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Biblioteca del Congreso Nacional. Contacto: Karem Orrego. Asesoría Técnica Parlamentaria.
korrego@bcn.cl. Anexo: 3905 22/08/2012.
2
Tabla de Contenidos
Introducción...................................................................................................2
I. Ejecución Provisional de las Sentencias en el Proyecto de Código Procesal Civil
(PCPC):.........................................................................................................2
II. Análisis comparativo de la ejecución provisional de la sentencia en el código
actual y proyecto de ley...................................................................................3
1. Ámbito de aplicación.................................................................................3
2. Exigencia de caución................................................................................4
3. Regulación de los efectos derivados de la revocación, modificación o anulación
de la sentencia ejecutada..............................................................................4
III. Ventajas de la Ejecución Provisional........................................................4
1) Constituye una manifestación del derecho de tutela judicial efectiva:..............5
2) Fortalece la primera instancia:...................................................................5
3) Permite reestablecer el propósito de la interposición de los recursos……………… 5
4) Genera una adecuación de la norma a la realidad.........................................5
IV.Críticas a la Ejecución Provisional..................................................................5
1. Naturaleza de las Resoluciones ejecutables provisionalmente.........................6
2. Se atenta contra la igualdad de las partes...................................................6
3. Posibilidad de exigir caución según el caso..................................................7
4. Cómputo del plazo para solicitar la ejecución provisional...............................7
5. Oposición a la ejecución por motivos sobrevinientes.....................................8
6. Mantención de la Orden de No innovar........................................................8
7. Solicitud de ejecución provisional parcial.....................................................9
8. Derecho de indemnización del Ejecutado.....................................................9
9. Situación de los derechos reales sujetos a inscripción...................................9
V. Principales interrogantes que plantea la Ejecución Provisional.........................10
Introducción
A partir Título XII, Capítulo 4°, Subpárrafo 2° del PCPC, se contempla la figura de
ejecución provisional de las sentencias. Por ejecución provisional se entiende, según
Osvaldo Gozaíni, “la facultad que tiene la parte de requerir el cumplimiento de una
sentencia condenatoria que aún no se encuentra firme”12.
1
Artículo 214, PCPC: “Firmeza o ejecutoriedad de las sentencias. Se entenderá firme o ejecutoriada una
sentencia desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en
caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que se resuelvan los
recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposición de
dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. Tratándose de sentencias definitivas,
certificará el hecho el ministro de fe del respectivo tribunal”.
2
Gozainí, Osvaldo. La ejecución provisional en el proceso civil. Revista Peruana de Derecho Procesal, año
1998- Pag. 81.
4
1. Ámbito de aplicación
La regla general vigente en materia de ejecución es que sólo pueden ejecutarse las
sentencias de condena firmes o ejecutoriadas. Así la ejecución provisional de las
sentencia en el régimen del Código de Procedimiento Civil 3, es una institución
excepcional, que presenta una regulación inorgánica el interior del Código, y de
otras leyes. De esta manera, el Código regula casos en los que es procedente, como
por ejemplo, en materia de casación en la forma, el artículo 773 del CPC establece
que por regla general la interposición del recurso no suspende la ejecución de la
sentencia. Además existen casos en que la apelación es concedida en el solo efecto
devolutivo.
2. Exigencia de caución
3
Disponible en: http://bcn.cl/4rh5 (Agosto, 2012).
5
4
Silva Álvarez, Oscar. La Ejecución Provisional de las Sentencias. Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica de Valparaíso XXXI, año 2008. Pág. 393.
5
Finzi, Enrico, Questioni controverse in tema di esecuzione provvisoria, en RDPC. 3, parte I (1926), p.
49. Disponible en: La Ejecución Provisional de las Sentencias. Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica de Valparaíso XXXI, año 2008. Pág. 379.
6
Marinoni, Luiz Guilherme, A execuçao "provisória" da sentença, en Marinoni, Luiz Guilherme - Didier,
Fredie (coordinadores), A segunda etapa da reforma processual civil (São Paulo, 2001). Disponible en: La
Ejecución Provisional de las Sentencias. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de
Valparaíso XXXI, año 2008. Pág. 379.
