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Autonomía
Entendemos que el Derecho Bancario es autónomo, ya que pertenece a una rama específca del derecho, que
es considerada en forma indiiidual, tanto en su análisis cientfcocdoctrinario como en las cátedras de las
uniiersidades en forma autárquica.
Esta posición doctrinaria se ie reforzada con su inclusión en el artculado del Código Ciiil y Comercial de la
Nación en forma sustancial, en referencia específca a los contratos bancarios, separada de los demás
contratos, debido a sus partcularidades específcas, lo que se refeja también en la normatia que trata cada
uno de los aspectos que comprenden esta materia.
Aun cuando es cierto que la actiidad bancaria, en esencia, es comercial, no es menos cierto que sus
partcularidades y trascendencia dan iida a normas específcas teñidas de característcas singulares.
Fundamentalmente, el interés público que existe en esta actiidad lleia a una caracterización de la cual
deriian principios partculares, tales como la preialencia del interés general, la limitación en la autonomía de
la ioluntad, la obligatoriedad de ciertos comportamientos, entre otros; característcas estas que informan, en
su gran mayoría, las normas que reglamenta esta actiidad.
Sin ir más lejos, la actiidad bancaria está reglamentada, “básicamente”, por la Ley de Entdades Financieras
Nº 21.526, Carta Orgánica del Banco Central de la República Argentna Nº 24.144 y las reglamentaciones que
esta autoridad de aplicación emite. No obstante, dentro del contenido de la materia, estudiamos numerosas
leyes que forman parte de otras ramas del derecho con las cuales se encuentran íntmamente ligadas, pero
esto no opaca la autonomía que ienimos propugnando, la cual sostenemos, inclusiie, desde el punto de iista
legislatio.
La autonomía didáctca tal iez sea la que menos diferencias genera debido a que actualmente el Derecho
Bancario es objeto de estudio específco, y prueba de ello es que consttuye una asignatura en las mayorías de
las uniiersidades del país y también del mundo.
Caracteres
Existen distntos elementos que caracterizan e informan al Derecho Bancario y surgen fundamentalmente de
la naturaleza de la actiidad, entre ellos tenemos:
1) Su doble carácter de público y priiado: esta es la característca que también ha lleiado a considerar al
Derecho Bancario como “bifronte” y deriia del hecho de que posee normas de Derecho Público y Priiado. Los
bancos regularmente se relacionan tanto con el Estado, que es quien los autoriza a operar y a la iez los
superiisa, y con los partculares, que son con quienes naturalmente operan. Es de allí que las normas que
regulan sus relaciones con el Estado son de Derecho Público y las que determinan su iinculación con los
partculares son de Derecho Priiado.
2) La preialencia del interés público sobre el priiado: esta característca es consecuencia del interés público
que existe en la actiidad bancaria y tan es así que hay autores que han llegado a considerarla un seriicio
público, aspecto que abordaremos luego. De esta característca surge la existencia de numerosas normas
imperatias a las cuales las partes no pueden sustraerse.
3) La masiiidad de sus operaciones: la actiidad bancaria se caracteriza por la masiiidad de sus operaciones.
Aun cuando esto no es absoluto, en líneas generales, el negocio bancario resulta del iolumen y reiteración de
las operaciones, todo lo cual insufa ciertas partcularidades en las normas que la regulan y a su iez en su
interpretación.
4) La formalidad: las formas a seguir por los bancos tenen origen, en parte, en las exigencias de la autoridad
de aplicación que en aras de la seguridad y el interés público imponen permanentes recaudos en la
contratación. Paralelamente, también en la celeridad y reiteración de los actos bancarios que conlleian a
reglas uniformes, y es por ello que la mayoría de los contratos son de adhesión a condiciones generales.
5) La profesionalidad: la habitualidad y especialidad de la actiidad desarrollada por las entdades fnancieras
lleia a que pueda considerársela profesional. Esta nota genera, desde el punto de iista jurídico, importantes
consecuencias que, tal iez, no se perciben tanto en las mismas normas sino, fundamentalmente, en la
interpretación. Basta repasar cualquier repertorio de jurisprudencia para adiertr cómo la profesionalidad
consttuye el norte en la ialoración de los confictos bancarios.
6) Infuencia tecnológica: los bancos poseen una gran propensión en la asimilación de los aiances tecnológicos
por cuanto no sólo les permite iender y otorgar nueios seriicios, sino que les reporta rapidez, seguridad y
menores costos, aspectos que resultan fundamentales en la actiidad.
7) Importancia de la buena fe: aun cuando este elemento es connatural de toda relación contractual, adquiere
mayor releiancia dentro de la contratación bancaria, donde muchas operaciones se realizan sin frma.
