la realización de una labor permanente; (ii)
cuando se rescinde un contrato temporal a pesar de
que la causa que motivó su contratación subsiste; y
(iii) cuando a pesar de la subsistencia de la causa
objetiva que dio lugar a la contratación, el contrato
temporal no es renovado o prorrogado luego de su
vencimiento. En conclusión, queda claro entonces que
el TC ha mantenido una marcada línea de respeto por
el principio de causalidad y la preferencia por la
contratación a plazo indeterminado, ambas
expresiones de la estabilidad de entrada, encontrando
el sustento de tales principios en el Derecho al
Trabajo.”27
“Pero la justificación de la importancia de la
estabilidad no estaría completa si no hiciéramos
referencia a la particularidad que adquiere esta
27
Eduardo García Birimisa: LA ESTABILIDAD EN EL EMPLEO EN EL PERÚ Y EL CASO PARTICULAR DEL
RÉGIMEN DEL CAS. Artículo publicado en <http://www.itaiusesto.com/revista/6_Garcia_Birimisa.pdf>
institución cuando se aplica a trabajadores que ejercen
una función pública. Pues, en este caso, la estabilidad
se erige además como una garantía de imparcialidad y
eficiencia para los funcionarios públicos. En efecto, la
doctrina admite de manera pacífica que la
imparcialidad de los funcionarios es un valor
fundamental para la Administración Pública. Por ello,
los sistemas de empleo público se encuentran en
constante búsqueda y perfeccionamiento de
mecanismos para asegurar dicha imparcialidad. Como
señala Luis Arroyo Yanes, citando a José Silva Pacheco
(1998), los sistemas de organización de los aparatos
públicos, buscan mecanismos para garantizar “la
independencia de los empleados públicos frente a
intereses ajenos al propio ejercicio de las funciones
públicas, sean éstos políticos, económicos,
burocráticos o corporativos, familiares, simplemente
particulares, o de cualquier otro tipo”, ya que estos
intereses podrían desviar al funcionario de su legítimo
objetivo consistente en la prestación de un servicio a
favor del interés público.28
29
STC EXP. N° 04840-2007-PA/TC.
Asimismo; no se ha tomado en cuenta el PRINCIPIO DE
PROGRESIVIDAD DE LOS DERECHOS SOCIALES,
consagrado en el artículo 26 de la Convención Americana de
Derechos Humanos30, y en el artículo 2.1 del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales 31;
y, que forman parte del bloque de constitucionalidad de
nuestro país a tenor de lo dispuesto por la cuarta Disposición
Transitoria y Final de la Constitución 32. Puesto que en el
presente caso, mediante el Contrato Administrativo de
Servicios que celebro la actora, desmejora la situación laboral,
ya protegida por el derecho de estabilidad de salida, gracias al
artículo 1° de la Ley 24041, en mérito al Principio
constitucional de irrenunciabilidad de derechos garantizado en
el artículo 23° de la Constitución, señalando expresamente
que: “NINGUNA RELACIÓN LABORAL PUEDE LIMITAR EL
EJERCICIO DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES, NI
DESCONOCER O REBAJAR LA DIGNIDAD DEL
TRABAJADOR”, asimismo, su artículo 26° numeral 2)
establece que “EN LA RELACIÓN LABORAL SE RESPETAN
LOS SIGUIENTES PRINCIPIOS: 2. CARÁCTER
30
Artículo 26. Desarrollo Progresivo: Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a
nivel interno como mediante la cooperación internacional, especialmente económica y técnica, para lograr
progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas económicas, sociales y
sobre educación, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organización de los Estados Americanos,
reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por vía legislativa u
otros medios apropiados.
31
Artículo 2. 1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto
por separado como mediante la asistencia y la cooperación internacionales, especialmente económicas y
técnicas, hasta el máximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los
medios apropiados, inclusive en particular la adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de los
derechos aquí reconocidos.
32
Cuarta.- Interpretación de los derechos fundamentales
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú.
IRRENUNCIABLE DE LOS DERECHOS RECONOCIDOS POR
LA CONSTITUCIÓN Y LA LEY.”, vale decir, todo pacto en
contrario es nulo. Tal principio tiene concordancia con lo
dispuesto por el artículo 5.1 del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales: NO PODRÁ
ADMITIRSE RESTRICCIÓN O MENOSCABO DE NINGUNO
DE LOS DERECHOS HUMANOS FUNDAMENTALES
RECONOCIDOS O VIGENTES EN UN PAÍS EN VIRTUD DE
LEYES, CONVENCIONES, REGLAMENTOS O
COSTUMBRES, A PRETEXTO DE QUE EL PRESENTE
PACTO NO LOS RECONOCE O LOS RECONOCE EN MENOR
GRADO. Sobre este particular, el Tribunal Constitucional en la
Sentencia recaída en el Exp. N° 0008-2005-PI/TC, estableció:
“24. Hace referencia a la regla de no revocabilidad e
irrenunciabilidad de los derechos reconocidos al
trabajador por la Constitución y la ley. Al respecto, es
preciso considerar que también tienen la condición de
irrenunciables los derechos reconocidos por los
tratados de Derechos Humanos, toda vez que estos
constituyen el estándar mínimo de derechos que los
Estados se obligan a garantizar a sus ciudadanos
[Remotti Carbonell, José Carlos: La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Estructura,
funcionamiento y jurisprudencia, Barcelona, Instituto
Europeo de Derecho, 2003, p. 18].- En ese sentido, de
conformidad con lo establecido en el artículo V del
Título Preliminar del Código Civil, la renuncia a dichos
derechos sería nula y sin efecto legal alguno.- Así,
conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2)
del artículo 26.º de la Constitución, la irrenunciabilidad
sólo alcanza a aquellos “(...) derechos reconocidos por
la Constitución y la ley”.- (…).- Por otro lado, debe
precisarse que un derecho de naturaleza laboral
puede provenir de una norma dispositiva o taxativa.
En ese contexto, la irrenunciabilidad es sólo operativa
en el caso de la segunda.- (…).- En cambio, la norma
taxativa es aquella que ordena y dispone sin tomar en
cuenta la voluntad de los sujetos de la relación laboral.
En ese ámbito, el trabajador no puede “despojarse”,
permutar o renunciar a los beneficios, facultades o
atribuciones que le concede la norma.- Javier Neves
Mujica [Introducción al derecho laboral. Lima: Fondo
Editorial de la PUCP, 2003, p. 103] manifiesta que el
principio de irrenunciabilidad de derechos es
justamente el que prohíbe que los actos de disposición
del trabajador, como titular de un derecho, recaigan
sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la
transgresión de esta pauta basilar.- La
irrenunciabilidad de los derechos laborales proviene y
se sujeta al ámbito de las normas taxativas que, por
tales, son de orden público y con vocación tuitiva a la
parte más débil de la relación laboral. (…)”. En ese
sentido; el derecho establecido por el artículo
1° de la Ley 24041, es taxativo e imperativo 33, por tanto,
irrenunciable no susceptible de despojo cuando ya pertenece
al patrimonio del trabajador, por el hecho de verse obligado a
celebrar el Contrato Administrativo de Servicios, no
desvanece los derechos adquiridos con anterioridad al
contrato CAS.
34
Artículo 219.- Causales de nulidad
El acto jurídico es nulo:
[…]
8.- En el caso del artículo V del Título Preliminar […]
Artículo V.- Orden público, buenas costumbres y nulidad del acto jurídico
Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público […]
Artículo IX.- Aplicación supletoria del Código Civil
Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurídicas
reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza.
contrario no sólo a la Ley 24041 sino al dispositivo
constitucional citado, y que interesa al orden público, ya que
el trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atención
prioritaria del Estado, principio tuitivo laboral consagrado en
el artículo 23° de la Constitución.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 22 de mayo del 2014.
EXPEDIENTE: 2473-2010-0-1501-
JR-LA-01.
SECRETARIO: Juliana Melgarejo
Dreyffus.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso De
Apelación”
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE TRABAJO
TRANSITORIO DE LA PROVINCIA DE HUANCAYO.-
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACIÓN contra la Sentencia Nº 205-2014 de fecha 17 de
marzo del 2014, la misma que declaro INFUNDADA la
demanda seguida contra la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL
DE HUANCAYO, agraviando mi Derecho Constitucional, y que
examinada por la Sala Superior donde se deberá REVOCAR
dicha resolución en todos sus extremos, bajo los Fundamentos
de Hecho y Derecho que expongo:
36
Artículo 103.- “Pueden expedirse leyes especiales porque así lo exige la naturaleza d e las cosas, pero no por razón de
las diferencias de las personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos
supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga sólo por otra ley. También queda sin
efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad.
37
Exp. N° 0008-1996-I, 23-04-97, p. Fj. 17
MANDATO JUDICIAL O CON LA AUTORIZACIÓN DEL
PENSIONISTA. (énfasis agregado).
interponga dentro de los dos (2) años siguientes a contar desde la fecha en que prescribió la facultad para
declarar la nulidad en sede administrativa.
procesos con Probidad e Idoneidad por lo que la sentencia
deberá ser REVOCADA por la Instancia Superior según su
naturaleza.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
39
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Exp. Nº 007-96-I/TC (Acumulado) Lima
(fundamento 11).
indispensable para garantizar las necesidades básicas de los
ciudadanos que no están en condiciones de laborar (derecho a
una vida digna). (STC 06696-2005-PA/TC), por lo que en
aplicación análoga establecidas en las Sentencias Casatorias
en los procesos que se ventilan pretensiones alimentarias,
nada impide para que posteriormente se pueda modificar en
otro proceso los efectos de la Cosa Juzgada de la Sentencia.
En estos casos la Cosa Juzgada adquiere solo alguna de sus
características; la inimpugnabilidad, pero carece de la
inmutabilidad. “es un Principio Universal aceptado que no
existe Cosa Juzgada en materia de fijación de pensiones
alimentarias, (CASACIÓN Nº 725-99-LAMBAYEQUE), de lo
expuesto; se puede verter que siendo el derecho pensionario
de carácter alimentario admite la posibilidad de modificación
en un procedimiento posterior, por estar en presencia de una
situación de Cosa Juzgada Formal.
QUINTO.- Que; el presente derecho que se persigue tiene que
ver con el derecho a la pensión el cual; forma parte del
contenido constitucionalmente protegido por el derecho
fundamental a la pensión que tiene como todo derecho
fundamental el carácter de imprescriptible, (STC Nº 02513-
2007-PA/TC), así mismo a la familia del titular de la pensión
le corresponde una especial protección en materia de
seguridad social, de modo que, al atentarse contra la
irrenunciabilidad de los derechos sociales, se desconoce el
carácter alimentario de las pensiones.
III.- ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al
no haberse ajustado al artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado, al Debido Proceso puesto si
bien es cierto la interpretación que ha realizado su despacho
no se encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de los
precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional los cuales
tienen efecto normativo (artículo VII del Titulo Preliminar del
Código Procesal Constitucional), por lo tanto debe ser
interpretadas de manera integra.
SEGUNDO.- Que, el colegiado teniendo en claro que este tipo
de petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hecho
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
un ex trabajador, inmerso dentro de la Ley Nº 19990 y D. S.
Nº 011-74-TR, vulnerándose mi Derecho Legalmente
Obtenido, de esta manera se viene violando flagrantemente
sus Derechos Constitucionales, olvidándose el señor Juez
resolver los procesos con Probidad e Idoneidad por lo que la
sentencia deberá ser REVOCADA por la Instancia Superior
según su naturaleza.
IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad el actor
se encuentra desamparado siendo prioritario contar con dicha
pensión para cumplir las necesidades básicas y apremiantes
de su persona y su familia.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 12 de julio del 2011.
EXPEDIENTE: 2313-2013-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Inga Grijalva Jaqueline.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 683-2013 de
fecha 25 de setiembre del 2013, en el cual declara
INFUNDADA la demanda, agraviando mi Derecho
Constitucional, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá REVOCAR dicha resolución en todos sus extremos,
asimismo; por haber omitido pronunciarse íntegra y
objetivamente respecto a los petitorios de la demanda,
resultando una Sentencia INFRAPETITA, por no pronunciarse
respecto reajuste de la Renta Vitalicia al valor adquisitivo en
moneda de nuevos soles, conforme al artículo 1235° y 1236°
del Código Civil y respecto a los aumentos que por Ley le
corresponde al actor , agraviando los Derechos
Constitucionales, y que examinada por la Sala Superior donde
se deberá de REFORMAR dicha Sentencia y deberá de
declarar fundada la demanda en todos sus extremos,
conforme a los Fundamentos de Hecho y Derecho que paso a
exponer:
42
Artículo 18.- Riesgos Asegurados y Prestaciones Mínimas
LA ASEGURADORA" pagará al ASEGURADO que, como consecuencia de un accidente de
trabajo o enfermedad profesional, quedara en situación de invalidez; las pensiones que
correspondan al grado de incapacidad para el trabajo conforme al presente Decreto
Supremo, de acuerdo a las normas técnicas dictadas por el Ministerio de Salud a
propuesta de LA COMISION TECNICA MEDICA.
Los montos de pensión serán calculados sobre el 100% de la "Remuneración Mensual"
del ASEGURADO, entendida como el promedio de las remuneraciones asegurables de
los 12 meses anteriores al siniestro, con el límite máximo previsto en el tercer párrafo
del Artículo 47 del Decreto Supremo N° 004-98-EF actualizado según el Indice de
Precios al Consumidor de Lima Metropolitana que publica el INEI o el indicador que lo
sustituya, de acuerdo con las reglas vigentes para los afiliados al sistema privado de
pensiones. Para tal fin la remuneración asegurable de cada mes no podrá exceder en
ningún caso de la remuneración oportunamente declarada para el pago de la
respectiva prima. En caso el afiliado tenga una vida laboral activa menor a 12 meses se
tomará el promedio de las remuneraciones que haya recibido durante su vida laboral,
actualizado de la forma señalada precedentemente
percibidas por el demandante anteriores al siniestro.
4.8. Que, se ha establecido que el siniestro entendido
como la contingencia ha ocurrido el 26 de Enero del
año 1999, sin embargo se ha acreditado en autos que
el demandante a esta fecha no laboraba, por lo que
debe entonces tenerse en cuenta a cuánto ascendía el
monto de la remuneración mínima vital en este
periodo. 4.9. Mediante Decreto de Urgencia N° 074-97,
se ha establecido como monto de la remuneración
mínima vital el monto de S/ 345.00 nuevos soles. 4.10.
Que, al acreditar la parte demandante padecer de un
menoscabo del 60%, le corresponde según lo
establecido en el artículo 18.2 del Decreto Supremo
003-98-SA, corresponde en el caso de autos se otorgue
a su favor pensión proporcional al 75% de su
menoscabo la misma que asciende a S/ 258.75 nuevos
soles. 4.11. Que, conforme se ha establecido en autos
no resulta amparable la pretensión del demandante
con respecto a calcularse el monto de su pensión
teniendo en cuenta las 12 últimas remuneraciones
percibidas por este a la fecha de su cese, dado que se
ha acreditado en autos que este cesó con anterioridad
a la fecha de su contingencia, por otro lado el hecho de
calcular su renta vitalicia teniendo en cuenta la
remuneración mínima vital sería perjudicial para el
demandante por lo que deberá procederse a
desestimar su demanda porque de ampararse la misma
sería perjudicial para este, dado que actualmente
percibe como monto inicial de renta vitalicia el monto
de S/ 384.19 nuevos soles, y el pagarle como pensión
inicial el monto de S/ 258.75 nuevos soles resulta
sumamente mínimo y no conveniente para este, por lo
que la demanda deberá ser desestimada”. Respecto a
dichos fundamentos cabe mencionar que, que si se hace uso
de un precedente vinculante, está debe ser utilizada con
todas las técnicas jurídicas que la garantizan, es decir, si la
norma procesal constitucional otorga efecto normativo a los
precedentes vinculantes, estas no pueden ser aplicadas de
manera retroactiva, ya que se estaría trastocando el principio
constitucional de irretroactividad de las normas, y siendo que
la contingencia expresada en la resolución materia de nulidad
es de fecha anterior al precedente y con supuestos de hechos
distintos al presente no resulta aplicable tal precedente al
presente caso.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 683-2013 de
fecha 25 de setiembre del 2013, en el cual declara
INFUNDADA la demanda, agraviando mi Derecho
Constitucional, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá REVOCAR dicha resolución en todos sus extremos,
asimismo; por haber omitido pronunciarse íntegra y
objetivamente respecto a los petitorios de la demanda,
resultando una Sentencia INFRAPETITA, por no pronunciarse
respecto reajuste de la Renta Vitalicia al valor adquisitivo en
moneda de nuevos soles, conforme al artículo 1235° y 1236°
del Código Civil y respecto a los aumentos que por Ley le
corresponde al actor , agraviando los Derechos
Constitucionales, y que examinada por la Sala Superior donde
se deberá de REFORMAR dicha Sentencia y deberá de
declarar fundada la demanda en todos sus extremos,
conforme a los Fundamentos de Hecho y Derecho que paso a
exponer:
45
Artículo 18.- Riesgos Asegurados y Prestaciones Mínimas
LA ASEGURADORA" pagará al ASEGURADO que, como consecuencia de un accidente de
trabajo o enfermedad profesional, quedara en situación de invalidez; las pensiones que
correspondan al grado de incapacidad para el trabajo conforme al presente Decreto
Supremo, de acuerdo a las normas técnicas dictadas por el Ministerio de Salud a
propuesta de LA COMISION TECNICA MEDICA.
Los montos de pensión serán calculados sobre el 100% de la "Remuneración Mensual"
del ASEGURADO, entendida como el promedio de las remuneraciones asegurables de
los 12 meses anteriores al siniestro, con el límite máximo previsto en el tercer párrafo
del Artículo 47 del Decreto Supremo N° 004-98-EF actualizado según el Indice de
Precios al Consumidor de Lima Metropolitana que publica el INEI o el indicador que lo
sustituya, de acuerdo con las reglas vigentes para los afiliados al sistema privado de
pensiones. Para tal fin la remuneración asegurable de cada mes no podrá exceder en
ningún caso de la remuneración oportunamente declarada para el pago de la
respectiva prima. En caso el afiliado tenga una vida laboral activa menor a 12 meses se
tomará el promedio de las remuneraciones que haya recibido durante su vida laboral,
actualizado de la forma señalada precedentemente
menoscabo del 60%, le corresponde según lo
establecido en el artículo 18.2 del Decreto Supremo
003-98-SA, corresponde en el caso de autos se otorgue
a su favor pensión proporcional al 75% de su
menoscabo la misma que asciende a S/ 258.75 nuevos
soles. 4.11. Que, conforme se ha establecido en autos
no resulta amparable la pretensión del demandante
con respecto a calcularse el monto de su pensión
teniendo en cuenta las 12 últimas remuneraciones
percibidas por este a la fecha de su cese, dado que se
ha acreditado en autos que este cesó con anterioridad
a la fecha de su contingencia, por otro lado el hecho de
calcular su renta vitalicia teniendo en cuenta la
remuneración mínima vital sería perjudicial para el
demandante por lo que deberá procederse a
desestimar su demanda porque de ampararse la misma
sería perjudicial para este, dado que actualmente
percibe como monto inicial de renta vitalicia el monto
de S/ 384.19 nuevos soles, y el pagarle como pensión
inicial el monto de S/ 258.75 nuevos soles resulta
sumamente mínimo y no conveniente para este, por lo
que la demanda deberá ser desestimada”. Respecto a
dichos fundamentos cabe mencionar que, que si se hace uso
de un precedente vinculante, está debe ser utilizada con
todas las técnicas jurídicas que la garantizan, es decir, si la
norma procesal constitucional otorga efecto normativo a los
precedentes vinculantes, estas no pueden ser aplicadas de
manera retroactiva, ya que se estaría trastocando el principio
constitucional de irretroactividad de las normas, y siendo que
la contingencia expresada en la resolución materia de nulidad
es de fecha anterior al precedente y con supuestos de hechos
distintos al presente no resulta aplicable tal precedente al
presente caso.
SEGUNDO.- que cabe resaltar que el actor pretende a través
de la presente demanda un incremento de la Renta Vitalicia
por enfermedad profesional, efectuando el cálculo del Monto
de la Pensión Inicial en base a la última Remuneración real
que percibió el actor antes del cese, conforme lo ordena el
artículo 30º del D. S. Nº 002-72-TR Reglamento del D. L. Nº
18846, reajustada al valor adquisitivo en moneda de nuevos
soles, conforme a los Artículo 1235º y 1236º (TEORÍA
VALORISTA) del Código Civil, en concordancia con el artículo
240º (REAJUSTE AUTOMÁTICO DE DEUDAS) de la Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros Nº
26702, ya que; al haberse reconocido su derecho pensionario
con fecha 01 de febrero del 2008 según Resolución Nº 581-
2008-2008-ONP/DC/DL 18846 por la suma de S/. 331.20
(trecientos y cuatro con 20/100 nuevos soles),
resultando dicho monto ilegal e irrisorio, ya que a dicho no
representa la remuneración que percibió el actor en su vida
laboral como Trabajador Minero, resultando garrafalmente
contrario los fundamentos expuestos en la sentencia a lo que
se solicita, constituyendo una Sentencia Infra Petita, por
haberse omitido pronunciarse respecto a este extremo del
petitorio señalado líneas arriba.
EXPEDIENTE: N° 065-2012-0-1512-JM-
CI-01.
SECRETARIO: Yupanqui De La Cruz
José Antonio.
ESCRITO : N° Dos.
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, concordante con el artículo 364º
y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su judicatura con la
finalidad de interponer RECURSO DE APELACION contra la
resolución 05 de fecha 23 de Setiembre del 2011, la misma
que declaro IMPROCEDENTE el pedido de incorporación al
proceso en calidad de Litis consortes, agraviando nuestros
Derechos Constitucionales, y que examinada por la Sala
Superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución en todos
sus extremos, bajo los Fundamentos de Hecho y Derecho que
expongo:
II.- ERROR DE HECHO.-
PRIMERO.- Que, el Juzgado ha incurrido en error de hecho, al
no haberse pronunciado valorando objetivamente los hechos y
medios probatorios adjuntados, habiendo omitido realizar el
estudio minucioso de los hechos y de las cuestiones legales
que engloban el petitorio ya que aduce que el proceso del
acto jurídico involucra únicamente a las partes que
intervinieron en dicho acto no comprendiendo a los terceros
que se puedan ver perjudicados con el acto materia de
nulidad ya que el presente proceso no se pretende atacar o
invalidar los títulos de propiedad que dicen tener los
recurrentes, por lo que no se puede admitir su intervención en
su condición de Litis Consortes necesarios.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 20
octubre del 2013.
EXPEDIENTE: 01950-2012-0-1501-
JP-FC-03.
SECRETARIA: Escobar Villafuerte
Anyela.
ESCRITO : N° Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”.
SEÑORA JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE PAZ LETRADO
DEL DISTRITO DE EL TAMBO.-
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139º num. 6) de Constitución
Política vigente, en concordancia con el artículo 178º y ss del
Código de los Niños y Adolecentes, en concordancia con el
artículo 364º y ss del Código Adjetivo, recurro por ante su
Judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACIÓN contra la Sentencia Nº 194-2013 de fecha 09 de
setiembre del año 2013, la misma que declaró FUNDADA, la
demanda de alimentos a razón de S/. 300.00 nuevos soles, y
que examinada por el Superior donde se deberá REVOCAR la
Sentencia en todos sus extremos, bajo los fundamentos de
hecho y de derecho que expongo:
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 14 de octubre del 2013.
EXPEDIENTE: 2475-2010-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Dueñas Hinojosa
Roy.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 594-2013 de
fecha 20 de setiembre del 2013, en el cual declara
IMPROCEDENTE la demanda, agraviando mi Derecho
Constitucional, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá REVOCAR dicha resolución en todos sus extremos, por
agraviar los Derechos Constitucionales, y REFORMÁNDOLA
se deberá de declarar FUNDADA la demanda en todos sus
extremos, conforme a los Fundamentos de Hecho y Derecho
que paso a exponer:
II.- ERROR DE HECHO.-
47
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 0206-2005-PA/TC-HUAURA. Caso César
Antonio Baylón Flores, (fundamento 24.).
del artículo 2°48 del D. S. N° 013-2008-JUS “Texto Único
Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el Proceso
Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg. Nº
1067”, garantizando el Principio de Principio de Integración
“EL JUEZ DEBERÁ ATENDER A QUE LA FINALIDAD
CONCRETA DEL PROCESO ES RESOLVER UN CONFLICTO
DE INTERESES O ELIMINAR UNA INCERTIDUMBRE,
AMBAS CON RELEVANCIA JURÍDICA, HACIENDO
EFECTIVOS LOS DERECHOS SUSTANCIALES, Y QUE SU
FINALIDAD ABSTRACTA ES LOGRAR LA PAZ SOCIAL EN
JUSTICIA. EN CASO DE VACÍO O DEFECTO EN LAS
DISPOSICIONES DE ESTE CÓDIGO, SE DEBERÁ
RECURRIR A LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
PROCESAL Y A LA DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA
CORRESPONDIENTES, EN ATENCIÓN A LAS
CIRCUNSTANCIAS DEL CASO”. (Artículo III del Código
Procesal Civil) y Principio de Iura Novit Curia, “EL JUEZ DEBE
APLICAR EL DERECHO QUE CORRESPONDA AL
PROCESO, AUNQUE NO HAYA SIDO INVOCADO POR LAS
PARTES O LO HAYA SIDO ERRÓNEAMENTE. SIN
EMBARGO, NO PUEDE IR MÁS ALLÁ DEL PETITORIO NI
FUNDAR SU DECISIÓN EN HECHOS DIVERSOS DE LOS
QUE HAN SIDO ALEGADOS POR LAS PARTES” (Artículo VII
del Código Procesal Civil).