7
Cortés Matcovich Gonzalo. Notas sobre la Ejecución provisional en el Proyecto de Código Procesal Civil
Chileno: disponible en Ponencias de la XXII Jornadas de Derecho Procesal. Tomo II. Editorial Jurídica de
Chile, año 2010. Pag. 1133
8
Gonzalo Cortés Matcovich y Oscar Silva Álvarez, entre otros.
6
El mismo punto lo plantea Chozas Alonso12, a propósito del caso español, donde las
resoluciones susceptibles de ejecución provisional son las sentencias de condena
que aun no hayan adquirido firmeza. Señala que “esta regla, en apariencia tan
tajante, debe ser matizada, puesto que, de una parte, cabe preguntarse si otro tipo
de resoluciones judiciales son susceptibles de ejecución provisional.”. Así, plantea,
que habrá que atender a una interpretación teleológica de la norma, que, si bien
habla de “sentencias”, “es absurdo no admitir la no ejecutabilidad provisional por
ejemplo ciertas resoluciones que adoptan la forma de auto que fijan la cantidad
procedente de una liquidación de daños y prejuicios”.
9
Según señala el Profesor Mario Casarino, las resoluciones que causan ejecutoria, “son aquellas que
pueden cumplirse una vez dictadas, no obstante los recursos pendientes”. Manual de Derecho Procesal.
Derecho Procesal Civil. Tomo III. Editorial Jurídica de Chile, año 2005. Pág. 99.
10
Cortés Matcovich Gonzalo. Ob. Cit.. Pag. 1133
11
Por ejemplo la que resuelve sobre una objeción formulada a la liquidación de un crédito.
12
“La ejecución provisional de sentencias de primera instancia en el procesos civil español”. disponible en
Procesos civil: hacia una nueva justicia civil. editorial jurídica de chile, año 2007. pág. 406.
7
En este ámbito Silva Álvarez13, señala que un sistema de ejecución provisional que
prescinda de la caución parece peligroso, porque deja al provisionalmente ejecutado
en una situación de desigualdad respecto del ejecutante. Para él la caución, más
que una garantía de restitución en caso de reforma de la sentencia, es un
instrumento que intenta equilibrar la situación de las partes.
En esta materia cabe tener presente las críticas que se han formulado a la ejecución
provisional en la legislación española. Fernández-Ballesteros manifiesta que "mas si
-como sin duda resulta de los arts. 524 y ss de la Nueva LEC- la ejecución
provisional no es la excepción, sino la regla (526); si en muchas ocasiones el Juez
está obligado a concederla sin que se le permita ponderar las circunstancias del
caso (527 3); si debe acordarla sin poder exigir ninguna cautela del ejecutante
(526) y, sobre todo, si no existen mecanismos eficaces de reintegración de lo
indebidamente ejecutado, ni previsión alguna que evite la insolvencia -para la
reversión- de quien -incluso en situación de insolvencia- obtuvo la ejecución, sería
prudente plantearse de nuevo el alcance que el art. 118 CE y la jurisprudencia del
TC que lo interpreta tienen sobre la Nueva regulación de la ejecución provisional.
Porque no puede excluirse la posibilidad de que el Legislador se haya ido de uno al
otro extremo” 14.
Silva Álvarez plantea que “la imposición de una caución no debería ser descartada
de plano, sino más bien regulada prudencialmente y caso a caso por el tribunal
encargado de conocer la ejecución provisional”. Para ello, sostiene, “deberían
utilizarse criterios generales como el daño que pudiere causar a la parte vencedora
en caso de suspenderse la ejecución provisional, así como las facultades económicas
del ejecutante”16.
13
La Ejecución Provisional de las Sentencias. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de
Valparaíso XXXI, año 2008. Pág. 386-387.
14
Hinojosa Segovia Rafael. La apuesta de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil Española por la
revalorización de la importancia del enjuiciamiento de primer grado: La nueva regulación de la ejecución
provisional de las sentencias. Disponible en: http://bcn.cl/epyg (Agosto, 2012)
15
Hinojosa Segovia Rafael. Ob. Cit.
8
Para Cortés Matcovich “una correcta técnica debiera hacer coincidir el momento
inicial para pedir la ejecución con la notificación de la resolución que concede el
recurso, y que por consiguiente, determina su carácter suspensivo o no 17”. A este
respecto también cabe considerar la regulación de este aspecto en el derecho
español que hace una serie de distinciones respecto de la oportunidad para pedir la
ejecución provisional18.