8) Importancia de los usos y costumbres: la importancia de los usos y costumbres en materia bancaria
proiiene del hecho de que nuestra Consttución Nacional, al incorporar el derecho de gentes como fuente
legislatia, le otorga ialor de fuente del Derecho.
El régimen cambiario.
El Banco Central es la autoridad de aplicación de todo lo que es el régimen cambiario, esto es, la compra o
ienta de monedas y billetes extranjeros, oro amonedado, cheques de iiajero y/o giros o transferencias de
diiisas extranjeras. Esta función resulta no sólo de lo establecido en el Art. 4 inc. e de la Carta Orgánica
(CO), sino de lo establecido en el art. 1 de la Ley Nº 18.924, que rige la actiidad de las casas de cambio.
Cuadra señalar que las iariaciones en el tpo de cambio afectan de manera directa la actiidad económica,
a la iez inciden sobre las reserias monetarias, sobre la oferta y demanda de bienes etc., lo que despierta
también un gran interés público sobre la actiidad y lleia a que se deban dictar normas procurando
resguardar el interés general.
Cabe agregar que la actiidad cambiaria se reglamenta y superiisa por parte del Banco Central, quien
ejerce el poder de policía.
El ejercicio de esta actiidad exige preiia conformidad y autorización del Central, que puede ser otorgada
en función del cumplimiento de ciertos requisitos que legitman a ciertas clases y categorías de entdades.
Propender al desarrollo del mercado de capitales: una forma de fnanciación y, por ende, de obtener crédito
es a traiés del mercado de capitales que resulta de mucha utlidad para la economía.
Una forma de incentiarlo es a traiés de la formulación de polítcas monetarias y fnancieras que tendan a
desarrollar este tpo de operaciones. Otra forma muy importante y donde debe estar presente el Central es
generando seguridad y estabilidad, que es lo que puede moiilizar este tpo de iniersiones.
Funciones jurídicas
Si bien la misión del Central es esencialmente económica, en su actuación despliega una serie de funciones de
característcas más bien jurídicas que, por cierto, están relacionadas con sus objetios primarios. Es de allí, y
por una cuestón didáctca, que preferimos distnguirlas.
Vigilar el mercado fnanciero: el sistema fnanciero debe funcionar sincronizada e integradamente y esto es lo
que posibilita un adecuado seriicio.
Tal objetio se logra con una adecuada regulación y iigilancia del sistema, que es la tarea que debe lleiar a
cabo el Banco Central a traiés del poder de policía que ejerce, expresado en cuatro bases fundamentales:
Poder reglamentario
Poder de aplicar la ley
Poder de fscalización y control
Poder sancionador o punitio
Al asignársele al Central las tareas de coordinar el sistema, se le ha delegado también toda una serie de
prerrogatias que conlleian la potestad de reglamentar la actiidad 9. A su iez, operar como guardián de la Ley
de Entdades Financieras y de las normas que el mismo dicta, ielando por su cumplimiento.
Sanciona sus incumplimientos y, por últmo resolier, o juzgar si se quiere, los planteamientos o recursos que
ante él se formulan.
Es del caso destacar que parte de esta función, sobre todo la de custodiar el cumplimiento de la ley y en su
caso sancionar, en algunos sistemas es ejercida por órganos independientes. En nuestro caso, existe la
Superintendencia de Entdades Financieras, que es un órgano desconcentrado pero no independiente del
Banco Central y que lleia adelante la superiisión de la actiidad. Sobre la
superintendencia iolieremos luego.
Control de cambios: esta función resulta no sólo de lo establecido en el art. 4 inc. e) de la CO, sino de lo
establecido en el art. 1 de la Ley de Entdades Cambiarias, que rige la actiidad de las casas de cambio. En este
sentdo, las iariaciones en el tpo de cambio afectan de manera directa la actiidad económica, a la iez inciden
sobre las reserias monetarias, sobre la oferta y demanda de bienes etc., lo que despierta también un gran
interés público sobre la actiidad y lleia a que se deban dictar normas procurando resguardar el interés
general.
Es de allí que la actiidad cambiaria es también una actiidad reglada y superiisada por el Banco Central, quien
ejerce el poder de policía, y ejecuta la polítca cambiaria de acuerdo con la legislación que se fuere dictando. El
ejercicio de esta actiidad exige preiia conformidad y autorización del Central, que puede
ser otorgada en función del cumplimiento de ciertos requisitos que legitman a ciertas clases y categorías de
entdades.
El Directorio y su composición
El Banco Central se encuentra gobernado por un Directorio compuesto por diez miembros, dentro del cual
existe un presidente y un iicepresidente. Son elegidos por el Poder Ejecutio con acuerdo del Senado. Cabe
señalar que el anterior régimen no preieía la partcipación del Senado en el proceso de designación, y esta
innoiación deriia de la independencia que se pretende generar del Ejecutio.