49
Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N.° 2040-2004-AA/TC PIURA. Caso CARLOS
ALBERTO PAÍS LESCANO. (Fundamento 8).
50
Sentencia del Tribuna Constitucional Exp. N° 01968-2006-PA/TC AREQUIPA Caso ÁLEX
ROLANDO COLCA MAMANI (Fundamento 8).
SÉPTIMO.- Que; asimismo no se ha tomado en cuenta los
preceptos constitucional el Derecho al Trabajo garantizado en
el artículo 22º de nuestra Constitución Política vigente ha
evolucionado notablemente, siendo este derecho, protegido
por el Tribunal Constitucional en las Sentencias de Amparo
Laborales, por ser un derecho garantizado en los instrumentos
internacionales más relevantes, como son: la Declaración
Universal de Derechos Humanos (Artículo 23º inciso 1.) 51, el
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales (Artículo 6º inciso 1.)52 y demás normas
internacionales que forman parte de la Constitución, a tenor
de la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la propia Carta
Magna53. Dicha protección, mediante Garantía
Constitucionales, se justifica en la vulneran el contenido
esencial del derecho del trabajo, el cual tiene dos aristas: uno
general, que importa la aplicación de herramientas y
mecanismos de protección a favor del trabajador, y otro
concreto que se expresa en las manifestaciones o etapas del
51
Declaración Universal de Derechos Humanos. Articulo 23.- DERECHO A UN TRABAJO Y
A FORMAR UN SINDICATO
1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elección de su trabajo, a
condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la protección contra el
desempleo. (…).
52
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Artículo 6º 1. Los
Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende
el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un
trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarán medidas adecuadas para
garantizar este derecho.
53
Constitución Política del Perú de 1993.Cuarta Disposición Final y Transitoria.-
Interpretación de los derechos fundamentales.
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se
interpretan de conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con
los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el
Perú.
desarrollo de la relación laboral conforme lo ha establecido el
Tribunal Constitucional “Al respecto, este Colegiado ha
señalado, dentro de la Sentencia del Expediente 1124-2001-
AA/TC, Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefónica del
Perú S.A. y FETRATEL (fund. 12), que el contenido esencial
de este derecho implica dos aspectos: por un lado, el
de acceder a un puesto de trabajo; y, por otro, el
derecho a no ser despedido sino por causa justa. (…).
El segundo aspecto se trata del derecho al trabajo
entendido como proscripción de ser despedido salvo que
medie una motivación justificada o se indemnice. Este ámbito
de protección no es sino la manifestación de la especial
protección que la Constitución confiere a los trabajadores
frente a las eventuales decisiones arbitrarias por parte de los
empleadores de dar por finalizada una relación jurídico-
laboral. De ahí que la Constitución, en su artículo 27, haya
señalado que “la ley otorga al trabajador adecuada protección
contra el despido arbitrario” 54. En razón a lo manifestado,
cabe resaltar que la protección frente al despido arbitrario, se
encuentra garantizado expresamente en el artículo 27º de la
Constitución Política Vigente, el cual recoge nuestra
jurisprudencia nacional, el cual establece protección de los
derechos de los trabajadores a no ser despedidos de sus
empleos y los alcances de dicha protección por el marco
constitucional. Sentencias emitidas por el Tribunal
54
EXP. N° 3330-2004-AA/TC LIMA LUDESMINIO LOJA MORI
30. Contenido del derecho al trabajo
Constitucional sobre casos de despido de trabajadores
producidos en el año 2001, en las cuales se declararon
fundadas las demandas de reposición por violación del
derecho al trabajo (artículo 22º de la Constitución) ya la
adecuada protección contra el despido arbitrario (artículo 27º
de la Constitución), disponiéndose su reposición en el
empleo55. Ante estos pronunciamientos, la doctrina laboral
concuerda en señalar que este derecho comprende dos
aspectos: a) La estabilidad laboral de entrada; referida a la
contratación de duración indefinida sobre la temporal,
reflejada en la autorización de celebrar contratos temporales
solo cuando la labor que se vaya a cumplir sea de tal
naturaleza. y b) La estabilidad laboral de salida; referida a la
prohibición del despido injustificado o arbitrario, procede la
restitución o reposición del trabajador en el empleo. El
fundamento de la posición del Tribunal Constitucional se basa
en una interpretación sistemática de los artículos 22º y 27º de
la Carta Magna, siendo posible admitir un proceso de amparo
basada únicamente en la vulneración del derecho a la
conservación del empleo (artículo 22º de la Constitución), y el
derecho de estabilidad laboral “artículo 27º de la
Constitución), en concordancia con el artículo 7º, literal d), del
Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre
Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos,
55
Las dos sentencias emblemáticas son: sentencia del Tribunal Constitucional del 11 de
julio de 2002, Expediente N° 1124-2001-AA/TC, demanda de amparo interpuesta por
el Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefónica del Perú S.A. y FETRATEL en contra
de Telefónica del Perú S.A. y la sentencia del Tribunal Constitucional del 13 de marzo
de 2003, demanda de amparo interpuesta por Eusebio Llanos Huayco en contra de
Telefónica del Perú S.A.
Sociales y Culturales, suscrito en San Salvador (El Salvador) el
17 de noviembre de 1988, ratificado por el Perú mediante
Resolución Legislativa N° 26448 de 07 de mayo de 1995 56, el
cual permite la reparación del despido injustificado a través
de la reposición en el puesto de trabajo. En nuestro medio,
autores como Javier Neves57 y Miguel Canessa58 respaldan
esta posición mediante la aplicación del principio de la norma
más favorable, según el cual debe preferirse la ley que otorga
mayores derechos por encima del tratado incorporado al
derecho interno que lo establece en grado menor.
III.- ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el Juzgado ha incurrido en error de derecho
al no haberse ajustado al artículo 139º núm. 3) y 5) de la
Constitución Política del Estado, al Debido Proceso puesto si
bien es cierto la interpretación que ha realizado su despacho
no se encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de los
precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional los cuales
tienen efecto normativo (artículo VII del Título Preliminar del
56
Artículo 7.- Condiciones justas, equitativas y satisfactorias de trabajo
Los Estados Partes en el presente Protocolo reconocen que el derecho al trabajo al
que se refiere el artículo anterior, supone que toda persona goce del mismo en
condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados
garantizarán en sus legislaciones nacionales, de manera particular:
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 10 de octubre del 2013.
Quinto: Que, de acuerdo a los criterios de procedibilidad de
las demandas Ordinarias Laborales, establecidos en los
fundamentos 7 a 20 del STC N° 0206-2005-PA/TC, que
constituyen precedente vinculante en virtud de los dispuesto
en el artículo VII del Titulo Preliminar del Código Procesal
Constitucional, éste Juzgado considera que en el caso de
autos resulta procedente evaluar si los contratos tanto de
locación de servicios como los contratos administrativos de
servicios han sido desnaturalizados como pretende el
recurrente, pues considera que se le ha vulnerado sus
derechos laborales.-
PARTE DECISIVA
EXPEDIENTE: 2313-2013-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Inga Grijalva Jaqueline.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 683-2013 de
fecha 25 de setiembre del 2013, en el cual declara
INFUNDADA la demanda, agraviando mi Derecho
Constitucional, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá REVOCAR dicha resolución en todos sus extremos,
asimismo; por haber omitido pronunciarse íntegra y
objetivamente respecto a los petitorios de la demanda,
resultando una Sentencia INFRAPETITA, por no pronunciarse
respecto reajuste de la Renta Vitalicia al valor adquisitivo en
moneda de nuevos soles, conforme al artículo 1235° y 1236°
del Código Civil y respecto a los aumentos que por Ley le
corresponde al actor , agraviando los Derechos
Constitucionales, y que examinada por la Sala Superior donde
se deberá de REFORMAR dicha Sentencia y deberá de
declarar fundada la demanda en todos sus extremos,
conforme a los Fundamentos de Hecho y Derecho que paso a
exponer:
61
Artículo 18.- Riesgos Asegurados y Prestaciones Mínimas
LA ASEGURADORA" pagará al ASEGURADO que, como consecuencia de un accidente de
trabajo o enfermedad profesional, quedara en situación de invalidez; las pensiones que
correspondan al grado de incapacidad para el trabajo conforme al presente Decreto
Supremo, de acuerdo a las normas técnicas dictadas por el Ministerio de Salud a
propuesta de LA COMISION TECNICA MEDICA.
Los montos de pensión serán calculados sobre el 100% de la "Remuneración Mensual"
del ASEGURADO, entendida como el promedio de las remuneraciones asegurables de
los 12 meses anteriores al siniestro, con el límite máximo previsto en el tercer párrafo
del Artículo 47 del Decreto Supremo N° 004-98-EF actualizado según el Indice de
Precios al Consumidor de Lima Metropolitana que publica el INEI o el indicador que lo
sustituya, de acuerdo con las reglas vigentes para los afiliados al sistema privado de
pensiones. Para tal fin la remuneración asegurable de cada mes no podrá exceder en
ningún caso de la remuneración oportunamente declarada para el pago de la
respectiva prima. En caso el afiliado tenga una vida laboral activa menor a 12 meses se
tomará el promedio de las remuneraciones que haya recibido durante su vida laboral,
actualizado de la forma señalada precedentemente
menoscabo del 60%, le corresponde según lo
establecido en el artículo 18.2 del Decreto Supremo
003-98-SA, corresponde en el caso de autos se otorgue
a su favor pensión proporcional al 75% de su
menoscabo la misma que asciende a S/ 258.75 nuevos
soles. 4.11. Que, conforme se ha establecido en autos
no resulta amparable la pretensión del demandante
con respecto a calcularse el monto de su pensión
teniendo en cuenta las 12 últimas remuneraciones
percibidas por este a la fecha de su cese, dado que se
ha acreditado en autos que este cesó con anterioridad
a la fecha de su contingencia, por otro lado el hecho de
calcular su renta vitalicia teniendo en cuenta la
remuneración mínima vital sería perjudicial para el
demandante por lo que deberá procederse a
desestimar su demanda porque de ampararse la misma
sería perjudicial para este, dado que actualmente
percibe como monto inicial de renta vitalicia el monto
de S/ 384.19 nuevos soles, y el pagarle como pensión
inicial el monto de S/ 258.75 nuevos soles resulta
sumamente mínimo y no conveniente para este, por lo
que la demanda deberá ser desestimada”. Respecto a
dichos fundamentos cabe mencionar que, que si se hace uso
de un precedente vinculante, está debe ser utilizada con
todas las técnicas jurídicas que la garantizan, es decir, si la
norma procesal constitucional otorga efecto normativo a los
precedentes vinculantes, estas no pueden ser aplicadas de
manera retroactiva, ya que se estaría trastocando el principio
constitucional de irretroactividad de las normas, y siendo que
la contingencia expresada en la resolución materia de nulidad
es de fecha anterior al precedente y con supuestos de hechos
distintos al presente no resulta aplicable tal precedente al
presente caso.
SEGUNDO.- que cabe resaltar que el actor pretende a través
de la presente demanda un incremento de la Renta Vitalicia
por enfermedad profesional, efectuando el cálculo del Monto
de la Pensión Inicial en base a la última Remuneración real
que percibió el actor antes del cese, conforme lo ordena el
artículo 30º del D. S. Nº 002-72-TR Reglamento del D. L. Nº
18846, reajustada al valor adquisitivo en moneda de nuevos
soles, conforme a los Artículo 1235º y 1236º (TEORÍA
VALORISTA) del Código Civil, en concordancia con el artículo
240º (REAJUSTE AUTOMÁTICO DE DEUDAS) de la Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros Nº
26702, ya que; al haberse reconocido su derecho pensionario
con fecha 01 de febrero del 2008 según Resolución Nº 581-
2008-2008-ONP/DC/DL 18846 por la suma de S/. 331.20
(trecientos y cuatro con 20/100 nuevos soles),
resultando dicho monto ilegal e irrisorio, ya que a dicho no
representa la remuneración que percibió el actor en su vida
laboral como Trabajador Minero, resultando garrafalmente
contrario los fundamentos expuestos en la sentencia a lo que
se solicita, constituyendo una Sentencia Infra Petita, por
haberse omitido pronunciarse respecto a este extremo del
petitorio señalado líneas arriba.
I.- PETITORIO.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud., se sirva concederme el
presente recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia
Superior. Es justicia
Huancayo, 09 de octubre del 2013.
EXPEDIENTE : 924-2011-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Vera Olivera Karina
Marylin.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”.
I.- PETITORIO.-
62
En virtud al principio de congruencia procesal, el juez debe dictar sus resoluciones de
acuerdo con el sentido y alcances de las peticiones formuladas por las partes y a los
hechos alegados en la etapa postulatoria, toda vez que la infracción a este principio
determina la emisión de sentencias incongruentes como: a) la sentencia ultra petita,
cuando se resuelve más allá del petitorio o los hechos; b) la sentencia extra petita,
cuando el juez se pronuncia sobre el petitorio o los hechos no alegados; c) la
sentencia citra pelita, en el caso que se omite total pronunciamiento sobre las
pretensiones (postulatorias o impugna-tonas) formuladas; d) la sentencia infra petita,
cuando el juzgador no se pronuncia sobre todos los petitorios o todos los hechos
relevantes del litigio; omisiones y defectos que infringen el debido proceso (Cas. N°
5599-2007-Cajamarca, Primera Sala Civil Permanente Suprema, 08/04/2008).
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia
Huancayo, 20 de agosto del 2013.
EXPEDIENTE: 082-2010-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Roció De La Cruz
Falcón.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 398-2013 de
fecha 22 de julio del 2013, en el cual declara INFUNDADA la
demanda, agraviando mi Derecho Constitucional, y que
examinada por la Sala Superior donde se deberá REVOCAR
dicha resolución en todos sus extremos, asimismo; por haber
omitido pronunciarse íntegra y objetivamente respecto a los
petitorios de la demanda, resultando una Sentencia
INFRAPETITA, por no pronunciarse respecto reajuste de la
Renta Vitalicia al valor adquisitivo en moneda de nuevos
soles, conforme al artículo 1235° y 1236° del Código Civil,
agraviando los Derechos Constitucionales, y que examinada
por la Sala Superior donde se deberá de REFORMAR dicha
Sentencia y deberá de declarar fundada la demanda en todos
sus extremos, conforme a los Fundamentos de Hecho y
Derecho que paso a exponer:
65
Artículo 1.- Autorizar a la Oficina de Normalización Previsional - ONP, para que
otorgue en los meses de enero y febrero del presente año, una Bonificación
Extraordinaria equivalente a S/. 320.00 (Trescientos Veinte y 00/100 Nuevos Soles) a
los pensionistas sujetos al régimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales regulado por el Decreto Ley Nº 18846, que ostenten la calidad de
pensionistas dentro del citado bimestre de pago y cuyas pensiones totales mensuales
no sean mayores a S/. 1, 000.00 (Un Mil y 00/100 Nuevos Soles).
IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
EXPEDIENTE : 2011-506-0-1507-JP-
CO-04.
ESPECIALISTA: Dr. Susy Serva Meza
ESCRITO : Correlativo
IV. ANEXOS.-
Se adjuntan los medios probatorios que serán evaluadas en
instancia superior.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva conceder el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia
EXPEDIENTE: 0651-2012-0-1501-
JP-FC-02.
SECRETARIA: Fernando Gonzales
Guerra.
ESCRITO : N° Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
“Interpongo Recurso De
Apelación”.
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACIÓN contra la Sentencia Nº 283-2012 de fecha 05 de
junio del 2013, la misma que declaro IMPROCEDENTE la
demanda, en el extremo de efectuar el cálculo de la pensión
en base a la última remuneración el demandante al 15 de
mayo de 1998, teniendo en cuenta los parámetros del artículo
30° del D. S. N° 0002-72-TR, agraviando mi Derecho
Constitucional, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá REVOCAR dicha resolución en dichos extremos, bajo
los Fundamentos de Hecho y Derecho que expongo:
EXPEDIENTE: 00641-2011-0-1501-
JRLA-01.
SECRETARIO: Grace Gonzales
Gutierrez
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
66
Las excepciones son medios formales de defensa a través de los cuales las
partes denuncian la inexistencia o presencia defectuosa de un presupuesto
procesal de la acción o de una condición de la acción que determinan una
relación procesal invalida o la imposibilidad de pronunciamiento valido sobre
el fondo. Cas. N° 795-98-Lima, El Peruano, 30-03-2001, p. 7082.
2011-GM/MDP de fecha 20 de Enero del año 2011. Sin
embargo su despacho declara FUNDADA la excepción de falta
de agotamiento de vía admirativa bajo fundamentos distintos
expresado por el demandado, trastocando el Principio de
Imparcialidad ya que el Juez no puedo invocar hechos fácticos
distintos al expresado por el demandado, ya que trastoca la
barrera de la imparcialidad, al pretender ir mas allá de lo que
alega el demandado, resultando extra petita.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 10 de junio del 2013.
EXPEDIENTE: 00044-2011-0-1501-
JR-CI-02.
SECRETARIO: Rosa L. Celestino
Romani..
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el articulo 57 del Codigo
Procesla Constitucional y los artículos 364º y ss. del Código
Procesal Civil, recurro ante su judicatura con la finalidad de
interponer RECURSO DE APELACIÓN contra resolución
veintiuno de fecha 13 de mayo del 2013, en el cual declara
INFUNDADA la solicitud de represión de actos homogeneos,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, asimismo; por haber omitido
pronunciarse íntegra y objetivamente respecto a los petitorios
de la demanda, resultando una decisión que vulnera derechos
constitucionales, y que examinada por la Sala Superior donde
se deberá de REVOCAR dicha Sentencia y deberá de declarar
fundada la demanda en todos sus extremos, conforme a los
Fundamentos de Hecho y Derecho que paso a exponer:
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 20 de mayo del 2013.
EXPEDIENTE : N° 766-2011-0-1101-JR-
CI-01.
SECRETARIO: Oscar f. Cárdenas
Santiago.
ESCRITO : Correlativo.
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia de fecha 24 de
enero del 2013, en el cual declara INFUNDADA la demanda,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, asimismo; por haber omitido
pronunciarse íntegra y objetivamente respecto a los petitorios
de la demanda, resultando una Sentencia INFRAPETITA, por
no pronunciarse respecto a los aumentos que por Ley le
corresponden al demandante a de la Renta Vitalicia,
agraviando los Derechos Constitucionales, y que examinada
por la Sala Superior donde se deberá de REFORMAR dicha
Sentencia y deberá de declarar fundada la demanda en todos
sus extremos, conforme a los Fundamentos de Hecho y
Derecho que paso a exponer:
67
Artículo 1.- Autorizar a la Oficina de Normalización Previsional - ONP, para que
otorgue en los meses de enero y febrero del presente año, una Bonificación
Extraordinaria equivalente a S/. 320.00 (Trescientos Veinte y 00/100 Nuevos Soles) a
los pensionistas sujetos al régimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales regulado por el Decreto Ley Nº 18846, que ostenten la calidad de
pensionistas dentro del citado bimestre de pago y cuyas pensiones totales mensuales
no sean mayores a S/. 1, 000.00 (Un Mil y 00/100 Nuevos Soles).
III.- ERROR DE DERECHO.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
“INTERPONGO RECURSO DE
APELACIÓN DE SENTENCIA”.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
70
Artículo 1° de la Constitución Política de 1993.
LEGAL (ENTIÉNDASE DECRETO DE URGENCIA, DECRETO
SUPREMO, RESOLUCIÓN JEFATURAL DE LA ONP O
CUALQUIER OTRA NORMA), siempre y cuando el nuevo
monto resultante de la pensión no supere la suma fijada como
pensión máxima por la normativa correspondiente, en cada
oportunidad de pago, de conformidad con lo dispuesto por los
artículos 78° y 79° del Decreto Ley N.º 19990 y el artículo 3º
del Decreto Ley N.º 2596771” (Énfasis agregado). Criterios
que no fueron tomados en cuenta al momento de Sentenciar
respecto a los aumentos que se habían venido dando duran te
todos estos años, y los cuales de manera arbitraria la ONP no
ha cumplido con pagar, AUMENTOS y BONIFICACIONES que
corresponden al actor; y no solamente los regulados por la Ley
N° 27617/27655, sino también por los D. S. N° 207-2007-EF,
DICIEMBRE de 1995, FEBRERO 1998, D. S. N° 161-99,
Decretos Supremos Nº 047-2000-EF, Nº 051-2001-EF, Nº 126-
2002-EF, Nº 111-2003-EF, Nº 002-2005-EF y Nº 170-2005-EF,
los cuales no han sido consideradas, los cuales deben ser
restituidos en sede judicial. Criterios y normas de
conocimiento público, que no han sido tomados en cuenta. Por
lo que; en razón de lo expuesto si bien es cierto corresponde
probar a quien afirma los hechos que configuran su
pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos hechos,
según lo presenta el artículo 196º del Código Procesal Civil,
sin embargo dentro del presente proceso de deberá de tener
en cuenta que nos encontramos frente a la carga probatoria
71
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 1294-2004-AA/TC Caso Andrés Justiniano
Llamogtanta Chávez. (Fundamento 12 acápite h) )
dinámica, el cual consiste un apartamiento de los cánones
regulares de la distribución de la carga de la prueba, haciendo
recaer el onus probandi sobre la parte que está en mejores
condiciones, técnicas o fácticas para producir la prueba
respectiva, medio probatorios que produzcan certeza respecto
a lo observado, siendo en este caso la ONP, quien administran
las pensiones, quienes deben de probar que no corresponden
los aumentos en las normas mencionadas al actor.
EXPEDIENTE: 2932-2009-0-1501-JR-CI-
02.
SECRETARIA: Bernabe Tapara
Alejandra.
ESCRITO : Correlativo.
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra el Auto Nº 18 de fecha 19 de
octubre del 2012, en el cual declara INFUNDADA la
observación, agraviando mi Derecho Constitucional, y que
examinada por la Sala Superior donde se deberá REVOCAR
dicha resolución en todos sus extremos, por haber omitido
pronunciarse íntegramente sobre la observación, respecto al
cálculo de los intereses legales que por Ley corresponden al
actor resultando una decisión que, agravia los Derechos
Constitucionales, y que examinada por la Sala Superior donde
se deberá de REFORMAR dicha resolución en el extremo que
se solicita, conforme a los Fundamentos de Hecho y Derecho
que paso a exponer:
V. ANEXOS.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 30 de octubre del 2012.
EXPEDIENTE : 452-2011-0-1501-JR-FC-
04.
SECRETARIO: Baldarrago Escurra
Margoth G.
ESCRITO : Correlativo.
I. PETITORIO.-
Que, de conformidad del artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, artículo 27° del D. S. 013-2008-JUS “Texto
Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo” concordante con el artículo 364º
y ss del Código Adjetivo, recurro por ante su Judicatura con la
finalidad de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la
Resolución Nº 10 de fecha 05 de octubre del año 2012, la
misma que declaró IMPROCEDENTE la nulidad de oficio
interpuesta por el actor, agraviando el Derecho
Constitucional, y que; examinada sea por la Sala Superior
donde se deberá REVOCAR dicha Resolución en todos sus
extremos, bajo los fundamentos de hecho y de derecho que
expongo:
II. ERROR DE HECHO.-
75
(Cas. N° 1645-2007, 11/03/2008).
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO.-
I. FUNDAMENTOS FACTICOS.-
II. JURISPRUDENCIA.-
POR TANTO:
El Juzgado deberá resolver conforme al
contenido de mi legal petición. Es justicia.
EXPEDIENTE : 1623-2009-0-1501-JR-CI-
03.
SECRETARIO: Edwin Ronald Ricra
Granados.
ESCRITO : N° Correlativo.
I. PETITORIO.-
Que, de conformidad del artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, artículo 27° del D. S. 013-2008-JUS “Texto
Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo” concordante con el artículo 364º
y ss del Código Adjetivo, recurro por ante su Judicatura con la
finalidad de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la
Sentencia pronunciada en la Resolución Nº 19 de fecha 18 de
setiembre del año 2012, la misma que declaró INFUNDADA
la demanda, agraviando el Derecho Constitucional, y que;
examinada sea por la Sala Superior donde se deberá
REVOCAR dicha Resolución en todos sus extremos, bajo los
fundamentos de hecho y de derecho que expongo:
76
Sentencia Tribunal Constitucional EXP. N.º 04762-2007-PA/TC SANTA ALEJANDRO TARAZONA
VALVERDE (Fundamento 32.)
77
Sentencia Tribunal Constitucional EXP. N.º 1691-2005-PA/TC LIMA TEODORO SALGUERO TORRES
DE LA CRUZ (Fundamento 7.)
antecedieron a la ONP, quienes administración los fondo de
pensiones del actor de manera irresponsable.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACIÓN contra la Sentencia Nº -2012 de fecha 11 de
setiembre del 2012, la misma que declaro INFUNDADA la
demanda seguida contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN
PREVISIONAL, agraviando mi Derecho Constitucional, y que
examinada por la sala superior donde se deberá REVOCAR
dicha resolución en todos sus extremos, bajo los fundamentos
de hecho y derecho que expongo:
E. RESPECTO A LA SENTENCIA.-
78
79
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 10063-2006-PA/TC LIMA caso GILBERTO MOISÉS
PADILLA MANGO (Segundo párrafo del Fundamento 97).
Profesional resulta idóneo; en merito a los artículos 191º80 y
ss. del Código Procesal Civil, en concordancia con los criterios
del Tribunal Constitucional, fundamentos jurídicos que el A
Quo no ha tomado en cuenta, más aun de haberse acreditado
los años de trabajo que origino la Enfermedad Profesional que
adolece, encontrándose acreditada el NEXO CAUSAL de la
enfermedad, quedando acreditado formal y materialmente la
enfermedad.
80
81
Ibídem, (Fundamento 22).
82
Ibídem, (Fundamento 22 cuarto párrafo).
RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES QUE
CORRESPONDAN EN CASO DE ACCIDENTES DE TRABAJO
O ENFERMEDADES PROFESIONALES, concordante con el
numeral 2) del artículo 12.º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos Sociales y Culturales, en el cual
resaltarse que, de conformidad con el inciso c) que “UNA LAS
MEDIDAS QUE EL ESTADO PERUANO DEBE ADOPTAR A
FIN DE ASEGURAR LA PLENA EFECTIVIDAD DEL
DERECHO AL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, ES
LA PREVENCIÓN Y EL TRATAMIENTO DE LA
ENFERMEDADES PROFESIONALES”. De igual forma en el
párrafo 1 del artículo 25º de la Declaración Universal de
Derechos Humanos se afirma que: “TODA PERSONA TIENE
DERECHO A UN NIVEL DE VIDA ADECUADO QUE LE
ASEGURE, ASÍ COMO A SU FAMILIA, LA SALUD Y EN
ESPECIAL LA ALIMENTACIÓN, EL VESTIDO, LA
VIVIENDA, LA ASISTENCIA MÉDICA Y LOS SERVICIOS
SOCIALES NECESARIOS”, y
el párrafo 1) del artículo 12º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el cual señala
que; “…LOS ESTADOS PARTES RECONOCEN: EL
DERECHO DE TODA PERSONA AL DISFRUTE DEL MÁS
ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD FÍSICA Y MENTAL.
POR LO EXPUESTO:
EXPEDIENTE: 967-2011-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Silvia Dionisio Gómez.
ESCRITO : Correlativo.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 1327-2012 de
fecha 06 de setiembre del 2012, en el cual declara
INFUNDADA la demanda, agraviando mi Derecho
Constitucional, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá REVOCAR dicha resolución en todos sus extremos,
asimismo; por haber omitido pronunciarse íntegra y
objetivamente respecto a los petitorios de la demanda,
resultando una Sentencia INFRAPETITA, por no pronunciarse
respecto reajuste de la Renta Vitalicia al valor adquisitivo en
moneda de nuevos soles, conforme al artículo 1235° y 1236°
del Código Civil, agraviando los Derechos Constitucionales, y
que examinada por la Sala Superior donde se deberá de
REFORMAR dicha Sentencia y deberá de declarar fundada la
demanda en todos sus extremos, conforme a los Fundamentos
de Hecho y Derecho que paso a exponer:
83
EXP. 10319-2006-PA/TC.
84
Sentencia que delimita los requisitos para la percepción de la renta vitalicia y de los supuestos para su incremento,
siendo:
Reajuste del monto de la renta o pensión vitalicia
15. El artículo 18.2 del Decreto Supremo N.º 003-98-SA, sobre Normas Técnicas del Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo, señala que se pagará al asegurado la pensión que corresponda al grado de incapacidad para el trabajo, al
momento de otorgarse el beneficio.
16. De una lectura literal del artículo citado se podría concluir que la pensión vitalicia a que tiene derecho el asegurado se
encontraría invariablemente fijada con relación al grado de incapacidad laboral determinada al momento de solicitar el
beneficio, otorgándose el 50% o 70% de la remuneración mensual, sea que se trate de incapacidad permanente
parcial o total, respectivamente. No obstante, como quiera que el artículo 27.6 de la misma norma prevé el reajuste de
las pensiones de invalidez de naturaleza permanente, total o parcial, por disminución del grado de
invalidez, a contrario sensu, es válido inferir que procede el reajuste del monto de la pensión de invalidez vitalicia
cuando se acredite el aumento del grado de incapacidad del asegurado. Esta afirmación se sustenta en lo siguiente:
incremento de la incapacidad generada por la enfermedad
profesional suponga pasar a un mayor estadio de evolución.
Así, la pensión se incrementará del 50% al 70% de la
remuneración mensual señalada en el artículo 18.2 del
referido Decreto Supremo, y hasta el 100% de la misma, si
quien sufre de invalidez total permanente requiriese
indispensablemente del auxilio de otra persona para
movilizarse o para realizar las funciones esenciales para la
vida, conforme lo indica el segundo párrafo del artículo
18.2.2., de la misma norma, por tanto los argumentos
expuestos por el demandante no cumplen el supuesto para el
incremento de su renta vitalicia, toda vez que tan solo adjunta
Certificados de Trabajo (Folio 17 a 18), Constancias de
pagos (Folio 20 a 29 y 32 a 33), los cuales no causan
a) La improcedencia del reajuste desnaturalizaría la esencia misma del seguro, el cual está concebido para cubrir la
incapacidad laboral, resultando razonable, por lo tanto, que la cobertura se incremente a medida que la
incapacidad laboral se acentúe.
b) El riesgo cubierto –la incapacidad laboral producto de accidentes de trabajo o enfermedades profesionales– no
es estático ni se agota, en todos los casos, en el momento en que se produce el siniestro o se manifiesta la
enfermedad.
c) Existen accidentes de trabajo y, especialmente, enfermedades profesionales que generan una progresión
degenerativa de la incapacidad laboral y que son incurables, como la neumoconiosis (silicosis).
13. Por tanto, este Tribunal considera que, a la luz del derecho universal y progresivo a la seguridad social, reconocido en
el artículo 10º de la Constitución Política vigente, el reajuste de las pensiones previsto en el Decreto Supremo N.º 003-
98-SA debe interpretarse, extensivamente, en beneficio de los asegurados, para proteger a aquellos que acrediten el
incremento de la invalidez que les genera incapacidad laboral, de invalidez parcial permanente a invalidez total
permanente.
En consecuencia, en aquellos casos, corresponderá disponer el incremento de la pensión vitalicia (antes renta
vitalicia), del 50% al 70% de la remuneración mensual señalada en el artículo 18.2 del referido Decreto
Supremo, y hasta el 100% de la misma, si quien sufre de invalidez total permanente requiriera
indispensablemente del auxilio de otra persona para movilizarse o para realizar las funciones esenciales para
la vida, conforme lo indica el segundo párrafo del artículo 18.2.2. de la misma norma.
convicción en el Juzgador, ya que con documento alguno
demuestra que el menoscabo que tiene se ha incrementado;
razón por la cual, este extremo demandado se deberá
desestimar. - - -”. Respecto a ello cabe resaltar que el actor no
pretende a través de la presente demanda un incremento de
la Renta Vitalicia por haberse incrementado su grado de
discapacidad o por haberse realizado aportaciones posteriores
a la fecha de otorgamiento de la Renta Vitalicia, resultando
claro que; lo que se pretende es que se realice regularice la
Pensión de Renta Vitalicia por enfermedad profesional,
efectuando el cálculo del Monto de la Pensión Inicial en base a
la última Remuneración real que percibió el actor antes del
cese, conforme lo ordena el artículo 30º del D. S. Nº 002-72-
TR Reglamento del D. L. Nº 18846, reajustada al valor
adquisitivo en moneda de nuevos soles, conforme a los
Artículo 1235º y 1236º (TEORÍA VALORISTA) del Código Civil,
en concordancia con el artículo 240º (REAJUSTE
AUTOMÁTICO DE DEUDAS) de la Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros Nº 26702, ya que; al
haberse reconocido su derecho pensionario con fecha 13 de
abril de 1989 según Resolución Nº 062-DDPOP-GDJ-IPSS-89
por la suma de I/. 3,794.64 (tres mil setecientos noventa
y cuatro y 64/100 Intis, y; al momento de entrar en
vigencia la moneda de nuevos soles la entidad demandada
convirtió dicho monto en S/. 27.17 (veintisiete con 17/100
nuevos soles), resultando dicho monto ilegal e irrisorio, ya
que a dicho no representa la remuneración que percibió el
actor en su vida laboral como Trabajador Minero, resultando
garrafalmente contrario los fundamentos expuestos en la
sentencia a lo que se solicita, constituyendo una Sentencia
Infra Petita, por haberse omitido pronunciarse respecto a este
extremo del petitorio señalado líneas arriba.
85
Artículo 1.- Autorizar a la Oficina de Normalización Previsional - ONP, para que otorgue en los meses de
enero y febrero del presente año, una Bonificación Extraordinaria equivalente a S/. 320.00 (Trescientos
Veinte y 00/100 Nuevos Soles) a los pensionistas sujetos al régimen de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales regulado por el Decreto Ley Nº 18846, que ostenten la calidad de pensionistas
dentro del citado bimestre de pago y cuyas pensiones totales mensuales no sean mayores a S/. 1, 000.00 (Un
Mil y 00/100 Nuevos Soles).
Resultando incongruente los resuelto por el A Quo, sin el más
mínimo grado de probidad, sin guardar interés de resolver
objetivamente nuestros petitorios.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
I.- PETITORIO.-
87
“La jurisprudencia, como fuente del derecho, está referida al conjunto de sentencias basadas en autoridad
de cosa juzgada y a los actos administrativos firmes de última instancia. En la actualidad predomina el
criterio que identifica a la jurisprudencia con la doctrina establecida de modo reiterado por los tribunales la
interpretar y aplicar las leyes, las costumbres y los principios generales del derecho en el juzgamiento sobre
un misma cuestión de derecho. En otras palabras la jurisprudencia es el conjunto de sentencia uniformes
sobre un mismo asunto de derecho. (…)” (Introducción al Derecho. Autor Aníbal Torres Vásquez. Edición
2001. Editorial Temis S. A. p. 468)
88
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 4620-2004-AA/TC JUNÍN Alejandro De La Cruz Yauri
(Fundamento 7.)
que reajustar el derecho de los pensionistas, a fin de que
exista una decisión justa, más aun si tomamos en cuenta que
la fecha la pensión inicial que viene percibiendo el actor no
supera ni un remuneración mínimo vital, el cual no es justo en
un Estado de Derecho que propugna que; “la defensa de la
persona humana y el respecto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado” 89, siendo incompatible
dicho Principio Constitucional, con la pensión de jubilación que
viene percibiendo el actor a la fecha.
89
Artículo 1° de la Constitución Política de 1993.
del Decreto Ley N.º 2596790” (Énfasis agregado). Criterios
que no fueron tomados en cuenta al momento de Sentenciar
respecto a los aumentos que se habían venido dando duran te
todos estos años, y los cuales de manera arbitraria la ONP no
ha cumplido con pagar, AUMENTOS y BONIFICACIONES que
corresponden al actor; y no solamente los regulados por la Ley
N° 27617/27655, sino también por los D. S. N° 207-2007-EF,
DICIEMBRE de 1995, FEBRERO 1998, D. S. N° 161-99,
Decretos Supremos Nº 047-2000-EF, Nº 051-2001-EF, Nº 126-
2002-EF, Nº 111-2003-EF, Nº 002-2005-EF y Nº 170-2005-EF,
los cuales no han sido consideradas, los cuales deben ser
restituidos en sede judicial. Criterios y normas de
conocimiento público, que no han sido tomados en cuenta. Por
lo que; en razón de lo expuesto si bien es cierto corresponde
probar a quien afirma los hechos que configuran su
pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos hechos,
según lo presenta el artículo 196º del Código Procesal Civil,
sin embargo dentro del presente proceso de deberá de tener
en cuenta que nos encontramos frente a la carga probatoria
dinámica, el cual consiste un apartamiento de los cánones
regulares de la distribución de la carga de la prueba, haciendo
recaer el onus probandi sobre la parte que está en mejores
condiciones, técnicas o fácticas para producir la prueba
respectiva, medio probatorios que produzcan certeza respecto
a lo observado, siendo en este caso la ONP, quien administran
90
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 1294-2004-AA/TC Caso Andrés Justiniano
Llamogtanta Chávez. (Fundamento 12 acápite h) )
las pensiones, quienes deben de probar que no corresponden
los aumentos en las normas mencionadas al actor.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 14 de setiembre del 2012.
EXPEDIENTE: 967-2011-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Silvia Dionisio Gómez.
ESCRITO : Correlativo.
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 1327-2012 de
fecha 06 de setiembre del 2012, en el cual declara
INFUNDADA la demanda, agraviando mi Derecho
Constitucional, y que examinada por la Sala Superior donde se
deberá REVOCAR dicha resolución en todos sus extremos, por
haber omitido pronunciarse íntegra y objetivamente respecto
a los petitorios de la demanda, resultando una Sentencia
INFRAPETITA, por haber omitido pronunciarse respecto
reajuste de la Renta Vitalicia al valor adquisitivo en moneda
de nuevos soles, conforme al artículo 1235° y 1236° del
Código Civil, agraviando los Derechos Constitucionales, y que
examinada por la Sala Superior donde se deberá de
REFORMAR dicha Sentencia y deberá de declarar fundada la
demanda en todos sus extremos, conforme a los Fundamentos
de Hecho y Derecho que paso a exponer:
93
Artículo 1° de la Constitución Política de 1993.
CUARTO.- Que; respecto a los aumentos y bonificaciones,
también el Tribunal Constitucional en reiterada Jurisprudencia,
ha establecido lo siguiente: “Cabe señalar que, en todos los
casos, INDEPENDIENTEMENTE DE LA FECHA EN LA CUAL
SE HUBIESE PRODUCIDO LA CONTINGENCIA Y DE LAS
NORMAS APLICABLES EN FUNCIÓN DE ELLO,
CORRESPONDE A LOS PENSIONISTAS PERCIBIR LOS
AUMENTOS OTORGADOS DESDE EL 19 DE DICIEMBRE
DE 1992 MEDIANTE CUALQUIER TIPO DE DISPOSITIVO
LEGAL (ENTIÉNDASE DECRETO DE URGENCIA, DECRETO
SUPREMO, RESOLUCIÓN JEFATURAL DE LA ONP O
CUALQUIER OTRA NORMA), siempre y cuando el nuevo
monto resultante de la pensión no supere la suma fijada como
pensión máxima por la normativa correspondiente, en cada
oportunidad de pago, de conformidad con lo dispuesto por los
artículos 78° y 79° del Decreto Ley N.º 19990 y el artículo 3º
del Decreto Ley N.º 2596794” (Énfasis agregado). Criterios
que no fueron tomados en cuenta al momento de Sentenciar
respecto a los aumentos que se habían venido dando duran te
todos estos años, y los cuales de manera arbitraria la ONP no
ha cumplido con pagar, AUMENTOS y BONIFICACIONES que
corresponden al actor; y no solamente los regulados por la Ley
N° 27617/27655, sino también por los D. S. N° 207-2007-EF,
DICIEMBRE de 1995, FEBRERO 1998, D. S. N° 161-99,
Decretos Supremos Nº 047-2000-EF, Nº 051-2001-EF, Nº 126-
94
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 1294-2004-AA/TC Caso Andrés Justiniano
Llamogtanta Chávez. (Fundamento 12 acápite h) )
2002-EF, Nº 111-2003-EF, Nº 002-2005-EF y Nº 170-2005-EF,
los cuales no han sido consideradas, los cuales deben ser
restituidos en sede judicial. Criterios y normas de
conocimiento público, que no han sido tomados en cuenta. Por
lo que; en razón de lo expuesto si bien es cierto corresponde
probar a quien afirma los hechos que configuran su
pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos hechos,
según lo presenta el artículo 196º del Código Procesal Civil,
sin embargo dentro del presente proceso de deberá de tener
en cuenta que nos encontramos frente a la carga probatoria
dinámica, el cual consiste un apartamiento de los cánones
regulares de la distribución de la carga de la prueba, haciendo
recaer el onus probandi sobre la parte que está en mejores
condiciones, técnicas o fácticas para producir la prueba
respectiva, medio probatorios que produzcan certeza respecto
a lo observado, siendo en este caso la ONP, quien administran
las pensiones, quienes deben de probar que no corresponden
los aumentos en las normas mencionadas al actor.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 14 de setiembre del 2012.
EXPEDIENTE: 641-2009-0-1501-JR-CI-
06.
SECRETARIA: Jackelyn J. Daviran Ruiz.
ESCRITO : Correlativo.
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra el Auto Nº 23 de fecha 24 de
julio del 2012, en el cual declara INFUNDADA la observación,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, por haber omitido pronunciarse
íntegramente sobre la observación, respecto al cálculo de los
intereses legales y los aumentos que por Ley corresponden al
actor resultando una decisión INFRAPETITA, agraviando los
Derechos Constitucionales, y que examinada por la Sala
Superior donde se deberá de REFORMAR dicha resolución en
el extremo que se solicita, conforme a los Fundamentos de
Hecho y Derecho que paso a exponer:
95
PLENO JURISDICCIONAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PERÚ EXPEDIENTES N°s
050-2004-AI/TC, 051-2004-AI/TC, 004-2005-2004-PI/TC, 007-2005-PI/TC y 009-2005-2004-PI/TC. Pub.
3 de junio de 2005. (Fundamento 105).
sustenta en los principios constitucionales de justicia y
equidad96. (Énfasis agregado).
B) RESPECTO A LOS DESCUENTOS REALIZADOS DEL 4%
POR CONCEPTO DE PAGO AL ES SALUD.-
96
PLENO JURISDICCIONAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PERÚ EXPEDIENTES N°s
050-2004-AI/TC, 051-2004-AI/TC, 004-2005-2004-PI/TC, 007-2005-PI/TC y 009-2005-2004-PI/TC. Pub.
3 de junio de 2005. (Fundamento 136).
97
Código Civil Titulo Preliminar Artículo II.- Ejercicio abusivo del derecho
"La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. (…)."
PRIMERO.- Que, respecto al cálculo de los interés legales
estas no han sido calculadas en base al índice de reajuste
diario fijado por la Banco Central De Reserva del Perú,
conforme paso a detallar:
CIRCULAR Nº 033-2010-BCRP “Índice de reajuste diario a que se refiere el Art. 240 de la Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, correspondiente al mes de octubre” (Púb. 02-oct-2010).
100
FUENTE: Actualidad Jurídica Digital: Actualidad Juridica-193 Tomos/ACTUALIDAD JURÍDICA/INDICE DE
TOMOS/Tomo 102 - Mayo 2002/TRÁMITES Y PROCEDIMIENTOS/¿CÓMO CALCULAR LOS INTERESES LEGALES?
(Miriam Mabel Tomaylla Rojas).
PRIMERO.- Que; respecto a los aumentos y bonificaciones,
también el Tribunal Constitucional en reiterada Jurisprudencia,
ha establecido lo siguiente: “Cabe señalar que, en todos los
casos, INDEPENDIENTEMENTE DE LA FECHA EN LA CUAL
SE HUBIESE PRODUCIDO LA CONTINGENCIA Y DE LAS
NORMAS APLICABLES EN FUNCIÓN DE ELLO,
CORRESPONDE A LOS PENSIONISTAS PERCIBIR LOS
AUMENTOS OTORGADOS DESDE EL 19 DE DICIEMBRE
DE 1992 MEDIANTE CUALQUIER TIPO DE DISPOSITIVO
LEGAL (ENTIÉNDASE DECRETO DE URGENCIA, DECRETO
SUPREMO, RESOLUCIÓN JEFATURAL DE LA ONP O
CUALQUIER OTRA NORMA), siempre y cuando el nuevo
monto resultante de la pensión no supere la suma fijada como
pensión máxima por la normativa correspondiente, en cada
oportunidad de pago, de conformidad con lo dispuesto por los
artículos 78° y 79° del Decreto Ley N.º 19990 y el artículo 3º
del Decreto Ley N.º 25967101” (Énfasis agregado). Criterios
que deberán de ser tomados en cuenta al momento de
sentenciar respecto a los aumentos que se habían venido
dando duran te todos estos años, y los cuales de manera
arbitraria la ONP no ha cumplido con pagar, AUMENTOS y
BONIFICACIONES que corresponden a la Ley N°
27617/27655, D. S. N° 207-2007-EF, DICIEMBRE de 1995,
FEBRERO 1998, D. S. N° 161-99, Decretos Supremos Nº 047-
2000-EF, Nº 051-2001-EF, Nº 126-2002-EF, Nº 111-2003-EF,
101
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 1294-2004-AA/TC Caso Andrés Justiniano
Llamogtanta Chávez. (Fundamento 12 acápite h) )
Nº 002-2005-EF y Nº 170-2005-EF, los cuales no han sido
consideradas, los cuales deben ser restituidos en sede
judicial. Criterios que no han sido tomados en cuenta al
momento de sentenciar respecto a los aumentos que se
habían venido dando duran te todos estos años. Por lo que; en
razón de lo expuesto si bien es cierto corresponde probar a
quien afirma los hechos que configuran su pretensión, o a
quien los contradice alegando nuevos hechos, según lo
presenta el artículo 196º del Código Procesal Civil, sin
embargo dentro del presente proceso de deberá de tener en
cuenta que nos encontramos frente a la carga probatoria
dinámica, el cual consiste un apartamiento de los cánones
regulares de la distribución de la carga de la prueba, haciendo
recaer el onus probandi sobre la parte que está en mejores
condiciones, técnicas o fácticas para producir la prueba
respectiva, medio probatorios que produzcan certeza respecto
a lo observado, siendo en este caso la ONP, quien administran
las pensiones, quienes deben de probar que no corresponden
los aumentos en las normas mencionadas al actor.
102
Artículo 10°.- Derecho a la Seguridad Social
El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su
protección frente a las contingencias que precise la ley y para la elevación de su calidad de vida.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 02 de agosto del 2012.
EXPEDIENTE : N° 2007-02750-0-1501-
JR-CI-02.
SECRETARIO: Abg. Roy Roger Dueña
Hinojosa
ESCRITO : N° Correlativo.
I.- PETITORIO.-
Que, en mérito al artículo 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, concordante con el inciso 2) del artículo 35º
del DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-JUS que aprueban el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. Leg.
Nº 1067 y los artículos 364º y ss. del Código Procesal Civil,
recurro ante su judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra el Auto Nº 27 de fecha 06 de
junio del 2012, en el cual declara INFUNDADA la observación,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, bajo los Fundamentos de Hecho y
Derecho que expongo:
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 16 de julio del 2012.
EXPEDIENTE : 1027-2011-0-1501-
JR-CI-03.
SECRETARIO: Doris Castillon
Gallardo
ESCRITO : Cuatro.
“Interpongo Recurso De
Apelación”
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
Huancayo, 26 de junio del 2012.
EXPEDIENTE: 1393-2010-0-1501-JR-
LA-01.
SECRETARIO: Jhaqueline E. Inga
Grijalva.
ESCRITO : Correlativo.
I.- PETITORIO.-
106
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 4620-2004-AA/TC JUNÍN Alejandro De La Cruz Yauri
(Fundamento 7.)
Social, por lo que resulta valido que frente a nuevas
interpretaciones se tenga que reajustar el derecho de los
pensionistas, a fin de que exista una decisión justa, más aun
si tomamos en cuenta que la fecha la pensión inicial que
viene percibiendo el actor no supera ni un remuneración
mínimo vital, el cual no es justo en un Estado de Derecho que
propugna que; “la defensa de la persona humana y el
respecto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y
del Estado”107, siendo incompatible dicho Principio
Constitucional, con la pensión de jubilación que viene
percibiendo el actor a la fecha.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia.
I.- PETITORIO.-
109
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 4620-2004-AA/TC JUNÍN Alejandro De La Cruz Yauri
(Fundamento 7.)
decisión justa, más aun si tenemos en cuenta que el Derecho
a la Pensión es imprescriptible.
EXPEDIENTE: 1035-2011-0-1501-JR-
LA-03.
SECRETARIO: Rosario Jaime Sobrevilla.
ESCRITO : Cuatro.
“Interpongo Recurso de
Apelación”
110
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 4620-2004-AA/TC JUNÍN Alejandro De La Cruz Yauri
(Fundamento 7.)
ajustar el derecho de los pensionistas, a fin de que exista una
decisión justa, más aun si tenemos en cuenta que el Derecho
a la Pensión es imprescriptible.
POR LO EXPUESTO:
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACIÓN contra la Sentencia Nº 125-2012 de fecha 24 de
enero del 2012, la misma que declaro INFUNDADA la demanda
seguida contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la sala superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, bajo los fundamentos de hecho y
derecho que expongo:
G. RESPECTO A LA SENTENCIA.-
111
Ibídem, (Fundamento 22).
112
Ibídem, (Fundamento 22 cuarto párrafo).
norma mínima de la Seguridad Social que establece en el, LA
OBLIGACIÓN DE TODO ESTADO MIEMBRO DE
GARANTIZAR A LAS PERSONAS PROTEGIDAS, EL
RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES QUE
CORRESPONDAN EN CASO DE ACCIDENTES DE TRABAJO
O ENFERMEDADES PROFESIONALES, concordante con el
numeral 2) del artículo 12.º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos Sociales y Culturales, en el cual
resaltarse que, de conformidad con el inciso c) que “UNA LAS
MEDIDAS QUE EL ESTADO PERUANO DEBE ADOPTAR A
FIN DE ASEGURAR LA PLENA EFECTIVIDAD DEL
DERECHO AL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, ES
LA PREVENCIÓN Y EL TRATAMIENTO DE LA
ENFERMEDADES PROFESIONALES”. De igual forma en el
párrafo 1 del artículo 25º de la Declaración Universal de
Derechos Humanos se afirma que: “TODA PERSONA TIENE
DERECHO A UN NIVEL DE VIDA ADECUADO QUE LE
ASEGURE, ASÍ COMO A SU FAMILIA, LA SALUD Y EN
ESPECIAL LA ALIMENTACIÓN, EL VESTIDO, LA
VIVIENDA, LA ASISTENCIA MÉDICA Y LOS SERVICIOS
SOCIALES NECESARIOS”, y
el párrafo 1) del artículo 12º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el cual señala
que; “…LOS ESTADOS PARTES RECONOCEN: EL
DERECHO DE TODA PERSONA AL DISFRUTE DEL MÁS
ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD FÍSICA Y MENTAL.
III.- ERROR DE DERECHO.-
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
“Interpongo Recurso De
Apelación”.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva
concederme el presente recurso a fin de que se eleve los
autos a la instancia Superior. Es justicia
Huancayo, 26 de enero del 2012.