16
Silva Álvarez, Oscar. La Ejecución Provisional de las Sentencias. Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica de Valparaíso XXXI, año 2008. Pág. 386-387.
17
Cortés Matcovich Gonzalo. Ob. Cit. Pag. 1133
18
Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. “Artículo 527 .Solicitud de ejecución provisional,
despacho de ésta y recursos: 1. La ejecución provisional podrá pedirse en cualquier momento desde la
notificación de la resolución en que se tenga por interpuesto el recurso de apelación, o en su caso, desde
el traslado a la parte apelante del escrito del apelado adhiriéndose al recurso, y siempre antes de que
haya recaído sentencia en éste.
2. Cuando se solicite la ejecución provisional después de haberse remitido los autos al Tribunal
competente para resolver la apelación, el solicitante deberá obtener previamente de éste testimonio de lo
que sea necesario para la ejecución y acompañar dicho testimonio a la solicitud.
Si la ejecución provisional se hubiere solicitado antes de la remisión de los autos a que se refiere el
párrafo anterior, el Secretario judicial expedirá el testimonio antes de hacer la remisión…”.
Disponible en: http://bcn.cl/ef10 (Agosto, 2012).
19
Cortés Matcovich Gonzalo. Ob. Cit. Pag. 1143.
20
Notas sobre la Ejecución provisional en el Proyecto de Código Procesal Civil Chileno: disponible en
Ponencias de la XXII Jornadas de Derecho Procesal. Tomo II. Editorial Jurídica de Chile, año 2010. Pag.
1142.
9
El autor señala que “en reformas anteriores cuando el legislador ha apostado por la
ejecución provisional, se ha optado no sólo por eliminar de manera radical el efecto
suspensivo de la apelación, sino que además para reforzar la ejecutabilidad
inmediata atribuida a la sentencia, se ha dispuesto la improcedencia de la orden de
no innovar”21.
Conforme al inciso final del artículo 241 el ejecutado podrá hacer valer el derecho
de indemnización por daños y perjuicios en el proceso en el cual se pronunció la
sentencia, sujetándose a las reglas de responsabilidad en materia de medidas
cautelares, dentro del plazo de seis meses24.
21
Este es el caso del numeral 9 del artículo 8 de la Ley N° 18.101 que señala: Artículo 8º- Los juicios a
que se refiere el artículo anterior se regirán por las reglas siguientes: 9) Sólo serán apelables la
sentencia definitiva de primera instancia y las resoluciones que pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación. Todas las apelaciones se concederán en el solo efecto devolutivo; tendrán
preferencia para su vista y fallo y durante su tramitación, no se podrá conceder orden de no innovar.
Disponible en: http://bcn.cl/4r0k (Agosto, 2012).
22
Meneses Pacheco Claudio. La Ejecución Provisional en el Proceso Civil Chileno. Revista chilena de
derecho, año 2009 volumen 36 N° 1, pp. 21 – 50. Disponible en http://bcn.cl/eq1s (Agosto, 2012).
23
Cortés Matcovich Gonzalo. Ob. Cit. Pag. 1.141.
24
Se hace aplicable el inciso penúltimo del artículo 177 del proyecto.
25
Cortés Matcovich Gonzalo. Ob. Cit. Pag. 1.146.
26
Esto es atendiendo al régimen de responsabilidad civil establecido en los artículos 2314 y siguientes del
Código Civil.
10
Al respecto, Cortés Matcovich 27, señala que hay que tener presente que el
Reglamento del Conservador de Bienes Raíces28 establece en sus artículos 52, 57 y
89 la exigencia de presentar al Conservador copia auténtica de la sentencia o
decreto ejecutorio. Para el autor, “la estabilidad del sistema registral podría conducir
a negar la posibilidad e acceso al mismo de resoluciones que aun no hayan
alcanzado firmeza”. La otra posibilidad es asumir que a partir de la vigencia de la
ejecución provisional se derogan tácitamente las normas que exigen para la
inscripción de derechos reales, firmeza de la sentencia.
27
Cortés Matcovich Gonzalo. Ob. Cit. Pag. 1138.
28
Disponible en: http://bcn.cl/edlm (Agosto, 2012).
11
8) ¿Se puede hacer valer el derecho a indemnización que establece el inciso final del
artículo 241 en un procedimiento ordinario?