Todos los miembros duran seis años en su mandato y pueden ser reelectos. Aun cuando la norma no lo diga,
ia de suyo que los directios debe ser personas con experiencia y iersadas en la materia. De igual forma,
deben tener soliencia moral. El iicepresidente reemplaza al presidente cuando esté ausente, impedido
o por iacaciones. Fuera de dichos casos, desempeña las funciones que le asigna el presidente de entre las
propias.
Si el presidente, el iicepresidente o alguno de los directores fallecieren, renunciaren o de alguna otra forma
dejaren iacante sus cargos antes de terminar el período por el cual fueron designados, se procederá a
nombrar su reemplazante para completar el período en la forma preiista para su designación.
Los directores no pueden ser empleados o funcionarios del gobierno nacional, proiincial o municipal, ni
poseer ningún tpo de cargo que lleiara a que dependieran de estos, incluidos poderes Legislatio y Judicial.
No se encuentra alcanzado por esta restricción el trabajo docente. Tampoco podrán ser directores todas
aquellas personas que fueren accionistas, directores, administradores o síndicos, al momento de su
designación, de alguna sociedad que opere como entdad fnanciera.
Los que se encontraran alcanzados por el régimen de inhabilitación que preié la Ley de Entdades Financieras
en su art. 10, que comprende entre otros a los inhabilitados para ejercer cargos públicos, deudores morosos,
quebrados, etc. Es del caso destacar que estas causales no sólo pueden estar al momento de la designación,
sino también podrían ser sobreiiiientes, lo que haría nacer esta incompatbilidad y, por ende, pasaría a operar
como una causal de remoción.
Por cierto que estas restricciones tenden a eiitar la existencia de intereses contrapuestos por acumulación de
funciones, y con ello la indecencia o inepttud en el ejercicio de la función.
Retribución
La retribución de los directores y con ello del presidente y iicepresidente surgirá del presupuesto que
anualmente apruebe el Banco. Dicho presupuesto luego debe ser remitdo al Poder Ejecutio para su
confrmación (art. 15), extremo que ha despertado crítcas de quienes sostenen que ello iiolenta la
independencia que debiera existr.
Remoción
La Carta Orgánica, en el art. 9, hace una diferenciación sobre la sobre la base de las causales de remoción, y si
bien en ambos casos lo deja en manos del Poder Ejecutio, en uno de ellos requiere el consejo de una
comisión del Congreso. Así, en primer término, hace referencia al incumplimiento de las disposiciones
contenidas en la ley y en el hecho de que operen causales de inhabilitación.
En este caso, se está haciendo referencia a una causa polítca de exclusión, ya que el concepto difere de lo
que podría ser un mal desempeño, dejando un considerable margen de discrecionalidad.
En efecto, el mero desacuerdo con las polítcas monetarias programadas podría ser entendido como un
incumplimiento de la ley, de manera tal que no podríamos hablar de una ierdadera “causa” de remoción, sino
más bien de la simple ioluntad o decisión polítca de sostenerlo. En lo que llamamos la segunda causal, la ley
describe la mala conducta o el incumplimiento de los deberes de funcionario público. Vemos ahí que ya se
hace referencia a la existencia de una razón personal, reprochable, que amerita el apartamiento del cargo. En
este últmo caso es que se requiere el consejo de una comisión del Honorable Congreso de la Nación.
La realidad es que debería haber sido a la iniersa, puesto que si con la interiención del Congreso se pretendió
dar un tnte de objetiidad, y con ello resaltar la independencia del Central con el Ejecutio, el dictamen
hubiese sido de mayor utlidad cuando la causal de remoción es polítca y por ende discrecional.
Atribuciones
En orden a las atribuciones, resulta de suma importancia poder distnguir las atribuciones del Directorio como
órgano de aquellas que son propias del presidente del Directorio, puesto que funcionalmente operan de
distnta forma.
Administración
La gestón de administración será ejercida por intermedio de subgerentes generales que son quienes asesoran
al presidente y al Directorio. Dependen funcionalmente del presidente o del funcionario que este designe que
actuará en esa función con el nombre de gerente general.
Funciones
En su carácter de órgano desconcentrado, la Superintendencia posee funciones propias y que son las que
ejerce sin necesidad de requerimiento o autorización preiia y otras que le son deriiadas, en las cuales se
plantea la necesidad de consulta o la autorización por parte del Banco Central.
El art. 1 de la Ley de Entdades Financieras establece que “quedan comprendidas en esta Ley y en sus normas
reglamentarias las personas o entdades priiadas o públicas ofciales o mixtas de la Nación, de las proiincias o
municipalidades que realicen intermediación habitual entre la oferta y la demanda de recursos fnancieros”.