EXPEDIENTE: 642-2009-0-1501-JR-
CI-02.
SECRETARIO: Llacza Asencios
Walter G.
ESCRITO : Nº Correlativo.
“Interpongo Recurso De
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACION contra la Sentencia Nº 382-2011 de fecha 29 de
noviembre del 2011, la misma que declaro INFUNDADA la
demanda seguida contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN
PREVISIONAL, agraviando mi Derecho Constitucional, y que
examinada por la sala superior donde se deberá REVOCAR
dicha resolución en todos sus extremos, bajo los fundamentos
de hecho y derecho que expongo:
H. RESPECTO A LA SENTENCIA.-
113
115
116
Ibídem, (Fundamento 22).
117
Ibídem, (Fundamento 22 cuarto párrafo).
MEDIDAS QUE EL ESTADO PERUANO DEBE ADOPTAR A
FIN DE ASEGURAR LA PLENA EFECTIVIDAD DEL
DERECHO AL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, ES
LA PREVENCIÓN Y EL TRATAMIENTO DE LA
ENFERMEDADES PROFESIONALES”. De igual forma en el
párrafo 1 del artículo 25º de la Declaración Universal de
Derechos Humanos se afirma que: “TODA PERSONA TIENE
DERECHO A UN NIVEL DE VIDA ADECUADO QUE LE
ASEGURE, ASÍ COMO A SU FAMILIA, LA SALUD Y EN
ESPECIAL LA ALIMENTACIÓN, EL VESTIDO, LA
VIVIENDA, LA ASISTENCIA MÉDICA Y LOS SERVICIOS
SOCIALES NECESARIOS”, y
el párrafo 1) del artículo 12º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el cual señala
que; “…LOS ESTADOS PARTES RECONOCEN: EL
DERECHO DE TODA PERSONA AL DISFRUTE DEL MÁS
ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD FÍSICA Y MENTAL.
POR LO EXPUESTO:
“Interpongo Recurso De
Apelación”
SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE LA
PROVINCIA DE HUANCAVELICA.-
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACION contra la Sentencia de fecha 55 de diciembre del
2011, la misma que declaro INFUNDADA la demanda seguida
contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la sala superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, bajo los fundamentos de hecho y
derecho que expongo:
II.- ERROR DE HECHO.-
J. RESPECTO A LA SENTENCIA.-
118
Artículo 235.- Documento público.-
Es documento público:
1. El otorgado por funcionario público en ejercicio de sus atribuciones; y
2. La escritura pública y demás documentos otorgados ante o por notario público, según la ley de la materia.
Procesal Civil, sí mismo no resulta necesario mayor
acreditación de los años de aportaciones, ya que esta ha sido
reconocido por la misma ONP, conforme se acredita con los
fundamentos de la misma resolución materia de nulidad y con
el Cuadro de Resumen de Aportaciones de fecha 18 de febrero
de 2011, los cuales se debieron de ser valoradas en forma
conjunta conforme lo ordena el artículo 197º 119 del Código
Procesal Civil, habiéndose omitido pronunciarse el señor juez
respecto a cada medio probatorio aportado al proceso
La copia del documento público tiene el mismo valor que el original, si está certificada por Auxiliar
jurisdiccional respectivo, notario público o fedatario, según corresponda.
119
121
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 10063-2006-PA/TC LIMA caso GILBERTO MOISÉS
PADILLA MANGO (Segundo párrafo del Fundamento 97).
tomado en cuenta lo establecido por el artículo 198º 122 del
Código Procesal Civil, medio probatorio idóneo, en merito a los
artículos 191º123 y ss. del Código Procesal Civil, en
concordancia con los criterios del Tribunal Constitucional, mas
aun de haberse acreditado los años de trabajo que origino la
Enfermedad Profesional que adolece, encontrándose
acreditada el NEXO CAUSAL de la enfermedad, quedando
acreditado formal y materialmente la enfermedad.
124
Ibídem, (Fundamento 22).
125
Ibídem, (Fundamento 22 cuarto párrafo).
numeral 2) del artículo 12.º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos Sociales y Culturales, en el cual
resaltarse que, de conformidad con el inciso c) que “UNA LAS
MEDIDAS QUE EL ESTADO PERUANO DEBE ADOPTAR A
FIN DE ASEGURAR LA PLENA EFECTIVIDAD DEL
DERECHO AL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, ES
LA PREVENCIÓN Y EL TRATAMIENTO DE LA
ENFERMEDADES PROFESIONALES”. De igual forma en el
párrafo 1 del artículo 25º de la Declaración Universal de
Derechos Humanos se afirma que: “TODA PERSONA TIENE
DERECHO A UN NIVEL DE VIDA ADECUADO QUE LE
ASEGURE, ASÍ COMO A SU FAMILIA, LA SALUD Y EN
ESPECIAL LA ALIMENTACIÓN, EL VESTIDO, LA
VIVIENDA, LA ASISTENCIA MÉDICA Y LOS SERVICIOS
SOCIALES NECESARIOS”, y
el párrafo 1) del artículo 12º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el cual señala
que; “…LOS ESTADOS PARTES RECONOCEN: EL
DERECHO DE TODA PERSONA AL DISFRUTE DEL MÁS
ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD FÍSICA Y MENTAL.
III.- ERROR DE DERECHO.-
“Interpongo Recurso De
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACION contra la Sentencia Nº 346 – 2011 de fecha 25
de octubre del 2011, la misma que declaro INFUNDADA la
demanda seguida contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN
PREVISIONAL, agraviando mi Derecho Constitucional, y que
examinada por la sala superior donde se deberá REVOCAR
dicha resolución en todos sus extremos, bajo los fundamentos
de hecho y derecho que expongo:
127
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 10063-2006-PA/TC LIMA caso GILBERTO MOISÉS
PADILLA MANGO (Segundo párrafo del Fundamento 97).
resolución administrativa, Nº 288-2006-ONP/DC/Dl 18846 e
fojas 22, que el actor adolece de Enfermedad Profesional
NEUMOCONIOSIS EN SEGUNDO GRADO DE EVOLUCIÓN,
debiéndose de haber tomado en cuenta lo establecido por el
artículo 198º128 del Código Procesal Civil.
128
Artículo 198.- Eficacia de la prueba en otro proceso.-
Las pruebas obtenidas válidamente en un proceso tienen eficacia en otro. Para ello, deberán constar en copia
certificada por el auxiliar jurisdiccional respectivo y haber sido actuadas con conocimiento de la parte
contra quien se invocan. Puede prescindirse de este último requisito por decisión motivada del Juez.
QUINTO.- Que; así mismo se debe de tomar en cuenta los
criterios establecido por en el artículo 10.º de la Constitución
el cual reconoce y garantiza el derecho universal y progresivo
de toda persona a la seguridad social, el cual obedece al
derecho que le asiste a la persona para que la sociedad y el
Estado provean instituciones y mecanismos a través de los
cuales pueda obtener recursos de vida y soluciones para
ciertos problemas preestablecidos, de modo tal que pueda
tener una existencia en armonía con la dignidad, teniendo
presente que la persona humana es el fin supremo de la
sociedad y del Estado, desde esta perspectiva el Tribunal
Constitucional ha establecido: “La obligación de proveer
todas las medidas jurídicas necesarias que tornen
efectivo el reconocimiento de los derechos
fundamentales sociales –entre ellos, el derecho a la
pensión y a la salud–, no sólo constituye una obligación
de carácter constitucional, sino también de carácter
internacional, puesto que la Cuarta Disposición Final y
Transitoria de la Constitución Política establece que los
derechos fundamentales –entre ellos el derecho a la
pensión y a la salud– deben interpretarse de
conformidad con la Declaración Universal de los
Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internacionales sobre la materia ratificados por el
Perú.129
129
Ibídem, (Fundamento 22).
SEXTO.- Que; así mismo el Tribunal Constitucional ha
establecido: “… que la interpretación que realice todo
órgano jurisdiccional del Estado (o que desempeñe
funciones materialmente jurisdiccionales) para
determinar el contenido constitucionalmente protegido
de los derechos fundamentales, debe estar
obligatoriamente informado por las disposiciones de
los tratados internacionales de derechos humanos y
por la interpretación de las mismas realizada por los
tribunales internacionales sobre derechos humanos a
través de sus decisiones”130. En merito a ello se deberá de
tener en cuenta lo establecido en el artículo 31º del Convenio
102 de la Organización Internacional del Trabajo (1952),
norma mínima de la Seguridad Social que establece en el, LA
OBLIGACIÓN DE TODO ESTADO MIEMBRO DE
GARANTIZAR A LAS PERSONAS PROTEGIDAS, EL
RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES QUE
CORRESPONDAN EN CASO DE ACCIDENTES DE TRABAJO
O ENFERMEDADES PROFESIONALES, concordante con el
numeral 2) del artículo 12.º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos Sociales y Culturales, en el cual
resaltarse que, de conformidad con el inciso c) que “UNA LAS
MEDIDAS QUE EL ESTADO PERUANO DEBE ADOPTAR A
FIN DE ASEGURAR LA PLENA EFECTIVIDAD DEL
DERECHO AL MÁS ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD, ES
LA PREVENCIÓN Y EL TRATAMIENTO DE LA
ENFERMEDADES PROFESIONALES”. De igual forma en el
130
Ibídem, (Fundamento 22 cuarto párrafo).
párrafo 1 del artículo 25º de la Declaración Universal de
Derechos Humanos se afirma que: “TODA PERSONA TIENE
DERECHO A UN NIVEL DE VIDA ADECUADO QUE LE
ASEGURE, ASÍ COMO A SU FAMILIA, LA SALUD Y EN
ESPECIAL LA ALIMENTACIÓN, EL VESTIDO, LA
VIVIENDA, LA ASISTENCIA MÉDICA Y LOS SERVICIOS
SOCIALES NECESARIOS”, y
el párrafo 1) del artículo 12º del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, el cual señala
que; “…LOS ESTADOS PARTES RECONOCEN: EL
DERECHO DE TODA PERSONA AL DISFRUTE DEL MÁS
ALTO NIVEL POSIBLE DE SALUD FÍSICA Y MENTAL.
“Interpongo Recurso De
Apelación”
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACION contra el Auto Nº 34 de fecha 11 de octubre del
2011, la misma que declaro INFUNDADA la demanda seguida
contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, bajo los Fundamentos de Hecho y
Derecho que expongo:
131
Código Civil Titulo Preliminar Artículo II.- Ejercicio abusivo del derecho
"La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. (…)."
132
CIRCULAR Nº 030-94-EF-90 “Índice de reajuste diario correspondiente al mes de setiembre de 1994” (Púb.
03-set-1994).
2. Factor acumulado del día del pago (31 de octubre del
2010)= 7,14918133
3. El monto del capital = 97,780.29 (en caso de ser así)
b) Luego, se procede a aplicar la siguiente fórmula:
7,14918 / 3,66391 = 1.95124 - 1 = 0.95124 x 97,780.29 =
93,012.85134
Por lo tanto, al 31 de octubre del 2010, la ONP por el monto
de devengados (97,780.29 según liquidación practicada),
debió de pagar por concepto de interés legales el monto de
S/. 93,012.85 por todo el tiempo transcurrido desde la fecha
de la obligación (01 setiembre de 1994) hasta la fecha en que
se practico la (31 de octubre del 2010), por haber transcurrido
más de 16 años.
Así mismo; conforme se observa y reiteramos se realizo al
pago de intereses legales el descuento de 4% para el pago al
Es Salud, el cual resulta ilegal, y no pude ser amparado en
sede judicial.
CIRCULAR Nº 033-2010-BCRP “Índice de reajuste diario a que se refiere el Art. 240 de la Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, correspondiente al mes de octubre” (Púb. 02-oct-2010).
134
FUENTE: Actualidad Jurídica Digital: Actualidad Juridica-193 Tomos/ACTUALIDAD JURÍDICA/INDICE DE
TOMOS/Tomo 102 - Mayo 2002/TRÁMITES Y PROCEDIMIENTOS/¿CÓMO CALCULAR LOS INTERESES LEGALES?
(Miriam Mabel Tomaylla Rojas).
no se encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de los
precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional los cuales
tienen efecto normativo (artículo VII del Titulo Preliminar del
Código Procesal Constitucional), por lo tanto debe ser
interpretadas de manera integra.
135
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Exp. Nº 007-96-I/TC (Acumulado) Lima
(fundamento 11).
interpretaciones que ha establecido el Tribunal Constitucional,
como se han venido dando a través de estos últimos años con
el afán de ordenar los vacios o defectos de las normas de
engloban la Seguridad Social, por lo que resulta valido que
frente a nuevas interpretaciones se tenga que ajustar el
derecho de los pensionistas, a fin de que exista una decisión
justa, más aun si tenemos en cuenta que el Derecho a la
Pensión es imprescriptible.
CUARTO.- Que; así mismo el Tribunal Constitucional en
reiteradas Jurisprudencia ha establecido que, al igual que en
el derecho laboral, dentro del ámbito del derecho previsional
es aplicable un régimen tuitivo, TODA VEZ QUE LA
PENSIÓN POSEE UN CARÁCTER ALIMENTARIO y resulta
indispensable para garantizar las necesidades básicas de los
ciudadanos que no están en condiciones de laborar (derecho a
una vida digna). (STC 06696-2005-PA/TC), por lo que en
aplicación análoga establecidas en las Sentencias Casatorias
en los procesos que se ventilan pretensiones alimentarias,
nada impide para que posteriormente se pueda modificar en
otro proceso los efectos de la Cosa Juzgada de la Sentencia.
En estos casos la Cosa Juzgada adquiere solo alguna de sus
características; la inimpugnabilidad, pero carece de la
inmutabilidad. “es un Principio Universal aceptado que no
existe Cosa Juzgada en materia de fijación de pensiones
alimentarias, (CASACIÓN Nº 725-99-LAMBAYEQUE), de lo
expuesto; se puede verter que siendo el derecho pensionario
de carácter alimentario admite la posibilidad de modificación
en un procedimiento posterior, por estar en presencia de una
situación de Cosa Juzgada Formal.
QUINTO.- Que; el presente derecho que se persigue tiene que
ver con el derecho a la pensión el cual; forma parte del
contenido constitucionalmente protegido por el derecho
fundamental a la pensión que tiene como todo derecho
fundamental el carácter de imprescriptible, (STC Nº 02513-
2007-PA/TC), así mismo a la familia del titular de la pensión
le corresponde una especial protección en materia de
seguridad social, de modo que, al atentarse contra la
irrenunciabilidad de los derechos sociales, se desconoce el
carácter alimentario de las pensiones.
III.- ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al
no haberse ajustado al artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado, al Debido Proceso puesto si
bien es cierto la interpretación que ha realizado su despacho
no se encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de los
precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional los cuales
tienen efecto normativo (artículo VII del Titulo Preliminar del
Código Procesal Constitucional), por lo tanto debe ser
interpretadas de manera integra.
SEGUNDO.- Que, el colegiado teniendo en claro que este tipo
de petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hecho
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
un ex trabajador, inmerso dentro de la Ley Nº 19990 y D. S.
Nº 011-74-TR, vulnerándose mi Derecho Legalmente
Obtenido, de esta manera se viene violando flagrantemente
sus Derechos Constitucionales, olvidándose el señor Juez
resolver los procesos con Probidad e Idoneidad por lo que la
sentencia deberá ser REVOCADA por la Instancia Superior
según su naturaleza.
IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad el actor
se encuentra desamparado siendo prioritario contar con dicha
pensión para cumplir las necesidades básicas y apremiantes
de su persona y su familia.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 12 de julio del 2011.
EXPEDIENTE : 2007-03575-0-1501-JR-
CI-02.
ASECRETARIA: Alejandra M. Bernabe
Tapara.
ESCRITO : N° Correlativo.
“Interpongo Recurso de Apelación”.
SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE LA
PROVINCIA DE HUANCAYO.-
UCEDA VILCHEZ FULGENCIO, en el
proceso seguido contra la OFICINA DE
NORMALIZACION PREVISIONAL, sobre
PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO; a Ud. digo:
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACION contra la Sentencia Nº 075-2011 de fecha 31 de
mayo del 2011, la misma que declaro INFUNDADA la demanda
seguida contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha resolución
en todos sus extremos, bajo los Fundamentos de Hecho y
Derecho que expongo:
I. ERROR DE HECHO.-
PRIMERO.- Que; Señor juez su despacho ha incurrido en error
de hecho y de derecho, al fundamentar conforme se aprecia
en el CONSIDERANDO CUARTO lo siguiente: “Que, cabe
resaltar que, la acreditación y verificación de la enfermedad
profesional, el estado de incapacidad devenida producto de la
misma, el nexo de causalidad entre el trabajo y la enfermedad
que se padece así como el tiempo transcurrido entre la fecha
del cese y al fecha de determinación de la enfermedad,
constituyen elementos determinantes para el otorgamiento de
la renta vitalicia conforme al Decreto Ley N° 18846,
actualmente regulado por Ley N° 26790, Seguro
Complementario de Trabajo de riesgo (artículo 19), toda vez
que está en su Segunda y Tercera Disposición
Complementaria, derogo el citado decreto ley y dispuso que
las reservas y obligaciones por prestaciones económicas del
seguro de accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales regulado por el Decreto Ley N° 18846 sean
transferidos al seguro complementario de trabajo de riesgo
administrado por la ONP; por ende y atención al criterio
establecido por el Tribunal Constitucional, en la Sentencia
recaída en el Expediente N° 10063-2006-PA/TC, en su
fundamento 81; de lo glosado y de la demanda del recurrente
se advierte que ceso de sus actividades laborales el año 1990
y, que la Hipoacusia neurosensorial bilateral moderada y
microhematuria que padece le fue diagnosticada mediante
historia clínica ocupacional N° 25396 a fojas 197; el examen
médico ocupacional N° 25396, todos ellos de fecha 14 de
marzo del 2006, es decir dieciséis años después de ocurrido el
cese, por lo que no es posible determinar indubitablemente la
relación de causalidad. Consecuentemente, siendo imposible
determinar el nexo de causalidad establecido en el
considerando precedente, la demanda debe de
desestimarse;”.
SEGUNDO.- Que; conforme lo descrito en el fundamento de la
Sentencia el A Quo justifica su decisión, al considerar que la
enfermedad y discapacidad que adolece el actor se, fue
diagnosticada dieciséis años después de ocurrido el cese,
“POR LO QUE NO ES POSIBLE DETERMINAR
INDUBITABLEMENTE LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD”, sin
tomar en consideración que de las propias normas descritas
(Decreto Ley Ns° 18846 y 26790), en dicha Sentencia
(considerando cuarto) se establece respecto a la Enfermedad
“SE CONSIDERA ENFERMEDAD PROFESIONAL TODO
ESTADO PATOLÓGICO CRÓNICO que sufra el trabajador y
QUE SOBREVENGA COMO CONSECUENCIA DE LA CLASE
DE TRABAJO QUE desempeña o HUBIESE DESEMPEÑADO
o del medio de trabajo, causada por agente físico, químico o
biológicos …”136 y “ENFERMEDAD PROFESIONAL, A TODO
ESTADO PATOLÓGICO QUE OCASIONE INCAPACIDAD
temporal, permanente o muerte y QUE SOBREVENGA
COMO CONSECUENCIA DIRECTA DE LA CLASE DE
TRABAJO que desempeña el trabajador.”137, en concordancia
con lo establecido por el Tribunal Constitucional,
determinando que; las enfermedades profesionales se
caracterizan por ser SUBREPTICIA Y DE LENTA EVOLUCION; es
decir las consecuencias se muestran muchas veces con
posterioridad a la fecha de cese, como en el presente caso.
Fundamentos lógicos jurídicos que no han sido tomados en
cuenta al momento de resolver
TERCERO.- Que; así mismo si para el A Quo ha sido
“IMPOSIBLE DETERMINAR EL NEXO DE CAUSALIDAD”
entre la enfermedad profesional y el trabajo desempeñado por
el actor debió de fundamentar a que obedece dicha
imposibilidad y no solo limitarse a una cuestión de tiempo,
que no sería justificable, conforme a lo expuesto en el
136
Artículo 56° del Decreto Supremo N° 002-72-TR Reglamento de Decreto Ley N° 18846.
137
Artículo 2° inc. n) del Decreto Supremo Nº 009-97-SA Reglamento de la Ley N° 26790.
fundamento precedente. Así mismo por tratarse el presente
petitorio de naturaleza de Seguridad Social garantizado en la
Constitución Política del Estado Peruano 138, se debido de
aplicar los principios que garantizan los Derechos
Constitucionales, como es el Principio pro homine cual es un
es un principio hermenéutico que al tiempo de resolver el
Derecho en relación a los Derechos Humanos en su conjunto,
como reiteradamente ha señalado la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional, “el Principio Pro Homine implica que
los preceptos normativos se tengan que interpretar del modo
que mejor se optimice el derecho constitucional y se
reconozca la posición preferente de los derechos
fundamentales”139. Así mismo el Principio Pro Debilis, el cual
sirve como pauta interpretativa de los derechos
fundamentales implicados en el presente caso el principio
favor debilis, pro debilis o principio de protección a las
víctimas, que junto con el principio pro homine antes anotado,
configuran el principio de centralidad del ser humano. Este
principio manda que ante situaciones de derechos
fundamentales en conflicto, debe tenerse especial
consideración con aquella parte más débil, en una situación
de inferioridad y no de igualdad con la otra, estas directrices
de preferencia de normas o de interpretación alcanza a ser
138
Artículo 10°.- Derecho a la Seguridad Social
El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su protección
frente a las contingencias que precise la ley y para la elevación de su calidad de vida.
Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de
hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.
Que; evidente evidentemente para llegar a establecer la
procedibilidad de la presente demanda nos debemos remitir a
la Sentencia emblemática emitida por el Tribunal
Constitucional en el expediente EXP. N.° 0206-2005-PA/TC-
HUAURA. Caso César Antonio Baylón Flores, el cual ha
establecido los criterios de procedibilidad de las demandas de
amparo en materia laboral, previstos en los fundamentos 7 a
25, los cuales constituyen precedente vinculante en mérito al
artículo VII del T. P. del Código Procesal Constitucional;
estableciendo expresamente que “los despidos originados en
la discriminación por razón de sexo raza, religión, opinión,
idioma o de cualquier OTRA ÍNDOLE, tendrán protección a
través del amparo, (…) Igualmente, el proceso de amparo será
el idóneo frente al despido que se origina en la condición de
impedido físico o mental, a tenor de los artículos 7° y 23° de
la Constitución que les garantiza una protección especial de
parte del Estado. En efecto, conforme al artículo 18° del
Protocolo adicional a la Convención Americana de Derechos
Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales o “Protocolo de San Salvador”, sobre protección de
los minusválidos, toda persona afectada por una disminución
en sus capacidades físicas o mentales tiene derecho a recibir
una atención especial con el fin de alcanzar el máximo
desarrollo de su personalidad”141. Así mismo el Tribunal
141
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 0206-2005-PA/TC-HUAURA. Caso César Antonio Baylón
Flores, (fundamento 15.).
Constitucional también ha establecido que atendiendo a la
urgencia del caso, procederá el amparo142.
Que; respeto a las Sentencias del Tribunal Constitucional de
los Expedientes Nº 02995-2010-PA/TC y 01555-2010-PA/TC, los
cuales no constituyen precedentes vinculantes, por no
expresarlo así las referidas sentencias, conforme al artículo VII
el T. P. del Código Procesal Constitucional, y; además por no
resultan análogos al presente caso.
TERCERO.- Que; en el CONSIDERANDO SEGUNDO de la
Sentencia, el A Quo, delimita conforme a los hechos
esgrimidos en la demanda la PRETENSIÓN DE LA ACTORA, el
cual es la reposición al puesto laboral de trabajo que venia
desempeñando como Jefe de Tesorería en la Municipalidad
Distrital de Pilcomayo.
Que; considerando que en el caso de la actora la vía
Constitucional de Proceso de Amparo resulta idónea, por ser
apremiante o urgente que se restituya el Derecho al trabajo
de la actora, por las situaciones de hecho en razón a la
discapacidad que adolece y porque existen normas extra
nacionales, constitucionales y normas legales que garantizan
y amparan la reposición de la actora. Discapacidad que se
encuentran acreditado con la Resolución Ejecutiva Nº 09794-
2006-SE/REG-CONADIS de fecha 13 de diciembre del año
2006, con el cual se incorpora a la actora al Registro Nacional
de Personas con Discapacidad, por lo que resulta imperioso
resolver su caso mediante el presente Proceso de Amparo,
142
Sentencia del Tribunal Constitucional EXP. N.° 0206-2005-PA/TC-HUAURA. Caso César Antonio Baylón
Flores, (fundamento 24.).
cabe resaltar que la protección laboral de de las personas con
discapacidad se encuentran garantizados en tratados
internacionales como por ejemplo la Convención sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad y su Protocolo
Facultativo de las Naciones Unidas, (articulo 27º), Convención
Interamericana para la Eliminación de todas las formas de
Discriminación contra las Personas con Discapacidad, así
mismo en nuestra Constitución Política del Estado Peruano
(Articulo 23º), así mismo en la Ley Nº 27050 “Ley General de
la persona con discapacidad” y su reglamento DECRETO
SUPREMO Nº 003-2000-PROMUDEH.
Que; así mismo el trato discriminatorio que sufrió la actora se
encuentra acreditado Con la Constatación Policial y
Constatación realizada por el Juez de Paz de Distrito de
Pilcomayo, con el cual se acredita; la actitud arbitraria de la
nueva gestión edil, al haberle cerrado las puerta de acceso
con cadena y candado, impidiendo a la actora el ingreso a su
centro laboral para el cual trabajo por muchos años sin existir
justificación valida alguna, es más dicha actitud constituye un
ilícito penal contra la administración pública, el cual fue
constatado por las autoridades del lugar.