El artculo incorpora un criterio objetio para determinar la sumisión al sistema de aquellos que realicen
intermediación habitual entre oferta y demanda de recursos fnancieros, por lo que es necesario tener en
cuenta que la aplicación de esta ley no depende siempre de parámetros objetios, ya que establece entre
su normatia que sus disposiciones podrán aplicarse a personas no comprendidas en ella, cuando a juicio del
Banco Central de la República Argentna lo aconseje el iolumen de sus operaciones y razones de polítca
monetaria y creditcia, lo que deja en manos del órgano administratio de control establecer quién y cuándo
queda bajo su régimen.
Cabe agregar que en relación con lo mencionado ut supra, la doctrina indica que pese a lo manifestado por la
norma, el ejercicio de esta facultad se debe realizar mediante resolución fundada que demuestre la
concurrencia de los presupuestos establecidos por la norma.
Por intermediación fnanciera se debe entender que el rol de las entdades fnancieras es más actio que un
tpico acto de comercio que consiste en adquirir a ttulo oneroso la propiedad o uso de una cosa para luego
trasmitrsela a terceros, es decir, que debe entenderse en sentdo más amplio, relacionada con la habitualidad
en dicha intermediación en los recursos fnancieros.
Tal como hemos reseñado, el sistema fnanciero argentno tene su columna iertebral en la Ley de Entdades
Financieras, que establece la tpología y sirie de marco para su regulación. En el mundo, se conocen dos
sistemas clásicos de organización de la banca, que son el modelo de la banca especializada y el de la
banca múltple. El primero de ellos es aquel en el que existen distntos tpos de entdades fnancieras a las
cuales se les habilitan determinadas operaciones puntuales, lo cual en los hechos implica asignarle una parte
del mercado.
A la iniersa, el sistema de la banca múltple es aquel donde existe una sola modalidad de bancos que pueden
realizar todo tpo de operaciones.
Nuestro sistema partcipa más del primer modelo, puesto que la ley distngue lo que son:
1) “Bancos Comerciales;
2) Bancos de Iniersión;
3) Bancos Hipotecarios;
4) Compañías Financieras;
5) Sociedad de ahorro y préstamo para la iiiienda u otros inmuebles;
6) Cajas de Crédito, a los cuales les asigna determinada operatoria.”
Ahora bien, posee la singularidad de que los bancos comerciales pueden realizar, por regla, todo tpo de
operaciones, de manera tal que consttuyen la excepción al sistema de la banca especializada (art. 20 Ley Nº
21.526). Las actiidades que cada una de las entdades tene habilitada las podemos ier en el artculo que
afrma que “Las operaciones que podrán realizar las entdades enunciadas en el artculo 2, serán las preiistas
en este ttulo y otras que el Banco Central de la República Argentna considere compatbles con su actiidad”.
A su iez, la ley analizada ut supra enumera las actiidades que puede realizar cada entdad, a saber:
El negocio de interiención lucratia en el crédito requiere autorización preiia del Banco Central, no obstante,
es dable recordar que, aun quienes desarrollan la actiidad de manera marginal, por no contar con la
autorización, también se encuentran alcanzados por el poder de policía que despliega el ente rector y
pueden hacerlos cesar y sancionarlos.
No basta para operar el hecho de que el objeto social consista en la actiidad fnanciera, sino que
forzosamente debe completar dicho aspecto con la autorización del Banco Central que actúa en forma
exclusiia, excluyente e indelegable en la materia. La autorización es un acto administratio. También requiere
dicha autorización la fusión o transmisión de estos fondos de comercio.
Establece que al considerarse la autorización “se eialuará la conieniencia de la iniciatia, las característcas
del proyecto, las condiciones generales y partculares del mercado y los antecedentes y responsabilidad de los
solicitantes y en experiencia en la actiidad fnanciera.”
Cabe agregar que al formar las entdades un sistema, la autorización no debe circunscribirse sólo a permitr el
ejercicio, sino a la idea de conformar un sistema efciente y productio.
Forma
Las entdades fnancieras de la Nación, de las proiincias o de las municipalidades, se consttuirán en la forma
que establezcan sus cartas orgánicas. El resto de las entdades deberá hacerlo en forma de sociedades
anónimas, excepto:
1) Las sucursales de entdades extranjeras, que deberán tener en el país una representación con poderes
sufcientes de acuerdo con la ley argentna;
2) Los bancos comerciales, que también podrán consttuirse en forma de sociedades cooperatias;
3) Las cajas de crédito, que deberán consttuirse en forma de sociedades cooperatias.
Las entdades extranjeras deben radicar efectiamente su capital en el país y quedan sujetas a leyes y
tribunales argentnos. A su iez, los acreedores en el país gozan de priiilegio sobre los bienes que estas
entdades tengan en el territorio.
Todas las acciones deben ser nominatias a los fnes de poder indiiidualizar a los socios que son eialuados
como condición de autorización de la entdad.
Los directorios de las entdades consttuidas como sociedades anónimas en el país, sus integrantes, los
miembros del consejo de iigilancia y los síndicos deberán informar de inmediato sobre la negociación de
acciones u otra circunstancia capaz de producir un cambio en la califcación de las entdades o alterar las
estructuras de los respectios grupos de accionistas.
Igual obligación regirá para los enajenantes y adquirentes de acciones y para los consejos de administración de
las sociedades cooperatias y sus integrantes.
El Banco Central eialúa la oportunidad y conieniencia de esas modifcaciones encontrándose facultado para
denegarlas e inclusiie reiocar la autorización concedida cuando se hubieren producido cambios
fundamentales en las condiciones básicas que se tuiieron en cuenta para acordarlas.
Fundamentalmente, el sentdo de la norma deriia del hecho de eiitar la extranjerización de la banca y
también la existencia de sociedades controlantes a traiés de las cuales se puedan iulnerar indirectamente las
disposiciones de la presente ley.
Siguiendo estos lineamientos, el Central fja recaudos y condiciones que deben cumplirse en la negociación
sobre acciones o partcipaciones.
Filiales
El ente rector también debe autorizar la apertura de fliales pudiendo denegarlas basado en oportunidad y
conieniencia. La instalación de nueias sucursales o fliales responde a una polítca de expansión territorial,
aumentando así el iolumen de áreas operatias. De esta manera, se desarrolla un sistema más completo.
La autorización tende a contribuir a la efcacia y sanidad del sistema y procura eiitar un desmedido
sucursalismo o abusos que pueden existr detrás de esto.
Publicidad y denominación
“Las denominaciones que se utlizan en esta ley para caracterizar las entdades y sus operaciones sólo podrán
ser empleadas por las entdades autorizadas. No podrán utlizarse denominaciones similares, deriiadas o que
ofrezcan dudas acerca de su naturaleza o indiiidualidad”.
Se trata de eiitar inducir en engaño o confusión a los terceros que contratan con ellos, como así también
proteger la operatoria de las mismas entdades autorizadas. La denominación o sus similares no pueden ser
utlizados por personas o sociedades que carezcan de autorización.
Está prohibida toda publicación o acción tendiente a captar recursos de terceros. Las transgresiones facultan
al Banco Central a disponer su cese inmediato y aplicar las sanciones preiistas.
Operaciones bancarias
Como ya hemos señalado, nuestra ley adscribe al modelo de banca especializada; es de allí que cada uno de
los tpos de entdades fnancieras que contempla la ley tene ciertas actiidades permitdas en función de sus
característcas, a excepción de los bancos comerciales, que por regla pueden hacer todo tpo de operaciones.
Operaciones prohibidas
Todas las entdades del sistema tenen prohibidas ciertas operaciones que, por sus partcularidades, exhiben
ciertos riesgos, ya que implican una inmoiilización excesiia o la desnaturalización propia de la actiidad.
Es por ello que la normatia restringe ciertas actiidades que pueden atentar contra la misma entdad.
4.2 Liquidez y Solvencia: defnición y regulación. Régimen de efectvo mínimo.
Responsabilidad patrimonial.
Los bancos requieren dos condiciones esenciales para operar: la liquidez y la soliencia. En términos generales,
podemos decir que liquidez de un actio responde a la facilidad de coniertrse en dinero en forma inmediata y
sin pérdidas para el banquero. Empero, cuando hablamos de liquidez, en este caso, lo hacemos con un sentdo
especial y refriéndonos a dos aspectos esenciales de la operatoria bancaria: 1) Como la capacidad de la
entdad de hacer frente a los retros y obligaciones corrientes, lo cual sería en un aspecto estátco, y 2) En un
sentdo dinámico, la liquidez iendría a ser la capacidad de disponibilidad de la entdad para seguir operando y
dar nueios préstamos.
Ahora bien, el problema que se suscita en la actiidad deriia de la relación “RentabilidadcLiquidez”, por cuanto
los actios más líquidos, los denominados de caja, son los menos rentables. En efecto, el dinero en la caja no
genera utlidad o ganancia, es de allí que las entdades, normalmente, procuran tener la mayor cantdad de sus
recursos colocados, lo que en realidad conspira contra la liquidez.
Como contrapartda, para un depositante la liquidez es fundamental y el banquero debe ser consecuente con
el sistema que está basado en una plena confanza. Si un ahorrista intenta retrar su depósito y el banco no
tuiiere disponibilidad, podría generar una situación de estrépito, y con ello lo que se conoce como una corrida
bancaria.
La soliencia es la capacidad de los actios de un banco de hacer frente a los pasiios contratados, en este caso,
prescindiendo de que su relación sea o no inmediata.