CUARTO.- Que; en el CONSIDERANDO TERCERO de la
Sentencia, el A Quo, recuerda lo establecido en la Primera
Disposición Final de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
y del tercer párrafo del artículo VI del Titulo Preliminar de
Código Procesal Constitucional, el cual resulta necesario
mencionarlos a fin de llegar establecer el razonamiento del
señor juez, sin embargo las Sentencias del Tribunal
Constitucional mencionadas en la Sentencia, no guardan
relación con las situaciones de hechos que respaldan la
demanda ya que ninguna de las sentencias mencionadas
contradicen o fundamentan en contrario, respecto a los
derechos y garantías de un persona con discapacidad y que
estas no puedan ser consideradas como derechos
constitucionales pasibles de restituir.
QUINTO.- Que; en el CONSIDERANDO CUARTO de la
Sentencia, el A Quo, fundamenta “Que; para resolver la
controversia planteada, conviene recordar que en las
SSTC 000002-2010-PI/TC y 03818-2009-PA/TC, así como
en la RTC 00002-2010-PI/TC, el Tribunal Constitucional
ha establecido que el régimen de protección
sustantivo–reparador contra el despido arbitrario
previsto en el régimen laboral especial del contrato
administrativo de servicios guarda conformidad con el
artículo 27º de la constitución. Así mismo es necesario
señalar que en la SSTC 00002-210-PI/TC se ha dejado
establecido que el contrato administrativo de servicios
previstos por el decreto legislativo Nº1057, al que se
ha sujetado la demandante, tiene sus propias reglas de
contratación considerándolo como un sistema de
contratación laboral independiente”.
Que; como se observa el A Quo hace mención a la SSTC
000002-2010-PI/TC,
El cual trata sobre un Proceso de Inconstitucionalidad del
Decreto Ley que regula el régimen especial de contratación
administrativa de servicios, llegándose ha establecer
mediante la sentencia que los contratos suscritos bajo dicho
régimen son contratos laborales de naturaleza especial, no
teniendo nada que ver con el presente caso que trata sobre
una reposición laboral por haberse vulnerados derechos
constitucionales y ser urgente su restitución, así mismo la
sentencia Nº 03818-2009-PA/TC, no resulta aplicable al
presente caso por no existir analogía entre el presente caso
y lo desarrollado en la referida sentencia.
143
Cuarta.- Interpretación de los derechos fundamentales
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú.
III.- ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al
no haberse ajustado al artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado, al Debido Proceso puesto si
bien es cierto la interpretación que ha realizado su despacho
no se encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de los
precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional los cuales
tienen efecto normativo (artículo VII del Titulo Preliminar del
Código Procesal Constitucional), por lo tanto debe ser
interpretadas de manera integral.
SEGUNDO.- Que, el Juez no ha considerado como medio
probatorio idóneo la discapacidad que adolece la actora y la
forma en que ha procedido para su despido arbitrario, por
parte de la autoridad edil la haber limitado el acceso a su
centro laboral con mecanismos ilegales, que muy bien
constituyen actos de discriminación, vulnerándose los
Derecho Adquiridos de la atora, de esta manera se viene
violando flagrantemente sus Derechos Constitucionales,
olvidándose el señor Juez resolver los procesos con Probidad e
Idoneidad por lo que la sentencia deberá ser REVOCADA por la
Instancia Superior según su naturaleza.
IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad la actora
se encuentra desamparada siendo prioritario contar con dicho
Derecho Laboral para asumir sus necesidades básicas y
apremiantes de su persona y su familia.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 14 de julio del 2011.
EXPEDIENTE: 2009-01185-0-1501-JR-LA-01.
SECRETARIO: Marlon Cesar Quispe Inga.
ESCRITO : Cuatro.
“Interpongo Recurso De Apelación”
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE TRABAJO
TRANSITORIO DE LA PROVINCIA DE HUANCAYO.-
CONDOR ARZAPALO MAURO, en el
proceso seguido contra OFICINA DE
NORMALIZACIÓN PREVISIONAL,
sobre PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO; a usted. En
Derecho digo:
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el artículo 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, artículo 28º del D. S. Nº 013-
2008-JUS Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584 Ley que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, concordante
con el artículo 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro ante su
judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACION contra la Sentencia Nº 214-AHD de fecha 20 de
junio del 2011, la misma que declaro INPROCEDENTE la
demanda seguida contra la OFICINA DE NORMALIZACIÓN
PREVISIONAL, agraviando mi Derecho Constitucional, y que
examinada por la Sala Superior donde se deberá REVOCAR
dicha resolución en todos sus extremos, bajo los Fundamentos
de Hecho y Derecho que expongo:
144
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Exp. Nº 007-96-I/TC (Acumulado) Lima
(fundamento 11).
existe Cosa Juzgada en materia de fijación de pensiones
alimentarias, (CASACIÓN Nº 725-99-LAMBAYEQUE), de lo
expuesto; se puede verter que siendo el derecho pensionario
de carácter alimentario admite la posibilidad de modificación
en un procedimiento posterior, por estar en presencia de una
situación de Cosa Juzgada Formal.
QUINTO.- Que; el presente derecho que se persigue tiene que
ver con el derecho a la pensión el cual; forma parte del
contenido constitucionalmente protegido por el derecho
fundamental a la pensión que tiene como todo derecho
fundamental el carácter de imprescriptible, (STC Nº 02513-
2007-PA/TC), así mismo a la familia del titular de la pensión
le corresponde una especial protección en materia de
seguridad social, de modo que, al atentarse contra la
irrenunciabilidad de los derechos sociales, se desconoce el
carácter alimentario de las pensiones.
III.- ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al
no haberse ajustado al artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado, al Debido Proceso puesto si
bien es cierto la interpretación que ha realizado su despacho
no se encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de los
precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional los cuales
tienen efecto normativo (artículo VII del Titulo Preliminar del
Código Procesal Constitucional), por lo tanto debe ser
interpretadas de manera integra.
SEGUNDO.- Que, el colegiado teniendo en claro que este tipo
de petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hecho
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
un ex trabajador, inmerso dentro de la Ley Nº 19990 y D. S.
Nº 011-74-TR, vulnerándose mi Derecho Legalmente
Obtenido, de esta manera se viene violando flagrantemente
sus Derechos Constitucionales, olvidándose el señor Juez
resolver los procesos con Probidad e Idoneidad por lo que la
sentencia deberá ser REVOCADA por la Instancia Superior
según su naturaleza.
IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad el actor
se encuentra desamparado siendo prioritario contar con dicha
pensión para cumplir las necesidades básicas y apremiantes
de su persona y su familia.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 12 de julio del 2011.
EXPEDIENTE: 712-2010-0-1501-JR-LA-
01.
SECRETARIO: Marlon Cesar Quispe Inga.
ESCRITO : N° Correlativo.
145
Artículo 198.- Eficacia de la prueba en otro proceso.-
Las pruebas obtenidas válidamente en un proceso tienen eficacia en otro. Para ello, deberán constar en copia
certificada por el auxiliar jurisdiccional respectivo y haber sido actuadas con conocimiento de la parte
contra quien se invocan. Puede prescindirse de este último requisito por decisión motivada del Juez.
imprescriptible, (STC Nº 02513-2007-PA/TC), así mismo a la
familia del titular de la pensión le corresponde una especial
protección en materia de seguridad social, de modo que, al
atentarse contra la irrenunciabilidad de los derechos sociales,
se desconoce el carácter alimentario de las pensiones.
III.- ERROR DE DERECHO.-
Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al no haberse
ajustado al artículo 139º num. 3) y 5) de la Constitución
Política del Estado, Derecho al un Debido Proceso y Derecho
de Motivación de las decisiones Judiciales, puesto que si bien
es cierto la interpretación que ha realizado su despacho no se
encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de lo
establecido establece el artículo 6º del D. Ley Nº 25009, en
concordancia con el artículo 20º del D. S. Nº 029-89-TR, en
concordancia con lo establecido por el tribunal constitucional
en la Sentencia Nº 02599-2005-PA/TC.
Que, el colegiado teniendo en claro que este tipo de petitorios
tienen carácter alimenticio, puesto que los hecho deriva de un
actos indebidos de parte del demandado, vulnerándose mi
Derecho Legalmente Obtenido, de esta manera se viene
violando flagrantemente los Derechos Constitucionales,
garantizados por la Constitución, cuando estos sean
amenazados o violados por cualquier Autoridad o Funcionario,
olvidándose el señor Juez resolver los procesos con Probidad e
Idoneidad por lo que la Sentencia deberá ser REVOCAR por la
Instancia Superior según su naturaleza.
IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad el actor
se encuentra desamparado siendo prioritario contar el actor
con una pensión real y objetiva para cumplir las necesidades
básicas y apremiantes de su persona y su familia.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia
Huancayo, 30 de junio del 2011.
EXPEDIENTE: 1272-2009-0-1501-JR-LA-
01.
SECRETARIA: Marlon César Quispe Inga.
ESCRITO : N° Tres.
SUMILLA : Interpongo Recurso de
Apelación
a) Para los asegurados que hubieran aportado durante treinta o más años completos, es igual al promedio
mensual que resulte de dividir entre treintiséis, el total de las remuneraciones asegurables, percibidas por el
asegurado en los últimos treintaiséis meses consecutivos inmediatamente anteriores al último mes de
aportación.
b) Para los asegurados que hubieran aportado durante veinticinco años completos y menos de treinta, es
igual al promedio mensual que resulte de dividir entre cuarentiocho, el total de las remuneraciones
asegurables, percibidas por el asegurado en los últimos cuarentiocho meses consecutivos inmediatamente
anteriores al último mes de aportación.
c) Para los asegurados que hubieran aportado durante veinte años completos de aportación y menos de
veinticinco, es igual al promedio mensual que resulte de dividir entre sesenta, el total de remuneraciones
asegurables, percibidas por el asegurado en los últimos sesenta meses consecutivos inmediatamente
anteriores al último mes de aportación.
Si cualquiera de los casos mencionados en los incisos precedentes, durante los meses especificados, no se
hubiese aportado por falta de prestación de servicios, en razón de accidente, enfermedad, maternidad,
licencia con goce de haber o paro forzoso, se sustituirán dichos períodos por igual número de meses
consecutivos inmediatamente anteriores aportados.
manifestar en el Punto 5. Que de la Hoja de Liquidación
obrante a fojas 10 y 11 se desprende que la remuneración de
referencia de la pensión de jubilación del accionante se
“CALCULO EN BASE AL PROMEDIO MENSUAL QUE
RESULTO AL DIVIDIR ENTRE 60 EL TOTAL DE LAS
REMUNERACIONES ASEGURABLES, PERCIBIDAS POR EL
ACCIONANTE EN LO ÚLTIMOS 60 MESES CONSECUTIVOS
INMEDIATAMENTE ANTERIORES AL ÚLTIMO MES DE
APORTACIÓN”, correspondiente al periodo de “01/09/1998
al 31/08/2003”, en el cual se advierte que el acciónate no ha
laborado durante el periodo de “01/09/1998 al
31/12/1999”, hecho que se encuentra corroborado con lo
fundamentado por el accionante en su demanda y con los
certificados de trabajos adjuntados. Concluyendo con el punto
6. Al respecto, se debe de precisar que la excepción prevista
en el último párrafo del artículo 2º del Decreto Ley Nº 25967
no es aplicable al caso de autos, debido a que el accionante
no ha fundamentado ni acreditado con medios probatorios
idóneos que su inactividad LABORAL ENTRE LOS MESES DE
SETIEMBRE DE 1998 A DICIEMBRE DE 1999, SE HAYA
PRODUCIDO POR UNA DE LAS CAUSALES LEGALMENTE
PREVISTAS DESCRITAS EN EL PUNTO 2, POR LO QUE NO
ES POSIBLE SUSTITUIR DICHO PERIODO POR OTROS
MESES EN LOS QUE SI SE EFECTUÓ APORTACIONES
PRECISANDO, QUE EN LOS PROCESOS CONTENCIOSOS
ADMINISTRATIVOS LA CARGA DE LA PRUEBA
CORRESPONDEN AL QUE AFIRMA LOS HECHOS QUE
SUSTENTAN SU PRETENSIÓN, CONFORME LO
ESTABLECE EL ARTÍCULO 33º EL TUO DE LA LEY Nº
27584, POR LO TANTO, SE CONCLUYE QUE LA PENSIÓN
DE JUBILACIÓN DEL ACCIONANTE SE CALCULO
CONFORME A LEY PRESENTE DEMANDA DEVIENE EN
INFUNDADA”.
(Énfasis agregado).
TERCERO.- Que; al respecto el Fundamento Tercero 5. de la
Sentencia, cabe mencionar que el A Quo, SE EQUIVOCA
GARRAFALMENTE al manifestar: que la Hoja de Liquidación
obrante en folios 10 y 11 (materia de nulidad), que la
remuneración de referencia de la Pensión de Jubilación del
actor se “calculo en base al promedio mensual que
resulto al dividir entre 60 el total de las
remuneraciones asegurables percibida por el acciónate
en los últimos 60 meses consecutivos inmediatamente
anteriores al ultimo mes de aportación”, correspondiente
al periodo de “01/09/1998 al 31/08/2003”, ya que; a simple
vista de la mencionada liquidación y Cuadro de Aportes y
Remuneraciones, se aprecia que el calculo de la Pensión de
Jubilación se realizo en base a 39 REMUNERACIONES
PERCIBIDAS en su vida laboral del actor, remuneraciones
que comprende entre el MES DE ENERO DEL 2000 HASTA
EL MES DE AGOSTO DEL 2003, y los MESES DE ABRIL
DEL 2000, JUNIO DEL 2001, MARZO, AGOSTO,
SEPTIEMBRE 2002, se consignaron montos ilegales de
“0.00”. Por lo tanto; no se puede afirmar que se han tomado
en cuenta las 60 últimas remuneraciones percibidas por el
actor en su vida laboral, mas aun no se de donde se inventa el
A quo, que se tomaron periodos del “01/09/1998 al
31/08/2003.
CUARTO.- Que; al respecto el Fundamento Segundo 6. de la
Sentencia, cabe mencionar que le A Quo, nuevamente SE
EQUIVOCA GARRAFALMENTE al manifestar: que se debió de
e precisar que la excepción prevista en el último párrafo del
artículo 2º del D. L. Nº 25967 no es aplicable al caso de autos,
debido a que el accionante no ha fundamentado ni ha
acreditado con medios probatorios idóneos que su inactividad
laboral entre los meses de “setiembre de 1998 a diciembre
de1999”, se haya producido por una de las causales
legalmente previstas, por lo que no es posible sustituir dicho
periodo por otros meses en los que si se efectuó aportaciones.
Sin embargo conforme se ha acreditado con Certificado de
Trabajo y Resolución descrita en el punto 4 del considerando
tercero de la Sentencia, que el actor HA ACREDITADO 23
AÑOS 06 MESES DE PORTACIONES al Sistema Nacional de
Pensiones acumulando un tiempo de servicios de más de 26
años e igual número de aportaciones acreditados por la ONP,
resultando evidente que el actor mantuvo aportaciones y
percibió remuneraciones durante ese periodo. Por lo que; en
ningún momento se ha manifestado que en los periodos
comprendidos entre setiembre de 1998 a diciembre de 1999,
se haya aportado no teniendo que alegar o que acreditar tal
supuesto, puesto que si no existen periodos en que no aporto,
se debió de sustituir dichos períodos por igual número de
meses consecutivos inmediatamente anteriores a los periodos
aportados, conforme lo establece el último párrafo del articulo
2º del Decreto Ley Nº 25967.
QUINTO.- Que; de lo que se desprende de la demanda, es
que; al haberse realizado el calculo de la pensión, teniendo
como referencia solamente las 39 ULTIMAS
REMUNERACIONES, se le reconoce al actor como monto de
Pensión Inicial por la suma de S/. 519.40 nuevos soles, el cual
se opone al promedio mensual divididos entre las sesenta (60)
remuneraciones o ingresos asegurables, percibidos por el
recurrente durante los últimos sesenta (60) meses
consecutivos inmediatamente anteriores al último mes de
aportación, remuneraciones reales percibidos por el actor en
su vida laboral los cuales no fueron tomadas en cuenta,
conforme lo establece el último párrafo del artículo 73º de la
D. Ley Nº 19990, en concordancia con el inc. c) y último
párrafo del Artículo 2º del Decreto Ley Nº 25967, los cuales
describimos taxativamente:
DECRETO LEY Nº 19990
Artículo 73º.- (…).
(…).
Si durante dichos 12, 36 ó 60 meses no se hubiese
aportado por falta de prestación de servicios en
razón de accidente, enfermedad maternidad,
licencia con goce de haber de conformidad con la
Ley Nº 11377, o paro forzoso, SE SUSTITUIRÁ
DICHOS PERIODOS POR IGUAL NÚMERO DE
MESES CONSECUTIVOS INMEDIATAMENTE
ANTERIORES”.
DECRETO LEY Nº 25967
Artículo 2.- La remuneración de referencia a los
efectos del Sistema Nacional de Pensiones, se
calculará únicamente, de la siguiente manera:
a) (…).
b) (…).
c) PARA LOS ASEGURADOS QUE HUBIERAN
APORTADO DURANTE VEINTE AÑOS
COMPLETOS DE APORTACIÓN y menos de
veinticinco, ES IGUAL AL PROMEDIO MENSUAL
QUE RESULTE DE DIVIDIR ENTRE SESENTA, EL
TOTAL DE REMUNERACIONES ASEGURABLES,
PERCIBIDAS POR EL ASEGURADO EN LOS
ÚLTIMOS SESENTA MESES CONSECUTIVOS
INMEDIATAMENTE ANTERIORES AL ÚLTIMO
MES DE APORTACIÓN.
TOTAL: S/.
18,492.02
CONCORDANCIAS:
C.: arts. 2 me. 2), 22;
Ley 26636: art. III;
Ley 26772;
D. U.D.H.: art. 23.1;
P.I.D.E.S.C.: art. 7 mc. c)
Jorge Toyama Miyagusuku
1. Principio de igualdad
Los principios suelen ser conceptuados como las pautas
generales, las directrices que informan las normas e inspiran
soluciones, sirviendo en diversas fases de la vida normativa,
en particular, en su proceso de conformación -inspirando sus
contenidos-, interpretación y aplicación -integrando
lagunas-147.
La Constitución de 1993 ha recogido los fundamentales
principios que estaban incorporados en el texto de la
precedente Constitución148. Sin embargo, hay algunos cambios
importantes.
Primero, veamos el principio de no discriminación que supone,
siguiendo la consabida expresión, tratar igual a los iguales
que se encuentran en iguales circunstancias. En el plano
específico del Derecho Laboral, el numeral 1 del artículo 26 de
la Constitución prevé el principio de igualdad de trato 149 al
señalar que, en toda relación laboral, se respeta el principio
de igualdad de oportunidades sin discriminación. Con esta
fórmula se distingue adecuadamente la igualdad ante la ley
(artículo 2,2) de la igualdad de trato, apreciándose un
tratamiento más adecuado y claro que lo previsto en la
Constitución de 1979.
147
PLA RODRÍGUEZ, Américo. Los principios del Dtrecho del Trabajo. Ed. Depalma, Buenos Aires,
1978, p. 9.
148
Al respecto, puede leerse NEVES MUJICA,Javier. Introdllcdón al Dtrecho del Trabajo. Ed. Ara.,
Lima, 1997, pp. 107 Y ss
149
En el Derecho Laboral, como contraposición a la igualdad ante la ley, cuando se alude al
concepto de igualdad, se habla, además, de una igualdad de trato. Sobre este tema, puede verse
NEVES MUJlCA, Javier. El principio de igualdad en el ordenamiento laboral. En: "Asesoría
Laboral". Lima, octubre, 1992, pp. 18-19.
Sobre este tema, el Convenio III de la OIT, ratificado por el
Perú indica lo siguiente (artículo 1):
“1. A los efectos de este Convenio, el término discriminación
comprende:
a) cualquier distinción, exclusión o preferencia basada en
motivos de raza, color, sexo, religión, opinión política,
ascendencia nacional u origen social que tenga por efecto
anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupación;
b) cualquier otra distinción, exclusión o preferencia que tenga
por ,efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de
trato en el empleo u ocupación que podrá ser especificada por
el Miembro interesado previa consulta con las organizaciones
representativas de empleadores y de trabajadores, cuando
dichas organizaciones existan, y con otros organismos
apropiados.
2. Las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las
calificaciones exigidas para un empleo determinado no serán
consideradas como discriminación” .
En la misma tinea se puede encontrar el Pacto Internacional
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (artículo 7) y el
Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre
Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (artículo 7).
El principio de no discriminación o igualdad es una de las
piezas esenciales de toda sociedad. En virtud de este
principio, las personas tienen derecho a no sufrir un trato
arbitrario por razones ideológicas, políticas, raciales,
religiosas, sexuales, etc.
De esta forma, como señala Hueck150 “el igual debe ser
tratado de modo igual yel desigual de modo desigual, pero
correspondiendo a su desigualdad”.
Como se ha destacado151, toda persona calificada para
obtener un trabajo, debe tener la oportunidad de competir por
él, obtenerlo y conservado con “prescindencia total de su
pertenencia a un determinado grupo racial, sexual, religioso,
etc.”. Más todavía, como señala el autor citado, no debe
permitirse “aferrarse” de un mérito o calificación para ocultar
un motivo que es considerado discriminatorio.
Sobre el concepto de discriminación, el Tribunal Constitucional
ha indicado:
“(...) este Tribunal en reiterada jurisprudencia, [ha señalado]
que la igualdad se encuentra resguardada cuando se acredita
la existencia de los dos requisitos siguientes: a) paridad,
uniformidad y exactitud de otorgamiento o reconocimiento de
derechos ante hechos, supuestos o acontecimientos
semejantes, y b) paridad, uniformidad y exactitud de trato o
relación intersubjetiva para las personas sujetas a idénticas
circunstancias y condiciones. En buena cuenta, la igualdad se
configura como un derecho fundamental de la persona a no
sufrir discriminación jurídica alguna; esto es, a no ser tratada
150
RODRÍGUEZ PIÑERO, Miguel; CRUZ VILLALÓN, Jesús & FERNANDEZ LÓPEZ, Fernanda.
Derecho del Trabtifo l. Vol. II. Materiales de Enseñanza del CUISO de Derecho Laboral de la
Universidad de Sevilla, p. 185.
151
BALTA VARILLAS, José. ¿Qllé es la discriminación en el empleo? En: "Revista Jurídica del
Perú". N° 1, Editorial Normas Legales S.A. Año XLV, Trujillo, 1995, p. 95.
de manera dispar respecto a quienes se encuentren en una
misma situación, salvo que exista una justificación objetiva y
razonable para esa diferencia de trato” (Expediente N°
25102002-AA/TC).
La existencia de criterios objetivos parece ser el tema central
para que el Tribunal acepte una diferenciación, tal como
puede apreciarse en la siguiente sentencia:
“Respeto a que la pretendida aplicación del horario genera
una situación de discriminación, debe destacarse que,
conforme lo ha expuesto la propia demandante, el horario de
doce horas de trabajo se aplica únicamente a los trabajadores
de la sección Operaciones en Mina, y que, dada la naturaleza
de la labor que desarrollan los trabajadores de dicha sección,
es evidente que tiene que existir un trato diferenciado, pues
se dan situaciones fácticamente distintas que justifican,
objetiva y razonablemente, la adopción de un horario de
trabajo diferente, que en nada afecta la dignidad de los
trabajadores” (Expediente N° 1396-2001-AA).
2. Principio de irrenunciabilidad de derechos
El principio de irrenunciabilidad de derechos se fundamenta
en el carácter protector del Derecho Laboral en la medida que
presume la nulidad de todo acto del trabajador que disponga
de un derecho reconocido en una norma imperativa. Dada la
desigualdad que caracteriza a las partes laborales, a
diferencia del Derecho Civil, el ordenamiento laboral no
confiere validez a todos los actos de disponibilidad del
trabajador. La imposibilidad de lograr un equilibrio en la
negociación entre empleador-trabajador genera que este
último no cuente con la misma capacidad de disposición de
sus derechos.
La renuncia, de acuerdo a Ojeda Avilés, es una especie de la
disposición que supone todo acto de desprendimiento de
nuestro patrimonio de un bien mediante enajenación,
gravamen y renuncia152. Ahora bien, siguiendo la difundida
definición de De la Villa, podemos señalar que el principio de
irrenunciabilidad puede ser definido como la imposibilidad que
tiene el trabajador para abandonar unilateral e
irrevocablemente un derecho contenido en una norma
imperativa153.
Antes de describir la definición expuesta, debemos anotar que
existe una discusión sobre el ámbito subjetivo de aplicación
del principio: la extensión de la irrenunciabilidad a los actos
del empleador y los actos desplegados por el sindicato en un
convenio colectivo.
Veamos primero los actos del empleador. El ejemplo que se
acostumbra citar es la posibilidad de que el empleador
disponga de sus facultades de dirección -que supone las
prerrogativas para dictar normas, fiscalizar la prestación y
sancionar los incumplimientos laborales- previstas en el
ordenamiento jurídico. Algunos sostienen que el empleador no
podría renunciar a esta facultad en la medida que la relación
laboral se desnaturalizaría sin una facultad de dirección del
empleador.
152
OJEDA AVILÉS, Antonio. La renuncia de derechos del trabajador. IEP, Madrid, 1971, pp. 30 Y ss.
153
DE LA VILLA, Luis. El principio de irrenunciabilidad de /os derechos laborales. En: ''Revista de
Política Social". N° 70, Madrid, 1970, pp. 7 Y ss.
En nuestra opinión, teniendo en cuenta que el principio de
irrenunciabilidad se origina en la desigualdad entre las partes
laborales y la necesidad de proteger al trabajador, está
reservado únicamente para los actos de disposición de
derechos de este último. En el caso propuesto, si el empleador
renuncia a sus facultades de dirección, podría
“deslaboralizarse” la relación laboral y encontramos ante un
vínculo posiblemente de carácter civil, pero no nos
encontramos ante un caso referido al principio de
irrenunciabilidad.