Los bancos funcionan con un mínimo de recursos propios comparado con las deudas que contrae. Pero el niiel
de endeudamiento no puede ser discrecional sino que debe guardar relación con el capital y sus reserias. La
soliencia se iincula de manera directa con la cartera de préstamos, de allí la importancia en la calidad y
sanidad de la misma.
Los niieles de liquidez y soliencia importan por sobre todo a las entdades, que son quienes los pueden
padecer, pero las característcas de la actiidad hacen que las cuestones iinculadas con estos aspectos sean
sigilosamente controlados por el ente rector.
Los bancos miden la liquidez y la soliencia sobre la base de una serie de reglas técnicas, por ello se fjan límites
de endeudamiento, el grado de morosidad, el efectio mínimo, entre otras cosas.
Regulación
A los fnes de preseriar la liquidez y la soliencia, el Banco Central reglamenta las medidas que los bancos
deben tener en cuenta y que consisten en:
1) Limitar “la expansión del crédito, tanto en forma global como para distntos tpos de préstamos y de otras
operaciones de iniersión”. Con esto se procura controlar el funcionamiento de cada entdad.
2) “Otorgamiento de fanzas, aiales, aceptaciones y cualquier tpo de garanta.” Esto por cuanto confguran
una responsabilidad eientual y por tal motio son pasiios contngentes.
3) “Plazos, tasas de interés, comisiones y cargos de cualquier naturaleza.”Esto fundamentalmente por la
incidencia en la economía que tenen estas entdades y el sistema en su conjunto. Puntualmente con los plazos
se persigue ensamblar la deiolución de los préstamos con la captación de los ahorros, de modo de eiitar
desfasajes que puedan resentr la liquidez de las entdades.
4) Límites en la “inmoiilización de actios34”; ello por cuanto compromete la liquidez.
5) “Relaciones técnicas a mantener entre recursos propios y las distntas clases de actios, los depósitos y todo
tpo de obligaciones”. Estas relaciones técnicas responden a comparaciones entre distntas partdas del
balance que tenen iinculación operatia, fnanciera y económica y que indican la capacidad o apttud de la
entdad para ejercer la actiidad.
Responsabilidad Patrimonial
Se establece que “las entdades mantendrán los capitales mínimos que se establezcan.”
La ley procura que el capital y las reserias de las entdades cumplan la función de garanta al posibilitar que se
soporten eientuales pérdidas y eiitar eientuales disoluciones y liquidaciones. Es el Banco Central quien fja
los capitales mínimos que deben integrar los bancos.
La responsabilidad consiste en la afectación de recursos propios al desenioliimiento de la entdad, de forma
tal que entre las incorporaciones de actios y pasiios resulte un remanente positio que en efecto será el
patrimonio neto. Los parámetros para su fjación han iariado con el deienir histórico, actualmente se miden
sobre la base de los “actios de riesgo”. El mecanismo se basa en la ponderación del riesgo creditcio
estableciendo tasas y escalas.
El fundamento que subyace a este criterio es que los riesgos de la cartera de préstamos deben ser asumidos
por los accionistas y no por los depositantes y ahorristas de la entdad. Fortaleciendo más el sistema, se
establece que: Las entdades deberán destnar anualmente al fondo de reseria legal la proporción de sus
utlidades que establezca el Central, la que no será inferior al diez por ciento (10%) ni superior al ieinte
por ciento (20%). No podrán distribuir ni remesar utlidades antes de la aprobación de los resultados del
ejercicio y de la publicación del balance general y cuenta de ganancias y pérdidas. ”
5. Régimen fnanciero
5.1 La entdad fnanciera en difcultades
Todos los puntos a desarrollar en la presente unidad se referen a la entdad fnanciera en difcultades,
entendida esta como la que si bien no posee momentáneamente la capacidad de responder conforme las
exigencias que la Carta Orgánica del Banco Central de la Nación Argentna, esta entdad se puede recuperar,
para lo cual se preié, como iía de excepción que con la autorización del Banco Central, y cumplimentando una
serie de medidas, informes y plazos que ieremos en los puntos precedentes, puede funcionar
momentáneamente, hasta su recuperación.
Todo el esquema reglamentario referido a estos puntos tene por fnalidad asegurar la estabilidad económica
de las entdades, dándole oportunidad para sanear sus difcultades. Por tal motio, se preié, en primer
término, que todas las entdades que no cumplan con las disposiciones de este ttulo o con las normas que
dicta el Banco Central deberán dar las explicaciones pertnentes dentro de los plazos que este establezca.
Vale decir que si un banco no cumple con las disposiciones sobre liquidez y soliencia, la responsabilidad
patrimonial o el efectio mínimo, al constatarlo o tomar conocimiento del desliz en sus relaciones técnicas,
deberá dar las explicaciones del caso. Este es un mecanismo simple de indagación que permite obtener
aclaraciones sobre determinados aspectos del funcionamiento, que en principio podrían comprometer su
desenioliimiento. El plazo lo ha de fjar el mismo Central.
Los requerimientos de explicación competen a la Superintendencia.
Paralelamente, “las entdades deberán presentar un plan de regularización, en los plazos y condiciones que
fje el Banco Central, que no podrá exceder de treinta días, cuando:
1) Se encontrara afectada su soliencia o liquidez;
2) Se registren defciencias de efectio mínimo;
3) Se registren reiterados incumplimientos a los distntos límites o relaciones técnicas que se establecieren;
4) No tuiieren la responsabilidad patrimonial mínima. Esta enunciación es taxatia.”
Ahora bien, ¿qué sería un plan de saneamiento? Aun cuando no está defnido en la ley, podemos entenderlo
como: el conjunto de medidas que la entdad en difcultades propone al Banco Central a efectos de superar la
situación de crisis.
Estas medidas podrían consistr en un aumento de capital, la ienta de la cartera de préstamos de
cumplimiento irregular, etc.
El Central, a los fnes de facilitar el reacomodamiento y el cumplimiento del plan o fusiones o absorciones,
podrá, con carácter temporario, admitr excepciones a los límites y relaciones técnicas, ig., inmoiilización de
actios. A su iez, podrá eximir o diferir el pago de cargos o multas. También otorgar estos benefcios o
dispensas en función propia del superintendente.
Paralelamente al plan de regularización y saneamiento, y cuando la Superintendencia constata una entdad en
difcultades, “podrá designar ieedores con facultades de ieto y cuyas resoluciones serán recurribles, en única
instancia, ante el presidente del Banco Central.” Esto se asimila a la modalidad cautelar de la
coadministración, puesto que la facultad de ietar las decisiones del órgano de administración trasciende a un
simple control. Indudablemente que este insttuto se debe implementar con mucha precaución y debe ser
tendiente al cumplimiento del plan.
Por últmo, es dable tener en cuenta que como medida complementar a el Central podrá “exigir la
consttución de garantas y limitar o prohibir la distribución o remesar utlidades. La falta de presentación,
rechazo o incumplimiento de los planes de regularización y saneamiento facultará al Banco Central para
resolier, habiendo sido oída o emplazada la entdad, la reiocación de la autorización para funcionar, ello sin
perjuicio de otro tpo de sanciones”.
El Superintendente podrá, preiia autorización del presidente del Banco Central disponer la suspensión
transitoria, total o parcial, de las operaciones de una o iarias entdades fnancieras, por un plazo máximo de
treinta días. De esta medida se deberá dar posterior cuenta al Directorio.”
Indudablemente que se trata de una medida que se debe ordenar, en ejercicio del poder de policía, cuando
existan causas graies que comprometan el normal desenioliimiento de la entdad.
Está reglamentada en el art. 49 de la CO, aun cuando lo natural hubiere sido que esté en la Ley de Entdades
Financieras.
Consiste en una serie de medidas, alternatias, que puede ordenar el Banco Central, preiia a la reiocación, en
resguardo de los depositantes. La decisión debe ser adoptada por la mayoría absoluta del Directorio.
Las distntas medidas, a cuya lectura remitmos en el art. 35 bis de la Ley Nº21.526, requieren como condición
de procedencia que opere alguna de las causales de reiocación que están enunciadas en el art. 44 de la ley,
aunque luego, y supeditado a la efcacia de la medida, no necesariamente debe sobreienir la reiocación.
5.5 Revocación de la autorización: supuestos de procedencia, consecuencias. Liquidación y
quiebra de entdades fnancieras. Privilegios.
De la misma forma que es el Banco Central quien autoriza el funcionamiento de las entdades fnancieras, es
quien también reioca su autorización, empero en este caso la decisión no es discrecional sino que deben
operar ciertas causas para que tenga lugar. La ley, al tratar las causas, distngue aquellas que son de
incumbencia propia de las autoridades estatutarias del banco y, por otro lado, las que directamente son
determinas por la autoridad, siendo estas últmas de carácter sancionatorio.
Dentro del primero de los supuestos, el art. 44 LEF distngue dos casos: 1) Uno es cuando exista un pedido
expreso de las autoridades estatutarias en tal sentdo.
2) El otro es cuando opere alguna causal de disolución de la entdad, de las preiistas en las leyes que
reglamentan su existencia (ig., leyes Nº 19.550 o 20.337).
En el segundo supuesto (decisión del BCRA), procede también en dos casos: 1) Cuando esté afectada la
liquidez y la soliencia y no pudiere ser superada esta situación a traiés de un plan de regularización y
saneamiento. 2) Y en los demás casos preiistos en la Ley Nº 21.526. Este últmo supuesto es más bien de
carácter residual y comprende las distntas hipótesis establecidas en la ley, tal como el art. 34 LEF, pero
fundamentalmente atende a los casos en que hubieren desaparecido las condiciones que se tuiieron en
cuenta para el otorgamiento de la autorización (art. 15 Nº 21.526 LEF in fne). El Central, una iez que toma la
decisión de reiocar, debe poner en conocimiento del juez competente la decisión de reiocación. A partr de
entonces, el magistrado deberá iniciar el proceso de liquidación u ordenar la quiebra según lo estmara
conieniente o lo requiriera la autoridad administratia.