De otro lado, los actos de disposición del sindicato respecto de
derechos nacidos en convenios colectivos tampoco configuran
supuestos de renuncia en la medida que en la negociación
colectiva no se verifica una desigualdad entre las partes y no
debe presurnirse, por consiguiente, la nulidad de los actos de
disposición del sindicato. Ahora bien, si se tratara de actos del
sindicato que disponen de derechos previstos en normas
heterónomas imperativas, sí cabría, como apunta Neves
Mujica, la aplicación del principio abordado 154.
Veamos ahora cada uno de los elementos de la definición de
De la Villa descrita precedentemente. En primer lugar,
estamos ante una disposición, irrevocable y unilateral del
trabajador, de un derecho.
La renuncia de derechos del trabajador debe ser irrevocable,
esto es, incondicional, definitivo. No debe confundirse la
irrevocabilidad con la temporalidad. Nos .explicamos. El acto
de renuncia del trabajador puede ser temporal -renuncia a la
154
NEVES MUJICA, Javier. lntroducción (...) Ob. cit., p. 111
percepción de un beneficio por un mes-, lo trascendente es
que el solo acto del trabajador suponga la disposición
incondicional del derecho.
Nótese que es el trabajador quien prescinde de un derecho: el
acto -claro y contundente- no normativo del trabajador que
dispone de un derecho previsto en una norma imperativa. El
acto unilateral del trabajador puede estar contenido en una
declaración unilateral, en un contrato de trabajo, en un
acuerdo extrajudicial con el empleador, en un recurso
presentado en un proceso judicial, etc. En otras palabras, lo
relevante es que se trate de un acto de disposición del
trabajador a un derecho, que puede encontrarse en uno
unilateral o bilateral.
De otro lado, siguiendo a De la Villa 155, no constituyen
supuestos de renuncia el no ejercicio de un derecho por el
transcurso del tiempo ni la renuncia tácita o presunta. Debe
tratarse, pues, de un acto expreso y claro del trabajador que
disponga de un derecho.
Obviamente, la voluntad del trabajador debe haberse
originado válidamente.
Cuando se aprecie uno de los denominados vicios de la
voluntad -como la violencia o el error- por la doctrina civil,
estaremos ante supuestos de ineficacia estructural del acto
jurídico que determinan la nulidad o anulabilidad del acto de
disposición del trabajador. En estos casos, no estamos ante
un supuesto de renuncia porque no existe un acto válido del
trabajador: aquí deberían aplicarse las disposiciones sobre
155
DE LA VIlLA, Luis. Ob. cit., p. 9
nulidad o anulabilidad para enervar los efectos del acto de
disposición. La renuncia, entonces, supone un acto de
disposición del trabajador que nació válidamente, sin ningún
vicio en la prestación de su voluntad.
158
En nuestra opinión, en el ordenamiento juridico peruano resulta discutible la alegación del
principio de condición más beneficiosa ante una sucesión peyorativa de normas estatales. En rigor,
este principio laboral solamente debería utilizarse cuando estamos ante derechos nacidos de actos
no normativos -un contrato, un acto unilateral del empleador-. Al respecto, puede verse TOYAMA
MIYAGUSUKU, Jorge. El principio de condición más benificiosa. En: Revista "Derecho & Sociedad"
N° 7, Lima, 1993, pp. 42 y ss.
159
ALARCÓN CARACUEL, Manuel Ramón. La vigencia del principio pro operario. En: AA. W.
"Cuestiones actuales de Derecho del Trabajo. Estudios ofrecidos al profesor Manuel Alonso Olea".
MTSS, Madrid, 1990, p. 850.
El primer caso, esto es, la oscura o ambigua determinación de
los hechos, no ofrece en estricto un problema de
interpretación normativa, sino más bien constituye una
cuestión de prueba que debe regirse por las reglas procesales
de distribución de la carga probatoria y de determinación de
quien debe soportar su insuficiencia160.
Al respecto, una crítica importante es la fórmula empleada:
solamente cuando existe una duda insalvable, puede acudirse
al principio de favorabilidad. Como ha dicho Neves Mujica 161,
se ha tratado de relegar la aplicación de este principio, de tal
manera que se deben emplear todos los métodos de
interpretación y solamente cuando exista duda, resolverse el
conflicto por la vía de favorabilidad. En este sentido, habría un
retroceso con relación a la fórmula empleada por la
Constitución de 1979.
Sobre el principio de indubio pro operario, se ha señalado que,
dada la falta de limitación, este principio se aplicaría a toda
disposición en materia de trabajo como las normas estatales o
autónomas e, inclusive el contrato de trabajo 162. Nosotros no
estamos de acuerdo con lo expresado; creemos que
solamente es materia de este principio las normas y no los
actos no normativos -como es un contrato de trabajo-, para
estos últimos habría que aplicar las disposiciones respectivas
del Código Civil.
160
DESDENTADO BONETE, Aurelio. ¿Existe realmente el principio indubio pro operario? En:
"Relaciones Laborales". N° 14, Editorial La Ley, Madrid, 2003, p. 20.
161
NEVES MUJlCA, Javier. Ob. cito IntrodMcción..., p. 130
162
BOZA PRO, Guillermo. Los principios del Derecho del Trabajo en /o nueva Constitución. En:
'Asesoria Laboral". N° 37. p.37.
El Tribunal Constitucional ha interpretado de modo más
favorable la extensión de los puntos adicionales que gozaba
un trabajador discapacitado en los concursos para las
evaluaciones de personal En rigor, en este caso, existe una
laguna que ha sido resuelta pór el Tribunal empleando los
mecanismos de integración (Expediente N° 337-97-AA/Tq:
“Que la Constitución Política de 1993, en su artículo 23
consagra el principio de atención prioritaria al trabajo,
protegiendo especialmente a la madre, al menor de edad y al
impedido que trabajan, así como en el inciso 3 del artículo 26
sostiene la interpretación más favorable al trabajador, en caso
de duda insalvable sobre el sentido de una norma legal.
Que, el artículo 2 del Decreto Supremo N° 001-89-SA acuerda
una bonificación de 15 puntos sobre el puntaje global
obtenido en los concursos convocados por los organismos del
Sector Público, para acceder a las vacantes en los tres grupos
ocupacionales existentes en los núsmos; es entendido e
interpretado así, de confornúdad con el artículo 7 del
Convenio N° 159 de la Organización Internacional del Trabajo
ratificado por el Estado Peruano mediante Resolución
Legislativa N° 24509, que señala que ‘Las Autoridades
competentes deberán adoptar medidas para proporcionar, y
evaluar los servicios de colocación, empleo, y otros afines, a
fin de que las personas inválidas puedan lograr y conservar un
empleo y progresar en el núsmo (...)’; conforme lo dispone el
artículo 15 de la Ley N° 25398 y la Cuarta Disposición Final y
Transitoria de la vigente Carta Política del Estado”.
Por otro lado, en el Expediente N° 990-97-AA/TC, se aplicó el
principio de indubio pro operario para la interpretación de la
ausencia de un supuesto en el proceso de evaluación, y dicha
falta de regulación normativa fue interpretada de la manera
más favorable al trabajador:
“Que, de autos se aprecia que el actor fue calificado por su
jefe inmediato con treintidós puntos, tal como consta del
documento que corre en autos a fajas ciento cuarentiocho y
luego esta puntuación fue modificada a veinticuatro puntos
por el jefe inmediato superior, entiéndase que el jefe
inmediato es el que labora directamente con el trabajador y
como tal es el facultado a calificar, así se establece en el
Reglamento de Evaluación, no obstante también puede
entenderse que el jefe inmediato superior sí puede ratificar
contrario sensu, también puede no hacerla como sucedió en
el presente caso, pero al no existir norma que indique tal
opción, por la regla del indubio pro operario se debió
promediar ambas calificaciones, obteniendo como resultado
veintiocho puntos, el cual hubiese permitido que el actor
continúe trabajando, ya que su nota hubiese sido aprobatoria;
en tal sentido en mérito a este principio constitucional
consagrado en el inciso 3) del artículo 26 de la Carta Magna
vigente, la presente acción resulta amparable”.
Finalmente, en una ocasión, el Tribunal Constitucional ha
admitido una demanda de amparo sobre la base de la
aplicación del principio de condición más beneficiosa previsto
en el numeral 3 del artículo 26 de la Constitución, que alude
al principio de indubio pro operario:
“(...) a la fecha del cese, el accionante había adquirido la
protección prescrita en el artículo 1 de la Ley N° 24041,
sustentada en el principio de protección al trabajador, cuyo
tenor es la aplicación de la condición más beneficiosa al
trabajador, y consagrado por la Constitución en su artículo 26,
inciso 3)” (Expediente N° 2132-2003-AA/TC-Piura).
De un lado, no existe relación entre la condición más
beneficiosa -que actúa ante una sucesión peyorativa- y el
principio de indubio pro operario -que se aplica ante una duda
en la interpretación de una norma-. De otro, ninguno de estos
principios resulta aplicable en un despido de un trabajador
que supone previamente la aplicación del principio de
primacía de la realidad.
El principio de indubio pro operario tiene un reducido marco
de actuación: solao mente en caso de duda sobre la
interpretación de una norma, se debe escoger por aquella que
favorece al trabajador. Por lo tanto, cuando se discute sobre la
valoración de pruebas en un proceso judicial, cuando se debe
brindar una solución concreta en caso de ausencia de normas,
cuando el empleador o el Estado suprimen o reducen un
beneficio o cuando el trabajador acepta una condición menos
ventajosa que la prevista legalmente, estamos fuera del
alcance del principio de indubio pro operario. De pronto, en
los casos mencionados, se podría aplicar principios y reglas
basadas en el principio protector del Derecho Laboral pero no
el principio de indubio pro operario.
DOCTRINA
ALARCÓN CARACUEL, Manuel Ramón. La vigencia del principio
pro operario.
En “Cuestiones actuales de Derecho del Trabajo. Estudios
ofrecidos al profesor Manuel Alonso Olea”. AA. VV. MTSS,
Madrid, 1990; BAL T A V ARlLLAS, José.
¿Qué es la discriminación en el empleo? En “Revista Jurídica
del Perú”. N° 1, Año XL V, Editorial Normas Legales S.A.
Trujillo, 1995; BOZA PRO, Guillermo. Los principios del Derecho
del Trabajo en la nueva Constitución. En” Asesoría Laboral”.
N° 37, Lima, octubre; DE LA VILLA, Luis. El principio de
irrenunciabilidad de los derechos laborales. En “Revista de
Política Social”. N° 70, Madrid, 1970; DESDENTADO BONETE,
Aurelio. ¿Existe realmente el principio in dubio pro operario?
En” Relaciones Laborales” N° 14, Editorial La Ley, Madrid,
2003; NEVES MUJICA, Javier. Introducción al Derecho del
Trabajo. Ed. Ara. Lima, 1997; NEVES MUJICA, Javier. El principio
de igualdad en el ordenamiento laboral. En” Asesoría Laboral”.
Lima, octubre, 1992; OJEDA A VILÉS, Antonio. La renuncia de
derechos del trabajador. IEP, Madrid, 1971; PLA RODRíGUEZ,
Américo. Los principios del Derecho del Trabajo. Ed. Depalma,
Buenos Aires, 1978; RODRíGUEZ PIÑERO, Miguel; CRUZ
VILLALÓN, Jesús & FERNÁNDEZ LÓPEZ, Fernanda. Derecho del
Trabajo. Volumen 11, Tomo 1, Materiales de Enseñanza del
Curso de Derecho Laboral de la Universidad de Sevilla; TOY
AMA MIY AGUSUKU, Jorge. El principio de condición más
beneficiosa. En Revista “Derecho & Sociedad”. N° 7, Lima,
1993.
EXPEDIENTE : N°2008-04090-0-1501- JR-CI-01.
SECRETARIA: Dra. Marina Hidalgo Balvín.
ESCRITO : N° Tres.
“Interpongo Recurso de Apelación”.
SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO CIVIL DE LA
PROVINCIA DE HUANCAYO.-
LIMAYLLA ALANYA LEANDRO
TIMOTEO; en lo seguido con la
OFICINA DE NORMALIZACION
PREVISIONAL sobre PROCESO DE
AMPARO; a Ud. en derecho digo:
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad del artículo 139º num. 6) de Constitución
Política vigente, en concordancia con el artículo 57º del
Código Procesal Constitucional, recurro por ante su Judicatura
con la finalidad de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra
la Resolución Nº DOCE de fecha 01 de octubre del año 2010,
la misma que declaró NULO todo lo actuado y la conclusión
del presente proceso, agraviándose el Derecho Constitucional
de acceso a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, y que examinada
por la Sala Superior donde se deberá REVOCAR o declarar
NULA lo actuado hasta el momento en que se cometió el
error, bajo los fundamentos de hecho y de derecho que
expongo:
PRIMERO.- Que, como consta en autos, el actor con fecha 02
de setiembre del 2008, interpone Demanda de Garantía
Constitucional, en contra de la OFICINA DE NORMALIZACION
PREVISIONAL, a fin de que se restituyan sus Derechos
Pensionarios, habiéndose producido errores sustanciales
atribuibles al juzgado donde se origino la presente causa, que
hicieron lato su desarrollo.
SEGUNDO.- Que, al momento de contestar la demanda la
ONP, propone Excepción de Falta de Legitimidad para Obrar
para con su representada, considerando que al momento de
emitirse el certificado medico, con el cual se sustenta al
Enfermedad Profesional, La Empresa Minera Prircocancha S. A.
“Mipsa”, no había contratado la cobertura del Seguro
Complementario de Trabajos de Alto Riesgo durante dicha
relación laboral, por lo que no tendría la ONP ninguna
responsabilidad con el actor, sustentando dicho argumento
con el informe que debió de emitir la Empresa Minera
Pircocancha S. A.
TERCERO.- Que; conforme se advierte en autos se ha oficiado
de manera reiterada a la Empresa Pircocancha S. A. para
tales fines sin embargo dicho empleador no ha emitido
informe al respecto, habiéndose prescindido de dicho medio
probatorio con la resolución Nº 07 de fecha 22 de abril del
presente año. Sin embargo el A Quo, con resolución Nº 11
declara Fundada la Excepción de Falta de Legitimidad para
obrar respecto al demandado, bajo aspectos legales
incorrectamente interpretados, es más; no existiendo medio
probatorio que acredite los argumentos de la ONP, habiéndose
corrido el traslado al actor a fin de establecer la relación
jurídica procesal entre las partes procesales, habiéndose
cumplido el mandato, llegando a establecer que entre el
demandado y el actor existe una relación jurídicamente valida
en razón a los años de aportaciones que realizaron los ex
empleadores del actor desde el año 1974, para la cobertura
del Seguro de accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales (SATEP), Decreto Ley Nº 18846, conforme a los
Certificados de Trabajo adjuntados como Anexo 1-B de la
demanda, más aun cuando la ONP en vía administrativa se
pronuncia sobre el fondo del derecho pensionario del actor, a
través de la resolución administrativa Nº 6989-2007-
ONP/DC/DL 18846 de fecha 13 de diciembre del año 2007
(ANEXO 1-D), el cual es materia de nulidad no guardando
congruencia que después de haberse pronunciado
administrativamente, ahora pretendan hacer creer que no
tienen vínculo con el actor.
CUARTO.- Que; en merito a lo señalado es necesario precisar
que el D. L. Nº 18846, fue publicada el 29 de abril de 1971, el
cual establecía que “La Caja Nacional del Seguro Social Obrero
–posteriormente el Instituto Peruano de Seguridad Social
(IPSS) y hoy Oficina de Normalización Previsional (ONP)-,
asume EXCLUSIVAMENTE el Seguro por Accidentes de
Trabajo y Enfermedades Profesionales del personal obrero. 163
Es decir que el Estado representado por las entidades
mencionadas han venido asumiendo en su integridad la
cobertura del D. L Nº 18846, siendo esta sustituida por el D. S.
Nº 003-98-SA, (publicada el 14 de mayo de 1998), el cual
establece que la cobertura de salud por trabajo de riesgo,
puede ser contratada por la Entidad Empleadora, a su libre
elección, por El IPSS, o por una Entidad Prestadora de Salud 164.
Es decir; la norma sustitutoria establece que; El Estado
-representado por el IPSS hoy ONP- y las Entidades
Prestadoras de Salud -representadas por las aseguradoras
privadas-, asumían la cobertura de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales165.
QUINTO.- Que; en relación a lo detallado en el considerando
precedente, cabe señalar que; a partir de la vigencia del D. S.
Nº 0003-98-SA “Seguro Complementario de Trabajos de Alto
163
D. L. Nº 18846: Articulo 1º.- La Caja Nacional del Seguro Social overo asume exclusivamente el Seguro
de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales del personal obrero en las condiciones fijadas por
este Decreto – Ley, encargándose , en consecuencia, de su gestión asistencial, administrativa, técnica y
financiera.
164
D. S. Nº 003-98-SA: Artículo 14º.- Entidades Prestadoras de la Cobertura en Salud.
La cobertura de salud por trabajo de riesgo sólo puede ser contratada por la Entidad Empleadora, a
su libre elección, con cualquiera de las siguientes entidades prestadoras:
a) El IPSS, o
b) La EPS elegida conforme al Artículo 15 de la Ley Nº 26790;
Cuando no existiera una EPS elegida, la Entidad Empleadora podrá decidir la contratación de la
cobertura de salud con cualquier otra EPS que opere en el mercado peruano.
Las ENTIDADES EMPLEADORAS que cuentan con establecimientos propios de salud, están
obligadas a contratar la cobertura de salud por trabajo de riesgo con el IPSS o una EPS autorizada, pero
podrán arribar a convenios especiales con dichas entidades con el objeto de que sus establecimientos
propios cubran, por cuenta del IPSS o de la EPS elegida, parte de las prestaciones.
165
D. S. Nº 003-98-SA: Artículo 1º.- Ámbito de Aplicación
El Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo otorga coberturas por accidente de trabajo y enfermedad
profesional a los trabajadores empleados y obreros que tienen la calidad de afiliados regulares del Seguro
Social de Salud y que laboran en un centro de trabajo en el que la Entidad Empleadora realiza las
actividades descritas en el Anexo 5 del Decreto Supremo N° 009-97-SA, Reglamento de la Ley de
Modernización de la Seguridad Social en Salud.
Riesgo”, esta no se aplico de manera inmediata, sino que se
dio un periodo de transición, conforme lo establece la
segunda Disposiciones Transitorias del D. S. Nº 003-98-SA
“HASTA QUE SE CONSTITUYAN LAS ENTIDADES
PRESTADORAS DE SALUD, LAS ENTIDADES
EMPLEADORAS CONTRATARÁN OBLIGATORIAMENTE
ESTA COBERTURA CON EL INSTITUTO PERUANO DE
SEGURIDAD SOCIAL, entidad que no podrá negarse a
otorgar la cobertura. (…)”. (Énfasis agregado). Así mimo;
las reservas y obligaciones por prestaciones económicas del
Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales, regulado por el Decreto Ley N.° 18846, fueron
transferidas al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
administrado por la ONP, conforme lo establece la Tercera
Disposición Complementaria de la Ley Nº 26790 “LAS
RESERVAS Y OBLIGACIONES POR PRESTACIONES
ECONÓMICAS DEL SEGURO DE ACCIDENTES DE
TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES
REGULADO POR EL DECRETO LEY N° 18846 SERÁN
TRANSFERIDOS AL SEGURO COMPLEMENTARIO DE
TRABAJO DE RIESGO ADMINISTRADO POR LA ONP, CON
ARREGLO A LO DISPUESTO POR LA PRESENTE LEY. (…)”.
SEXTO.- Que; en relación a lo descrito se establece que el
Estado Peruano, representado por el Oficina de Normalización
Previsional, entidad que administra a la fecha los fondos de
los de los ex trabajadores, tiene la obligación de pagar Renta
Vitalicia por Enfermedad Profesional al actor, por haber
cotizado su empleador, ante las instituciones que
antecedieron a la ONP, para cubrir las contingencias de
Enfermedades Profesionales, desde el 01 de junio del 1974.
Así mismo; al momento de resolver no se ha tomado en
cuenta el Certificado Medico, emitido por la Comisión Medica
del Es Salud, adjuntada como ANEXO 1-C de la demanda, en
el cual establece el actor adolece de NEUMOCONIOSIS E
HIPOACUSIA NEUROSENSORIAL BILATERAL, y; que la
fecha probable del inicio de la contingencia es de 15 DE
MAYO DE 1996, (fecha en que se encontraba en plana
vigencia el D. L. Nº 18846), medio probatorio que no ha sido
valorado en relación a lo establecido por la ciencia medica,
plasmado en las Sentencias Vinculantes del Tribunal
Constitucional quienes han establecido que; “(…) la
neumoconiosis (silicosis) es una enfermedad profesional
definida como una afección respiratoria crónica,
PROGRESIVA, DEGENERATIVA E INCURABLE, que tiene
cuatro estadios de evolución y es producida por la inhalación,
retención y reacción pulmonar al polvo de diversas sustancias
minerales, especialmente de sílice cristalina, por períodos
prolongados. El trastorno funcional más frecuente de la
dolencia es la alteración ventilatoria producida por la
formación permanente de tejido cicatricial en los pulmones,
que provoca la pérdida de su elasticidad, requiriéndose de un
mayor esfuerzo para respirar. Se diagnostica con una
radiografía de tórax que muestra el patrón típico de cicatrices
y nódulos característicos. En atención a lo descrito, tanto la
Organización Internacional del Trabajo como la Organización
Mundial de la Salud han dictado directivas para su
diagnóstico, prevención y tratamiento.” Y “Aunque
médicamente no es posible predecir la manifestación,
desarrollo y evolución de ESTA ENFERMEDAD
PROFESIONAL, PUES PUEDE PRESENTARSE LUEGO DE
UN CORTO TIEMPO DE EXPOSICIÓN A LOS POLVOS
INORGÁNICOS, O MUCHOS AÑOS DESPUÉS DE ELLO, SU
ORIGEN (CONTINGENCIA) SÍ ESTÁ DETERMINADO DE
MANERA ÚNICA Y DIRECTA, EN TODOS LOS CASOS, EN
EL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD LABORAL, ASÍ COMO LA
IRREVERSIBILIDAD Y DEGENERACIÓN PROGRESIVA DE
LA SALUD de quien padece esta enfermedad”166, siendo
subrepticia y de lenta evolución dicha Enfermedad Profesional,
resulta razonable manifestar que esta fue adquirida durante
todos los años que el actor trabajo dentro del sector minero.
SÉPTIMO.- Que; siguiendo el criterio de la ONP, al solicitar
que se oficie al último empleador del actor, para que informe
si mantenía contrato vigente con una EPS, para cubrir las
contingencias del Seguro Complementario de Trabajos de Alto
Riesgo, durante el periodo de 31.01.2006 al 25.10.2007, cabe
mencionar que de acreditarse, que fuese así, esto no eximiría
de la responsabilidad que tiene la ONP, con el demandado por
los largos años de aportaciones realizadas para cubrir la
contingencia de la Enfermedad Profesional, más aun cuando
no existía las Entidades Prestadora de Salud (EPS), cuando se
166
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. EXP. N° 1008-2004-AA/TC-JUNÍN. DAVID
PUCHURI FLORES (fundamento 11 y 13)
determino la fecha probable de la Enfermedad Profesional (15
de mayo de 1996), más aun cundo dicho medio probatorio
había sido Prescindido con la Resolución Nº 07, debiendo de
acreditar todo lo contrario la ONP, conforme lo establece la
Carga de la Prueba167.
OCTAVO.- Que; de lo expuesto se desprender que existe error
en la motivación de las resolución cuestionada, respecto a los
fundamento expresados; apartándose de la Jurisprudencia y
vulnerando el derecho fundamental a la Tutela Jurisdiccional
Efectiva y el Debido Proceso, los cuales garantizan que toda
persona sea parte de un proceso, para promover la actividad
Jurisdiccional sobre las pretensiones planteadas, el cual
faculta a obtener un pronunciamiento sobre el fondo de las
pretensiones, a través de un Debido Proceso, solamente
exigiéndose al Juez que sea justo, es decir, razonable y
respetuosos de los valores superiores, de los derechos
fundamentales y de los demás bienes jurídicos
constitucionalmente protegidos, a tal punto que su
inobservancia debe ser sancionada con inaplicación de aquel
acto con su invalidez en un proceso Judicial. Actualmente hay
mayor parte de instrumentos internacionales sobre derechos
humanos que reconocen el debido proceso –sea en forma
explicita o implícita- como un derecho humano fundamental.
NOVENO.- Asimismo; la doctrina respecto a nuestro sistema
procesal establece que no es para aplicar de manera absoluta,
167
(...) Es garantía del derecho de todo justiciable a que los hechos que afirme sean sustentados debidamente con los medios probatorios
que regula la Ley Procesal, para tal efecto debe darse la mayor amplitud para que la prueba sea actuada y valorada sin que se afecte los
principios procesales de celeridad y economía en la tramitación del proceso (...) (Cas. Nº 764-96/Piura, Sala Civil, Corte
Suprema de Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurídica, 2000, pp. 133-
134).
las cosas que dice la ley, sino permite discutir la eficacia
frente al valor de la justicia. El Juez puede declarar la
ineficacia de la ley e inaplicarla a través del Control Difuso 168.
Por otro lado, al interior del proceso una decisión tiene que
tener un grado elemental de congruencia, una estructura
lógica, caso contrario estaríamos ante una decisión
irrazonable, arbitraria, no jurídica. Precisamente, el avance del
derecho implica dejar la arbitrariedad.
II. ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el su Juzgado a incurrido en error de
Derecho al no haberse ajustado al Artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado y al Debido Proceso, puesto
que la fundamentación e interpretación que ha realizado su
despacho no se encuentra dentro de los alcances de la norma,
asimismo su despacho se ha apartado sin motivación alguna
de la Jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional y la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema.
SEGUNDO.- Que, teniendo en claro que este tipo de
petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hechos
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
un ex trabajador, que se encuentra vulnerándose sus
Derechos Legalmente Obtenidos, de esta manera se viene
violando flagrantemente sus Derechos Constitucionales,
olvidándose señor Juez resolver los procesos con Probidad e
168
Constitución Política del Perú de 1993 Artículo 138.- Administración de Justicia. Control difuso
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos
con arreglo a la Constitución y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la
primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.
Idoneidad, por lo que la Resolución Nº 12, deberá
REVOCARSE o declararse su NULIDAD, según su naturaleza.
III. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que; las Resoluciones materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad nos
encontramos desamparados siendo prioritario contar con el
derecho que se persigue a través de la presente demanda a
fin de cumplir nuestras necesidades básicas y apremiantes y
no se trabe el proyecto de vida de mi familia.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia
Huancayo, 20 de octubre del 2010.
EXPEDIENTE: 01511-2009-0-1501-JP-
FC-02.
SECRETARIA: María E. Quispe Napamga.
ESCRITO : N° Correlativo.
“INTERPONGO RECURSO DE APELACIÓN”.
SEÑORA JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO
DEL DISTRITO DE EL TAMBO.-
GARCIA CONDOR RICHARD; en el PROCESO DE AUMENTO
DE ALIMENTOS incoada por ROCIO SILVIA CALDERON
QUISPE; a Ud., con derecho digo:
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad del artículo 139º num. 6) de Constitución
Política vigente, artículo 178º y ss del Código de los Niños y
Adolecentes, en concordancia con el artículo 364º y ss del
Código Adjetivo, recurro por ante su Judicatura con la finalidad
de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº
105-2010 de fecha 12 de julio del año 2010, la misma que
declaró FUNDADA EN PARTE, la demanda de aumento de
alimentos a razón de S/. 170.00 nuevos soles, y que
examinada por el Superior donde se deberá REVOCAR o
declara NULA la Sentencia en todos sus extremos, bajo los
fundamentos de hecho y de derecho que expongo:
PRIMERO.- Que, como consta en el Acta de Audiencia Única
con fecha 10 de marzo de 2010, su despacho dispone cursar
oficio al Gerente de la Empresa Contratista Semiglo del
Departamento de Cerro de Pasco, a efectos de que informe lo
siguiente “SI EL DEMANDADO VIENE PERCIBIENDO SU
REMUNERACIÓN NORMAL A FECHA Y DESDE CUANDO
LABORA EN ELLA; ASÍ MISMO INFORME QUE TIPO DE
PAGOS VIENE REALIZANDO LA EMPRESA AL
DEMANDADO Y HASTA CUANDO SE REALIZARAN ESTAS”
SEGUNDO.- Que, con fecha 12 de julio de 2010 se dicta
Sentencia Nº 105-2010 donde DECLARA FUNDADA EN PARTE;
la Demanda incoada; y ordena se incremente la Pensión de
Alimentos a la suma de S/. 170.00 nuevos soles, sin haberse
merituado objetivamente los Medios Probatorios ofrecidos de
oficio por su despacho, ya que el supuesto informe al que se
hace referencia en la Sentencia a fojas 60-62 no existen,
conforme a lo solicitado por su despacho con el Oficio Nº 281-
2010 de fecha 10 de marzo del 2010, en el cual se señalada
de manera textual que el empleador informe respecto a que
“SI EL DEMANDADO VIENE PERCIBIENDO SU
REMUNERACIÓN NORMAL A FECHA Y DESDE CUANDO
LABORA EN ELLA; ASÍ MISMO INFORME QUE TIPO DE
PAGOS VIENE REALIZANDO LA EMPRESA AL
DEMANDADO Y HASTA CUANDO SE REALIZARAN ESTAS”
. hecho que no ha cumplido el empleador, habiéndose
limitado a adjuntar copia de un cuadro remunerativo del
demandado, el cual su despacho debió requerir a dicha
Empresa a fin de que cumpla bajo apercibimiento en brindar
las información requerida conforme se detalla.
TERCERO.- Que; cabe recordar una de las controversias
discutidas en la Audiencia Única es el de llegar determinar
hasta cuando el demandado cobraría el subsidio que viene
percibiendo por haber sufrido accidente de trabajo, a fin de de
llegar a establecer las posibilidades futuras de poder asumir
un incremento en la pensión que viene asumiendo a la fecha,
ya que la Sentencia constituye obligaciones futuras, es por
ello; que a esta parte procesal le preocupa que se haya fijado
un pensión sin tener en cuenta las posibilidades futuras del
demandado.
CUARTO.- Que; que en relación a lo manifestado cabe
recordar que el demandado desde el 17 de noviembre del año
2009, sufrió un accidente de trabajo el cual perdió la pierna
derecha, y que a la fecha no viene percibiendo una
remuneración ya que por su situación actual no puede
laborar, lo que viene percibiendo es un SUBSIDIO POR
INCAPACIDAD TEMPORAL, conforme lo establece el articulo
12º LEY Nº 26790 “Ley de Modernización de la Seguridad
Social en Salud”169 en concordancia con el artículo 32º y ss.
169
Artículo 12.- DERECHO DE SUBSIDIO
del D. S. N° 003-98-SA “Normas Técnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo”, así mismo; teniendo
en cuenta lo establecido en el artículo 12º inc. a.3) de la Ley
Nº 26790, el cual señala “El derecho a subsidio se adquiere a
partir del vigésimo primer día de incapacidad. Durante los
primeros 20 días de incapacidad el empleador o cooperativa
continúa obligado al pago de la remuneración o retribución.
Para tal efecto, se acumulan los días de incapacidad
remunerados durante cada año. EL SUBSIDIO SE
OTORGARÁ MIENTRAS DURA LA INCAPACIDAD DEL
TRABAJADOR, HASTA UN MÁXIMO DE 11 MESES Y 10
DÍAS CONSECUTIVOS. (Énfasis agregado), por lo que; no se
puede fijar una Pensión de Alimentos futuros en relación a un
monto (subsidio) que tiene un limite de pago, siendo el caso
del demandado que se pagara hasta el 17 de noviembre del
presente año, conforme a las normas acotadas, no habiéndose
tomado en cuenta dichos puntos, es por ello que era
necesario contra con dicha información por parte del
empleador a fin de llegar a establecer de manera objetiva la
situación real de las posibilidades económicas futuras del
La presente Ley será de aplicación para todas las entidades de la Administración Pública.
Para los fines de la presente Ley, se entenderá por “entidad” o “entidades” de la Administración Pública:
(…).
8. Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o ejercen función
administrativa, en virtud de concesión, delegación o autorización del Estado, conforme a la normativa de la
materia.
171
Artículo 11.- Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones
El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a través de entidades públicas,
privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.
sobre el fondo de las pretensiones, a través de un Debido
Proceso, solamente exigiéndose al Juez que sea justo, es
decir, razonable y respetuosos de los valores superiores, de
los derechos fundamentales y de los demás bienes jurídicos
constitucionalmente protegidos, a tal punto que su
inobservancia debe ser sancionada con inaplicación de aquel
acto con su invalidez en un proceso Judicial. Actualmente hay
mayor parte de instrumentos internacionales sobre derechos
humanos que reconocen el debido proceso –sea en forma
explicita o implícita- como un derecho humano fundamental.
II. ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el su Juzgado a incurrido en error de
Derecho al no haberse ajustado al artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado, en concordancia la Ley Nº
27444 “ Ley General de Procedimientos Administrativo
General”, artículo I inciso 8) del Titulo Preliminar 172 y el
artículo 51º inciso l) del Texto Único Ordenado de la Ley
Organiza del Poder Judicial Nº 27584, modificado por la
Segunda Disposición Modificatoria de la Ley N° 29364, vigente
a la fecha, puesto que la fundamentación e interpretación que
ha realizado su despacho no se encuentra dentro de los
alcances de las referidas normas.
172
Artículo I.- Ámbito de aplicación de la ley
La presente Ley será de aplicación para todas las entidades de la Administración Pública.
Para los fines de la presente Ley, se entenderá por “entidad” o “entidades” de la Administración Pública:
(…).
8. Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o ejercen función
administrativa, en virtud de concesión, delegación o autorización del Estado, conforme a la normativa de la
materia.
SEGUNDO.- Que, teniendo en claro que este tipo de
petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hechos
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
un ex trabajador, que se encuentra vulnerándose sus
Derechos Legalmente Obtenidos, de esta manera se viene
violando flagrantemente sus Derechos Constitucionales,
olvidándose señor Juez resolver los procesos con Probidad e
Idoneidad, por lo que la Resolución Nº 01 y 02, deberá
REVOCARSE o declararse su NULIDAD, según su naturaleza.
III. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que; las Resoluciones materia de apelación causa perjuicio
económico y moral, ya que en la actualidad el actor y su
familia se encuentran desamparados siendo prioritario contar
con el derecho que se persigue a través de la presente
demanda a fin de cumplir nuestras necesidades básicas y
apremiantes y no se trabe el proyecto de vida de su familia.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 08 de julio del 2010.
EXPEDIENTE : 641-2009-0-1501-JR-CI-
06.
SECRETARIO: Jackelin Juliana Daviran Ruiz.
ESCRITO : N° Correlativo.
SUMILLA : Interpongo Recurso de
Apelación
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus
órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces
prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.
SEXTO.- Que, como se puede apreciar el señor Juez restringe
la posibilidad de acceder al Órgano Jurisdiccional en busca de
justicia dentro del ámbito territorial de cada peruano de
nuestro país, por la interpretación errónea, que ha realizado,
es mas resulta sencillo darse cuenta que el acceso a la justicia
es irrestricta, mas aun que ha través de estos largos años el
Estado a querido garantizar el acceso a la justicia a nivel
Nacional, por lo que resulta ilógico y nada razonable que por
una norma –evidentemente mal aplicada e interpretada, se
pretenda materialmente que los casos judiciales que se sigue
contra la ONP, por los adultos mayores, que a la fecha no
cuenta con medios económicos suficientes – hecho que
resulta una realidad-, que viva en Tacna, Iquitos o Piura, tenga
que viajar a la capital del Perú para poder reclamar sus
derechos pensionarios, bajo estos criterios estaríamos
atentando contra el Sistema Procesal, el cual en estos últimos
años esta tratando de avanzar.
II. ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el su Juzgado a incurrido en error de
Derecho al no haberse ajustado al Artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado y al Debido Proceso, en
concordancia con el artículo 27º del Código Procesal Civil 174, y
artículo 37º del D. S. Nº 013-2008-JUS “Texto Único Ordenado
174
Artículo 27.- Competencia del Estado.-
Es Juez competente el del lugar donde tenga su sede la oficina o repartición del Gobierno Central, Regional,
Departamental, Local o ente de derecho público que hubiera dado lugar al acto o hecho contra el que se
reclama.
Cuando el conflicto de intereses tuviera su origen en una relación jurídica de derecho privado, se aplican las
reglas generales de la competencia.
Las mismas reglas se aplican cuando la demanda se interpone contra órgano constitucional autónomo o
contra funcionario público que hubiera actuado en uso de sus atribuciones o ejercicio de sus funciones.
de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo, modificado por el D. Leg. Nº 1067” 175, puesto
que la fundamentación e interpretación que ha realizado su
despacho no se encuentra dentro de los alcances de la norma,
asimismo su despacho se ha apartado sin motivación alguna
de la Jurisprudencia emitida por la Sala Constitucional y Social
de la Corte Suprema.
SEGUNDO.- Que, teniendo en claro que este tipo de
petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hechos
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
un ex trabajador, que se encuentra vulnerándose sus
Derechos Legalmente Obtenidos, de esta manera se viene
violando flagrantemente sus Derechos Constitucionales,
olvidándose señor Juez resolver los procesos con Probidad e
Idoneidad, por lo que la Resolución Nº 08 y 11, deberá
REVOCARSE o declararse su NULIDAD, según su naturaleza.
III. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que; las Resoluciones materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad nos
encontramos desamparados siendo prioritario contar con el
derecho que se persigue a través de la presente demanda a
175
Artículo 37.- Principios jurisprudenciales.
Cuando la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema fije en sus resoluciones principios
jurisprudenciales en materia contencioso administrativa, constituyen precedente vinculante.
Los órganos jurisdiccionales podrán apartarse de lo establecido en el precedente vinculante, siempre que se
presenten circunstancias particulares en el caso que conocen y que motiven debidamente las razones por las
cuales se apartan del precedente. (…).
fin de cumplir nuestras necesidades básicas y apremiantes y
no se trabe el proyecto de vida de mi familia.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia
Huancayo, 26 de mayo del 2010.
EXPEDIENTE: 0187-2008-0-1501-JR-CI-
03.
SECRETARIA: Dra. Ángela Baldeón Gamarra.
ESCRITO : N° 10.
“Interpongo Recurso de Apelación”.
SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO CIVIL DE LA
PROVINCIA DE HUANCAYO.-
RODRIGUEZ DE CASQUERO OLGA; en el proceso de
PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO contra, OFICINA
DE NORMALIZACION PREVISIONAL; a Ud., con derecho digo:
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad del artículo 139º num. 6) de Constitución
Política vigente, en concordancia con el artículo 364º y ss del
Código Adjetivo, recurro por ante su Judicatura con la finalidad
de interponer RECURSO DE APELACIÓN contra la Resolución
Nº ONCE de fecha 05 de abril del año 2010, la misma que
declaró IMPROCEDENTE el Recurso de Nulidad propuesta por
el Actor, contra la resolución Nº 10, de fecha 28 de enero del
año 2009, el cual RESUELVE: declarar FUNDADA la
Excepción de Incompetencia propuesta por la OFICINA DE
NORMALIZACION PREVISIONAL, aduciendo que su juzgado es
INCOMPETENTE, para conocer la presente causa POR
RAZÓN DEL TERRITORIO, agraviándose el Derecho
Constitucional de acceso a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, y
que examinada por la Sala Superior donde se deberá
REVOCAR o declara NULA las resoluciones en todos sus
extremos, bajo los fundamentos de hecho y de derecho que
expongo:
PRIMERO.- Que, como consta en autos, el Actor con fecha 15
de enero del 2008, interpone Demanda CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVA, en contra de la OFICINA DE NORMALIZACION
PREVISIONAL, a fin de que se restituyan sus Derechos
Pensionarios, habiéndose producido errores sustanciales
atribuibles al juzgado dentro del presente proceso, que
hicieron lato su avance.
SEGUNDO.- Que, como se aprecia en la Resolución Nº 11,
materia de Nulidad, se declara la IMPROCEDENTE el recurso
de nulidad interpuesto en contra la resolución Nº 10 el cual
declara FUNDADA la Excepción de Incompetencia por razón
del territorio; conforme se fundamenta en el
CONSIDERANDO TERCERO: “…, en ese sentido, EL
ARTÍCULO 10º DEL DECRETO SUPREMO Nº 013-2008-
JUS, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DEL PROCESO
CONTENCIOSOS ADMINISTRATIVO, previene la
competencia territorial de los juzgados, así señala “Es
competente para conocer el proceso contencioso
administrativo en primera instancia, a elección del
demandante, el Juez en lo contencioso administrativo del
lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se
produjo la actuación materia de la demanda o el silencio
administrativo”, en consecuencia, en el caso de autos, la
actora impugna la resolución Nº 025894-1998-ONP/DC de
fecha 18 de setiembre de 1998, que obra en copias a fojas
dos, DONDE SE TIENE QUE EL DOMICILIO DE LA
EMPLAZADA ES LA CIUDAD DE LIMA, Y EL ACTO
IMPUGNADO SE HA EMITIDO EN LA CIUDAD DE LIMA,
POR TANTO NO ES COMPETENTE ESTE JUZGADO PARA
EL CONOCIMIENTO DE ESTOS AUTOS, SINO EL JUEZ
ESPECIALIZADO EN LO CONTENCIOSOS
ADMINISTRATIVO DE LA CIUDAD DE LIMA, NO SIENDO
DESVIRTUADO ESTAS AFIRMACIONES LEGALES POR EL
ACTOR”. (Énfasis agregado).
TERCERO.- Que; de lo expuesto se desprender que existe
error en la motivación de las resolución cuestionada, respecto
a la competencia territorial, conforme a los fundamento
expresados en la Resolución cuestionada; cabe mencionar;
que resulta de conocimiento en la administración de justicia
que; la cuestión de competencia por territorio, ha sido tema
de discusión en anteriores oportunidades, por lo que; no
resulta justificado que se haya retomado tales consideración,
ya que; existe abundante Jurisprudencia al respecto, como es
el caso por ejemplo de la Ejecutoria Suprema emitida por la
Sala Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la República: Exp. Nº 6359-2008, caso Simeón
Máximo Suárez Castillón, sobre Conflicto de Competencia. El
cual ha establecido. “QUE LA SEDE DE LA ONP SE
PROYECTA A LO LARGO DEL TERRITORIO NACIONAL Y
EN TODOS AQUELLOS LUGARES DONDE TIENE OFICINAS
DESCENTRALIZADAS PARA ATENDER Y RESOLVER
DISTINTAS RECLAMACIONES, POR LO QUE ES
COMPETENTE LAS JURISDICCIONES A NIVEL NACIONAL”.
CUARTO.- Que, como puede apreciarse la Resolución Nº 10,
no solo aparta de la Jurisprudencia sino también vulnera el
derecho fundamental a la Tutela Jurisdiccional Efectiva y el
Debido Proceso, los cuales garantizan que toda persona sea
parte de un proceso, para promover la actividad Jurisdiccional
sobre las pretensiones planteadas, el cual faculta a obtener
un pronunciamiento sobre el fondo de las pretensiones, a
través de un Debido Proceso, solamente exigiéndose al Juez
que sea justo, es decir, razonable y respetuosos de los valores
superiores, de los derechos fundamentales y de los demás
bienes jurídicos constitucionalmente protegidos, a tal punto
que su inobservancia debe ser sancionada con inaplicación de
aquel acto con su invalidez en un proceso Judicial.
Actualmente hay mayor parte de instrumentos internacionales
sobre derechos humanos que reconocen el debido proceso –
sea en forma explicita o implícita- como un derecho humano
fundamental.
QUINTO.- Asimismo; la doctrina respecto a nuestro sistema
procesal establece que no es para aplicar de manera absoluta,
las cosas que dice la ley, sino permite discutir la eficacia
frente al valor de la justicia. El Juez puede declarar la
ineficacia de la ley e inaplicarla a través del Control Difuso 176.
Por otro lado, al interior del proceso una decisión tiene que
tener un grado elemental de congruencia, una estructura
lógica, caso contrario estaríamos ante una decisión
irrazonable, arbitraria, no jurídica. Precisamente, el avance del
derecho implica dejar la arbitrariedad.
SEXTO.- Que, como se puede apreciar el señor Juez restringe
la posibilidad de acceder al Órgano Jurisdiccional en busca de
justicia dentro del ámbito territorial de cada peruano de
nuestro país, por la interpretación errónea, que ha realizado,
es mas resulta sencillo darse cuenta que el acceso a la justicia
es irrestricta, mas aun que ha través de estos largos años el
Estado a querido garantizar el acceso a la justicia a nivel
Nacional, por lo que resulta ilógico y nada razonable que por
176
Constitución Política del Perú de 1993 Artículo 138.- Administración de Justicia. Control difuso
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus
órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces
prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.
una norma –evidentemente mal aplicada e interpretada, se
pretenda materialmente que los casos judiciales que se sigue
contra la ONP, por los adultos mayores, que a la fecha no
cuenta con medios económicos suficientes – hecho que
resulta una realidad-, que viva en Tacna, Iquitos o Piura, tenga
que viajar a la capital del Perú para poder reclamar sus
derechos pensionarios, bajo estos criterios estaríamos
atentando contra el Sistema Procesal, el cual en estos últimos
años esta tratando de avanzar.
II. ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el su Juzgado a incurrido en error de
Derecho al no haberse ajustado al Artículo 139º núm. 3) de la
Constitución Política del Estado y al Debido Proceso, en
concordancia con el artículo 27º del Código Procesal Civil 177, y
artículo 37º del D. S. Nº 013-2008-JUS “Texto Único Ordenado
de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo, modificado por el D. Leg. Nº 1067” 178, puesto
que la fundamentación e interpretación que ha realizado su
177
Artículo 27.- Competencia del Estado.-
Es Juez competente el del lugar donde tenga su sede la oficina o repartición del Gobierno Central, Regional,
Departamental, Local o ente de derecho público que hubiera dado lugar al acto o hecho contra el que se
reclama.
Cuando el conflicto de intereses tuviera su origen en una relación jurídica de derecho privado, se aplican las
reglas generales de la competencia.
Las mismas reglas se aplican cuando la demanda se interpone contra órgano constitucional autónomo o
contra funcionario público que hubiera actuado en uso de sus atribuciones o ejercicio de sus funciones.
178
Artículo 37.- Principios jurisprudenciales.
Cuando la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema fije en sus resoluciones principios
jurisprudenciales en materia contencioso administrativa, constituyen precedente vinculante.
Los órganos jurisdiccionales podrán apartarse de lo establecido en el precedente vinculante, siempre que se
presenten circunstancias particulares en el caso que conocen y que motiven debidamente las razones por las
cuales se apartan del precedente. (…).
despacho no se encuentra dentro de los alcances de la norma,
asimismo su despacho se ha apartado sin motivación alguna
de la Jurisprudencia emitida por la Sala Constitucional y Social
de la Corte Suprema.
SEGUNDO.- Que, teniendo en claro que este tipo de
petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hechos
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
un ex trabajador, que se encuentra vulnerándose sus
Derechos Legalmente Obtenidos, de esta manera se viene
violando flagrantemente sus Derechos Constitucionales,
olvidándose señor Juez resolver los procesos con Probidad e
Idoneidad, por lo que la Resolución Nº 10 y 11, deberá
REVOCARSE o declararse su NULIDAD, según su naturaleza.
III. NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que; las Resoluciones materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad nos
encontramos desamparados siendo prioritario contar con el
derecho que se persigue a través de la presente demanda a
fin de cumplir nuestras necesidades básicas y apremiantes y
no se trabe el proyecto de vida de mi familia.
IV. ANEXOS.-
Se adjuntan los siguientes:
ANEXO 10-A.- Copia de Ejecutoria Suprema, emitida por la
Sala Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la República Exp. 6359-2008, caso Simeón Máximo
Suárez Castillón, sobre Conflicto de Competencia.
ANEXO 10-B.- Copia de Auto de Vista Nº 039-2010, emitida
por la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de
Junín, en el cual confirman el criterio establecido por la Sala
de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema;
Expediente Nº 6359-2008, sobre Conflicto de Competencia; en
el cual determinan como competentes todos los Juzgados a
nivel nacional, en los procesos seguido contra la Oficina de
Normalización Previsional.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia
Huancayo, 14 de abril del 2010.
EXPEDIENTE: 3945-2006-0-1501-JR-CI-
05.
SECRETARIA: Dra. Olivera Montero Irma Rosa.
ESCRITO : N° Correlativo.
“Interpongo Recurso de Apelación y se adjunta
Medio Probatorio”.
SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO CIVIL DE LA
PROVINCIA DE HUANCAYO.-
ALMONACID VIUDA DE CORDOVA LILIA MARIA; en el
proceso de PROCESO DE AMPARO contra, OFICINA DE
NORMALIZACION PREVISIONAL; a Ud., con derecho digo:
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad del Art. 139º num. 6) de Constitución
Política vigente, Art. 57º y 58º de la Ley N° 28237
concordante con el Art. 364º y ss del Código Adjetivo, recurro
por ante su Judicatura con la finalidad de interponer RECURSO
DE APELACIÓN contra la Sentencia Nº 355-2009 de fecha 25
de noviembre del año 2009, la misma que declaró
IMPROCEDENTE la demanda seguida contra la OFICINA DE
NORMALIZACION PREVISIONAL sobre PROCESO DE AMPARO,
agraviando mi Derecho Constitucional, y que examinada por
la Sala Superior donde se deberá REVOCAR dicha Resolución
en todos sus extremos, bajo los fundamentos de hecho y de
derecho que expongo:
II.- ERROR DE HECHO.-
PRIMERO Que, el Juzgado ha incurrido en error de hecho, al
no haber valorado objetivamente los medios probatorios, así
como ha omitido realizar el estudio minucioso de la pretensión
del recurrente y consecuentemente se ha apartado de las
disposiciones, puesto que de la sentencia materia de
apelación se aprecia errores sustanciales de fondo, las cuales
mencionamos en forma ordenada en líneas siguientes.
SEGUNDO.- Que; como se puede aprecia de la demanda
las pretensiones principales de la actora son las siguientes:
1.- INAPLICABILIDAD de las Resoluciones N° 03918-
2001-DC-18846/ONP de fecha 22 de agosto del 2001, N°
2203-2005-ONP/DC/DL 18846 de fecha 27 de Junio del 2005
y N° 2960-2006-ONP/DC/DL 18846 de fecha 09 de mayo del
2006, en donde se declara IMPROCEDENTE, en
ABANDONO y DENIEGA respectivamente la Pensión de
Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, lesionando
flagrantemente el Derecho Constitucional.
2.- RECONOCER la respectiva Pensión de Renta Vitalicia al
causante desde 23 de octubre del 2000 fecha en que se
produjo la contingencia (FECHA EN QUE SE ACREDITO LA
ENFERMEDAD PROFESIONAL DEL ACUSANTE CON
MENOSCABO DE 44% SEGÚN DICTAMEN DE LA COMISIÓN
MÉDICA DE FECHA 28 DE FEBRERO DEL 2001, DOCUMENTO
QUE SE PRESENTO A LA ONP Y QUE OBRA EN EL
EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO DEL CAUSANTE A FJS. 13). Así
mismo OTORGAR la respectiva PENSION de SOBREVIVENCIA
en mi calidad de cónyuge; expidiendo Resolución desde la
fecha de fallecimiento del Asegurado (11-01-2004), en
correcta aplicación de los Arts. 49° 51° del D.S. N° 002-72-
TR Reglamento del D.L. N° 18846 la misma que ha sido
denegada arbitrariamente.
(Énfasis agregado).
TERCERO.- Que; conforme se aprecia en el segundo párrafo
del CONSIDERANDO CUARTO su Despacho al logrado
establecer que se encuentra acreditado: “Fjs. 27, copia
legalizada de la resolución Nº 2960-2006-ONP/DC/DL 18846
de fecha 09 de mayo del 2006, del cual se desprende que
SEGÚN DICTAMEN DE LA COMISIÓN MEDICA EMITIDA
POR LA COMISIÓN MEDICA EVALUADORA DE
ENFERMEDADES PROFESIONALES Y ACCIDENTES DE
TRABAJO, SE HA DICTAMINADO QUE EL CAUSANTE
ADOLECÍA DE ENFERMEDAD PROFESIONAL, CON UN
MENOSCABO DE 44% a partir del 23 de octubre del 200.
(Énfasis agregado).
CUARTO.- Que, pese de haberse acredita la incapacidad del
causante de 44%, porcentaje de incapacidad que resulta ser
pasible de una Renta Vitalicia por Enfermedad Profesional, su
despacho se abstiene de pronunciarse sobre el fondo de la
demanda, según se aprecia en el CONSIDERANDO QUINTO
y SEXTO de la cuestionada Sentencia estableciendo “Que,
respecto a los años de aportaciones; podemos apreciar en
autos que se ha requerido información la SUNAT y se ha
oficiado en varias oportunidades a la ex empleadora del actor,
conforme se aprecia en fojas 96, 101,107,113 y 117 de autos,
información que no ha sido proporcionada, por lo que no se
podido verificar claramente si el causante a laborado en la
empresa que se señala en el certificado de trabajo presentado
obrante a fojas 5, por oro lado, habiéndose ingresado a pagina
weg de la SUNAT no se verifica que esta empresa exista
realmente, pues no existe dato alguno sobre la misma,
conforme ase parecía a fojas 121, razón por la cual dicho
documento no genera convicción y certeza de su veracidad”
“Que, en tal virtud, se requiere el desarrollo de una actividad
probatoria que en esta vía procesal no es posible por carecer
de etapa probatoria, de conformidad con el artículo 9º el
código procesal constitucional; existiendo en tal caso un vía
mas adecuada para que la controversia deba ser dilucidada,
es decir una que cuente con etapa probatoria.”
QUINTO.- Que; al momento de emitir la Sentencia el A Quo
no ha tomado en cuenta las Sentencia Vinculante del Tribunal
Constitucional, el cual ha establecido “Respecto de la
aportaciones de los asegurados obligatorios, los artículos 11°
y 70° del Decreto Ley N.° 19990 establecen, respectivamente,
que “Los empleadores (...) están obligados a retener las
aportaciones de los trabajadores asegurados obligatorios
(...)”, y que “Para los asegurados obligatorios son períodos de
aportación los meses, semanas o días en que presten, o
hayan prestado servicios que generen la obligación de abonar
las aportaciones a que se refieren los artículos 7º al 13º, aún
cuando el empleador (...) no hubiese efectuado el pago de las
aportaciones”. Más aún, el artículo 13° de esta norma dispone
que la emplazada se encuentra obligada a iniciar el
procedimiento coactivo si el empleador no cumple con
efectuar el abono de las aportaciones indicadas. A mayor
abundamiento, el inciso d), artículo 7.° de la Resolución
Suprema N.º 306-2001-EF, Reglamento de Organización y
Funciones de la Oficina de Normalización Previsional (ONP),
dispone que la emplazada debe “Efectuar la verificación,
liquidación y fiscalización de derechos pensionarios que sean
necesarias para garantizar su otorgamiento con arreglo a Ley”
(EXP. N.° 05430-2006-PA/TC caso Alfredo De La Cruz
Curasma.)
A). VIOLACIÓN PLENA DEL DERECHO PENSIONARIO.-
Que, efectivamente existe violación plena a mi Derecho
Constitucional, que toda vez la recurrente cumple con los
presupuesto dentro de los Arts. 44º y 51º del D. S. Nº 002-72-
TR, reglamento del D. L Nº 18846, por lo tanto siendo cierta y
actual la agresión por no valorado objetivamente las normas
que respaldan la pretensión y los años que el causante trabajo
como obrero dependiente, con el único objetivo de asegurar a
su familia con una Pensión de Sobrevivencia, al producirse la
muerte como en el presente caso. Con este hecho se ha
violando el Derecho Constitucionalmente Adquirido.
III.- ERROR DE DERECHO.-
PRIMERO.- Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al
no haberse ajustado al Art. 139º núm. 3) de la Constitución
Política del Estado, al Debido Proceso puesto si bien es cierto
la interpretación que ha realizado su despacho no se
encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de lo
establecido en Artículo 44º y 51º del Decreto Supremo 002-72-
TR Reglamento del D.L. 18846. Los cuales regulan la
pretensión que se persigue a través del presente proceso
como es la pensión de supervivencia.
SEGUNDO.- Que, el colegiado teniendo en claro que este tipo
de petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hecho
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
la familiar de un trabajador que se encuentra inmerso dentro
del D.L. Nº 18846 y su reglamente, vulnerándose mi Derecho
Legalmente Obtenido, de esta manera se viene violando
flagrantemente mi Derecho Constitucionales, que toda vez el
Proceso de Amparo sirve para proteger todos los derechos
garantizados por la Constitución, cuando estos sean
amenazados o violados por cualquier Autoridad o Funcionario,
olvidándose el señor Juez resolver los procesos con Probidad e
Idoneidad por lo que la sentencia deberá ser REVOCADA por la
Instancia Superior según su naturaleza.
A) NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación me causa un
perjuicio económico y moral, ya que en la actualidad nos
encontramos desamparados siendo prioritario contar con
dicha pensión para cumplir nuestras necesidades básicas y
apremiantes a fin de que no se trabe el proyecto de vida de
mis menores hijos.
I. ANEXO.-
IV. ANEXOS.-
ANEXO 1-A.- Pago de la Tasa Judicial por ofrecimiento de
pruebas y cedulas de notificación.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva conceder el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia
Huancayo, 24 de noviembre del 2009.
EXPEDIENTE: Nº 2008-04282-0-1501-JR-CI-03.
SECRETARIO: Dr. Jesús Meza Gonzales.
ESCRITO : Nº Cuatro.
EXPEDIENTE: Nº 2008-03932-0-1501-JR-CI-03.
SECRETARIO: Neyla Marisela Feria Baldeón.
ESCRITO : Nº Correlativo.
“Interpongo Recurso De Apelación”
SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGAO CIVIL DE LA
PROVINCIA DE HUANCAYO.-
CAYETANO RIVEROS JORGE, en el
proceso seguido contra RIMAC
INTERNACIONAL DE SEGUROS Y
REASEGUROS, sobre PROCESO DE
AMPARO; a usted. En Derecho digo:
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad con el Art. 139º núm. 6) de la
Constitución Política Vigente, Art. 57º y 58º de la ley Nº 28237
concordante con el Art. 364º y ss. del Código Adjetivo, recurro
ante su judicatura con la finalidad de interponer RECURSO DE
APELACION contra la Sentencia Nº 056-2009 de fecha 03 de
abril del 2009, la misma que declaro INPROCEDENTE la
demanda seguida contra RIMAC INTERNACIONAL DE SEGUROS
Y REASEGUROS sobre PROCESO DE AMPARO, agraviando mi
derecho constitucional, y que examinada por la sala superior
donde se deberá REVOCAR dicha resolución en todos sus
extremos, bajo los fundamentos de hecho y derecho que
expongo:
II.- ERROR DE HECHO.-
PRIMERO.- Que, el juzgado ha incurrido en error de hecho, al
no haber valorado objetivamente los medios probatorios, a si
como ha omitido realizar el estudio minucioso de los
certificados médicos que sustentan la pretensión del
recurrente y consecuentemente se ha apartado de las
disposiciones, puesto que de la sentencia materia de
apelación se aprecia errores sustanciales de fondo, las cuales
mencionamos:
SEGUNDO.- Que, según el CONSIDERANDO SEXTO de la
sentencia se consigna: Que, el actor solicita que se le otorgue
una pensión de renta vitalicia al amparo del Decreto Supremo
Nº 003-9-SA y Ley Nº 26790, en ese sentido de la revisión de
los documentos aportados por ambas partes, se puede
apreciar que el actor a presentado, a fojas ocho, un
Certificado Medico según Decreto Supremo Nº 166-
2006-EF, su fecha 20 de junio del 2007, emitido por una
Comisión Medica de Essalud, donde se le diagnostica
Neumoconiosis Categoría Radiológica 2/1 e Hipoacusia
Sensorial Bilateral, con una incapacidad permanente total y
con un menoscabo global de 66%; sin embargo, la parte
demanda a fojas cuarenta y cuatro, repetida en copia
legalizada a fojas sesentidos, presenta también, un
Certificado Medico de Incapacidad, su fecha catorce de
octubre del 2008, esto es un año y cuatro meses
después del presentado por el actor, y emitido por la
Comisión Medica Calificadora de Incapacidad de las
Entidades Prestadoras de Salud – EPS, donde se le
diagnostica Hipoacusia Neurosensorial Bilateral, con
una incapacidad permanente parcial con un menoscabo
de 26.25% (esto es no se indica nada sobre la
Neumoconiosis), lo que resulta contradictorio, tanto mas si
tenemos que la Neumoconiosis es una enfermedad que se
adquiere principalmente por haber labora en una actividad
minera, por cuanto se encuentran expuestos al polvo de
sílice; además, porque en los centros de producción minera
inhalan polvos inorgánicos, orgánicos, irritantes, humos, gases
y sustancias toxicas, que afectan indefectiblemente sus
pulmones causándoles enfermedades respiratorias y/o
pulmonares de origen profesional, como la silicosis, la
antracosis y la asbestosis, en resumen es una enfermedad
irreversible, por ende el hecho que posteriormente (un año y
cuatro meses después) resulta ilógico que esta no se detecte;
por lo que existiendo certificados contradictorios, la
pretensión del actor no puede prosperar, advirtiendo el
juzgado que no se vulnerado derechos fundamentales,
en todo caso se le deberá dejar a salvo el derecho del actor
para que en una vía mas amplia donde a la luz de las pruebas
aportadas, analizadas y compulsadas, le sea factible exigir u
pretensión, toda vez que en estos procesos constitucionales
no es posible su discusión por la carencia de etapa probatoria
en virtud del articulo 9º del Código Procesal Constitucional,
motivo por la cual la demanda deviene de improcedente.
(Énfasis agregado).
TERCERO.- Que; como podrá observarse la sentencia se
sustenta en que supuestamente existe certificados médicos
contradictorios, es decir entre el Certificado Medico
Decreto Supremo Nº 166-2006-EF, su fecha 20-06-2007,
emitido por una COMISIÓN MEDICA DE ESSALUD, donde
se le diagnostica NEUMOCONIOSIS CATEGORÍA
RADIOLÓGICA 2/1 E HIPOACUSIA SENSORIAL BILATERAL
H90.5 y El CERTIFICADO MEDICO DE INCAPACIDAD, de
fecha 14-10-2008, emitido por la COMISIÓN MEDICA
CALIFICADORA DE INCAPACIDAD de las Entidades
Prestadoras de Salud – EPS, donde se le diagnostica
Hipoacusia Neurosensorial Bilateral, H 90.3 (el cual no
indica nada sobre la Neumoconiosis), los cuales pasamos
graficar para su mejor comprensión:
CERTIFICADO MEDICO
DIAGNOSTICO
EXPEDIENTE: 2007-02318-0-1501-JR-
CI-06.
SECRETARIO: Dr. Richard Sosa Meza.
ESCRITO : N°
SUMILLA : Interpongo Recurso de
Apelación
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad del Art. 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, Art. 57° y 58° de la Ley N° 28237
concordante con el Art. 364 y ss del Código Adjetivo, recurro
por ante su Judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra la sentencia N° 247-2007
de fecha 16 de julio del año 2007, la misma que declaró
IMPROCEDENTE EL PROCESO DE AMPARO AGRAVIANDO mi
Derecho Constitucional, y que examinada sea por la Sala
Superior donde se deberá REVOCAR dicha Resolución en todos
sus extremos, bajo los fundamentos de hecho y de derecho
que expongo:
II.- ERROR DE HECHO.-
Que, el Juzgado ha incurrido en error de hecho, al no haber
valorado objetivamente los medios probatorios, así como ha
omitido realizar el estudio minucioso de la pretensión del
recurrente y consecuentemente se ha apartado de las
disposiciones, puesto que de la resolución materia de
apelación se aprecia errores sustanciales de fondo, habiendo
utilizado los mismos argumentos que la ONP alego en la
contestación de la demanda.
Que, del SÉXTO Considerando de la Sentencia se manifiesta
que los medios probatorios aportados por el actor son
insuficientes para acreditar los años de aportación al sistema
nacional de pensiones para que pueda acceder a la pensión
solicitada (…), pese que en los certificados de pagos regulares
se encuentran acreditados las aportaciones de modalidad
facultativa sobre el pago de pensión así como el pago por
salud de manera conjunta, documentos que debieron ser
valorados de manera mas objetiva, no solo basando su fallo
en un informe que no fue emitido por la entidad
correspondiente que administra los fondos de pensiones
(ONP).
A) VIOLACIÓN PLENA DEL DERECHO PENSIONARIO.-
Que, efectivamente existe violación plena a mi Derecho
Constitucional, que toda vez el recurrente cumple con los
requisitos de años de edad y aportación además, por lo tanto
siendo cierta y actual la agresión por no valorarse
efectivamente las normas que respaldan su pretensión y los
años que trabaje como independiente (aportación facultativa).
Con este hecho se ha violando el Derecho
Constitucionalmente Adquirido.
B) IRRENUNCIABILIDAD DEL DERECHO ADQUIRIDO
CONSTITUCIONALMENTE.-
Que, mi Derecho Pensionario se encuentra amparado el Art.
26º de la Constitución Política de vigente, PRINCIPIO DE
IRRENUNCIABILIDAD de los Derecho Reconocidos a los
trabajadores por la Constitución, que si bien es cierto los
procesos de amparo protegen el Derecho constitucionales y
repone las cosas al estado anterior a la violación, por lo tanto
señor juez el trabajador cesante recurre a esta instancia a fin
de que se le respete el Régimen General de Jubilación como
ex trabajador y poder gozar de una Pensión Reducida de a
curdo a Ley.
III.- ERROR DE DERECHO.-
Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al no
haberse ajustado al Art. 139º num. 3) de la Constitución
Política del Estado, al Debido Proceso puesto si bien es cierto
la interpretación que ha realizado su despacho no se
encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de lo
dispuesto en las Sentencias del Tribunal Constitucional,
respecto a mi pretensión.
Que, el colegiado teniendo en claro que este tipo de
petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hecho
deriva de un actos indebidos de parte del demandado,
vulnerándose mi Derecho Legalmente Obtenido, de esta
manera se viene violando flagrantemente mi Derecho
Constitucionales, que toda vez el Proceso de Amparo sirve
para proteger todos los derechos garantizados por la
Constitución, cuando estos sean amenazados o violados por
cualquier Autoridad o Funcionario, olvidándose el señor Juez
resolver los procesos con Probidad e Idoneidad por lo que la
sentencia deberá ser REVOCADA por la Instancia Superior
según su naturaleza.
A) NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación me causa
un perjuicio económico como moral, ya que en la actualidad
me encuentro incapacitado físicamente para todo tipo de
trabajo que demande esfuerzo físico.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 24 de enero del 2007.
EXPEDIENTE: 2006-02335-0-1501-JR-
CI-05.
SECRETARIO: Dr. Irma Oliver Montero.
ESCRITO : N° Correlativo.
SUMILLA : Interpongo Recurso de
Apelación
I.- PETITORIO.-
Que, de conformidad del Art. 139° num. 6) de Constitución
Política vigente, Art. 32º Num. 2) y ss. de la Ley N° 27584
concordante con el Art. 364º y ss del Código Adjetivo, recurro
por ante su Judicatura con la finalidad de interponer
RECURSO DE APELACIÓN contra el Auto Resolución N° 06
de fecha 30 de marzo del año 2007, la misma que declaró
IMPROCEDENTE mi demanda que había formulado contra la
LA ADMINISTRADORA PRIVADA DE FONDO DE
PENSIONES INTEGRA, a fin de que se continué con el pago
de la respectiva Pensión de Invalidez parcial desde el 27 de
junio del 2001, y que examinada sea por la Sala Superior
donde se deberá REVOCAR dicha Resolución en todos sus
extremos, bajo los fundamentos de hecho y de derecho que
expongo:
II.- ERROR DE HECHO.-
Que, el Juzgado ha incurrido en error de hecho, al no haber
interpretado objetivamente, en lo que respecta al derecho
vulnerado, pues como se aprecia el señor Juez ha motivado su
resolución según refiere el Considerando Sétimo: Que, de los
Dictámenes y Evaluaciones Medicas antes descritas se
advierte que los diagnósticos realizados al actor son variados
en cuanto a la intensidad de la Hipoacusia, y más aún
respecto del grado total de menoscabo, siendo las dos últimas
(de fojas 9 y 11) incluso contradictorios con el Dictamen inicial
(de fojas 6), situación que requiere de una vía procedimental
adecuada, con estación probatoria, a efectos de determinar a
ciencia cierta la magnitud, intensidad y el grado de
incapacidad la invalidez que adolece el demandante, y si esta
es progresiva e irreversible, por lo que no procede estimara la
presente demanda en vía constitucional (…)
Que, como podrá apreciarse el A Quo establece que; el
derecho que se persigue a través del presente tiene que ser
dilucidado en una vía que tenga etapa probatoria, a fin de que
se determinar el grado de incapacidad que el recurrente
adolece. siendo necesario aclarar que si bien se adjunto a la
presente demanda los diversos Dictámenes Médicos que se
detallan en la sentencia, no es para probar o confrontar los
últimos exámenes con el primero, sino para probar la manera
irregular e ilícita que se vulnero el derecho a la pensión que se
venia percibiendo, pues como es de verse según dictamen
medico de fecha 14 de noviembre del año 2000 el recurrente
adolecia de HIPOACUISA NEUROSENSORIAL PROFUNDA OIDO
DERECHO Y MODERADO EN OIDO IZQUIERDO Y
OSTEOPOROSIS RODILLA DERECHA, con una incapacidad
temporal de 54%, y, con los dictámenes posteriores (que
demuestran la vulneración del derecho pensionario) se
establece un porcentaje menor al que se tenia a pesar que se
diagnostican las mismas incapacidades y más aún debe tener
de tener en cuenta que este tipo de incapacidades es de
naturaleza irreversible, resultando ilógico e inexplicable para
la ciencia medica, los ocurrido, por lo que el señor juez debió
de evaluar objetivamente y determinar que los dictámenes
posteriores al primero que consignan las mismas
incapacidades, debieron mantenerse en su porcentaje o en
todo caso elevarse, pero nunca disminuirse.
A) VIOLACIÓN PLENA DEL DERECHO PENSIONARIO.-
Que, efectivamente existe violación plena a mi Derecho
Constitucional, que toda vez la recurrente cumple con los
presupuesto dentro de D. S. Nº 054-97-EF y su Reglamento,
por lo tanto siendo cierta y actual la agresión por no valorado
efectivamente las normas que respaldan su pretensión y los
años que aporte como obrero dependiente. Con este hecho se
ha violando el Derecho Constitucionalmente Adquirido.
B) IRRENUNCIABILIDAD DEL DERECHO ADQUIRIDO
CONSITUCIONALMENTE.-
Que, mi Derecho Pensionario se encuentra amparado en la
Carta Magna vigente, PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD de
los Derecho Reconocidos a los trabajadores por la
Constitución, que si bien es cierto la Procesos de Amparo
protegen los Derechos Constitucionales y repone las cosas al
estado anterior a la violación, por lo tanto, señor Juez el
beneficiaria recurre a esta instancia a fin de que se le respete
la Pensión de de invalidez entro del Sistema Privado.
III.- ERROR DE DERECHO.-
Que, el Juzgado a incurrido en error de derecho al no
haberse ajustado al Art. 139º num. 3) de la Constitución
Política del Estado, al Debido Proceso puesto si bien es cierto
la interpretación que ha realizado su despacho no se
encuentran dentro de los alcances de la pretensión del
recurrente, así mismo su despacho se ha apartado de lo
establecido por el Principio de Irrenunciabilidad de los
Derechos Adquiridos productos de una relación laboral.
Que, el colegiado teniendo en claro que este tipo de
petitorios tienen carácter alimenticio, puesto que los hecho
deriva de beneficios pensionarios a fin de brindar protección a
la familiar de un trabajador que se encuentra inmerso dentro
del Sistema Privado, vulnerándose mi Derecho Legalmente
Obtenido, de esta manera se viene violando flagrantemente
mi Derecho Constitucionales, que toda vez el Proceso de
Amparo sirve para proteger todos los derechos garantizados
por la Constitución, cuando estos sean amenazados o violados
por cualquier Autoridad o Funcionario, olvidándose el señor
Juez resolver los procesos con Probidad e Idoneidad por lo que
la Resolución deberá ser REVOCADA por la Instancia Superior
según su naturaleza.
A) NATURALEZA DEL AGRAVIO.-
Que la presente Resolución materia de apelación me causa
un perjuicio económico como moral, ya que en la actualidad
nos encontramos desamparados siendo prioritario contar con
dicha Pensión real y objetiva para cumplir nuestras
necesidades básicas y apremiantes a fin de que no se trabe y
se pongue en riesgo la salud del recurrente el proyecto de
vida de mis menores hijos.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Señor Juez, se sirva concederme el presente
recurso a fin de que se eleve los autos a la instancia Superior.
Es justicia.
Huancayo, 12 de marzo del 2007.
EXPEDIENTE: 2007-01074-0-1501-JR-
CI-06.
SECRETARIO: Dr. Mario De La Cruz Díaz.
ESCRITO : N° Correlativo.
SUMILLA : Interpongo Recurso de
Apelación
Comentarios:
1. El artículo 27 del Código Procesal Civil
trata lo concerniente a la competencia en
caso de ser demandado el Estado. Así, se
infiere de dicho numeral lo siguiente:
Si la demanda es dirigida contra el Estado, conocerá del
proceso respectivo el órgano jurisdiccional del lugar donde se
halle la oficina o repartición del Gobierno Central, Regional,
Departamental, Local o entidad de derecho público que realizó
el acto o que dio lugar al hecho del que deriva (o en el que se
basa) la pretensión del actor. Tal disposición opera también en
el caso de que se demande a un órgano constitucional
autónomo (Ministerio Público, Tribunal Constitucional,
Defensoría del Pueblo, Jurado Nacional de Elecciones, etc.) o a
un funcionario público que hubiese actuado en ejercicio de
sus funciones y haciendo uso de las atribuciones con que
cuenta. Al respecto, debe tenerse presente que, según la Ley
Nro. 27584 (“Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo”, del 06-12-2001): A. es competente para
conocer el proceso contencioso administrativo (cuya finalidad
es el control jurídico por el Poder Judicial de las actuaciones de
la administración pública sujetas al derecho administrativo y
la efectiva tutela de los derechos e intereses de los
administrados: arto 1 de la Ley Nro. 27584) en primera
instancia, a elección del demandante, el Juez del lugar del
domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la
actuación impugnable (art. 8 de la Ley Nro. 27584); B. es
competente para conocer el proceso contencioso
administrativo en primera instancia, el Juez Especializado en
lo Contencioso Administrativo (art. 9 -primer párrafo- de la Ley
Nro. 27584); C. cuando se trata de impugnación a
resoluciones expedidas por el Banco Central de Reserva,
Superintendencia de Banca y Seguros, Tribunal Fiscal, Tribunal
del INDECOPI, Tribunal de CONSUCODE, Consejo de Minería,
Tribunal Registral y Tribunal de Organismos Reguladores, es
competente en primera instancia la Sala Contencioso
Administrativa de la Corte Superior respectiva, resolviendo en
este caso, en apelación, la Sala Civil de la Corte Suprema y,
en casación, la Sala Constitucional y Social, si fuera el caso
(art. 9 -penúltimo párrafo- de la Ley Nro. 27584); y D. en los
lugares donde no exista Juez o Sala Especializada en lo
Contencioso Administrativo, es competente el Juez en lo Civil
o el Juez Mixto en su caso, o la Sala Civil correspondiente (art.
9 -in fine- de la Ley Nro. 27584).
Si la demanda es dirigida contra el Estado y la controversia
derivase no de una relación jurídica de derecho público sino
de derecho privado, entonces, resultarán de aplicación las
reglas generales de competencia (en especial las contenidas
en el arto 14 del C.P.C.). Al igual que en el acápite precedente,
esta disposición resulta aplicable en el caso de que la
demanda esté dirigida contra un órgano constitucional
autónomo o contra un funcionario público que hubiese
actuado en ejercicio de sus funciones en el marco de las
atribuciones conferidas por la ley a este último.
EXPEDIENTE: 2005-05159-0-1501-JR-
CI-02.
SECRETARIO: Dr. ROSA Celestino Romaní.
ESCRITO : N° Correlativo.
SUMILLA : Interpongo Recurso de
Apelación
EXPEDIENTE: 2005-0122-0-1501-JR-CI-03.
SECRETARIO: Dr. Lius A. Lapa Zarate.
ESCRITO : N° Dos.
SUMILLA : Interpongo Recurso
de Apelación