A partr de la notfcación de la resolución que dispone la reiocación y hasta tanto el juez determine el modo
de cese de la actiidad reglada, serán nulos cualquier tpo de compromiso que aumente el pasiio de la entdad
y cesará la exigibilidad de las obligaciones y el deiengamiento de intereses.
La resolución de reiocación es recurrible, con efecto deiolutio, ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso Administratio Federal de la Capital Federal.
Liquidación
La ley preié un doble esquema de liquidación, por un lado, la liquidación judicial y, por el otro, la
autoliquidación, en ambos casos es de aplicación supletoria la Ley de Sociedades Nº 19.550. De igual forma, de
sobreienir la quiebra resulta de aplicación la Ley Nº 24.522.
En los supuestos en que la reiocación deiiene como consecuencia de la decisión de las autoridades
estatutarias o por mediar alguna causal de disolución, la misma entdad podrá requerir al juez administrar el
proceso de liquidación, que es lo que se conoce como “autoliquidación”. Para ello, se deberá expedir
preiiamente el Banco Central y, a su iez, debe existr garanta sufciente.
Sin perjuicio de ello, y en cualquier momento, el Juez podría determinar que prosiga en forma judicial cuando
se den los supuestos de las leyes Nº 19.550 y 24.522. En los demás casos, la liquidación siempre será judicial,
salio que se decrete la quiebra.
Quiebra
Como principio liminar es dable comenzar aclarando que una entdad fnanciera no puede concursarse ni pedir
su propia quiebra. Tampoco podrá decretarse la quiebra hasta tanto le sea reiocada la autorización para
funcionar. Cuando el Banco Central dispone la reiocación, entende que la entdad está en cesación
de pagos y puede resolier también pedirle la quiebra, en tal supuesto el juez debe expedirse de inmediato.
A la iez, podría ser también el liquidador quien le requiera la quiebra. En efecto, ni bien asume su función,
debe expedirse sobre la factbilidad de la contnuidad de la liquidación, de no estmarla iiable podría en dicho
momento pedir que se decrete la quiebra. De lo contrario, en cualquier instancia del proceso de liquidación,
de estmarlo necesario podría denunciar la cesación de pago y con ello la quiebra.
Por otra parte, también el juez de ofcio podría disponerla en caso de ierifcar la cesación de pagos. Los
terceros, por regla, no están legitmados para pedir la quiebra, pero cuando formulen este requerimiento y el
juez lo estmare procedente, debe rechazarla de ofcio, pero le dará interiención al Banco Central para que si
así correspondiere, preiia reiocación, formule el pedido.
Existe una sola hipótesis en que un tercero puede pedir la quiebra y ello ocurre cuando una entdad fnanciera
hubiere sido reestructurada excluyéndosele actios y pasiios y luego hubieren transcurrido sesenta (60) días
corridos desde que se dispuso la reiocación, en tal supuesto los acreedores adquieren legitmidad y pueden
requerir la quiebra.
En todos los casos se aplicarán las disposiciones de la Ley de concursos y quiebras 24.522, con excepción de las
regulaciones que posee la misma Ley de Entdades Financieras. Parte de las excepciones a la que hace
referencia es que no son susceptbles de ser reiocados ni declarados inefcaces los actos realizados con la
autorización del Banco Central en los supuestos preiistos en el art. 35 bis (exclusión de actios) ni los
establecidos en los arts. 17 inc b.) c.) y e.) de la CO (transferencias de actios en garanta o para descuento).
A la iez, en ningún caso se podrán aplicar las normas sobre contnuidad de la empresa, etc.
Privilegios
Como todos saben, a esta altura, el priiilegio es el derecho que tene una persona de cobrar con preferencia a
otra sobre el producido de un bien determinado o sobre una uniiersalidad de estos. La Ley de Entdades
Financieras posee un esquema propio de priiilegios que guarda relación con los derechos que pretende
tutelar. Dicha regulación se encuentra esencialmente en el art. 53, al cual remitmos para su estudio.
Luego de numerosas regulaciones sobre este tema, la Ley Nº 24.485 es la que reglamenta el régimen iigente y
dispuso la creación de un sistema de seguro de garanta de depósitos bancarios, el cual luego fue retocado con
la ley 24.467.
Esta ley determina los lineamientos sobre los cuales se estructura el sistema, pero esencialmente se encuentra
reglamentado y organizado a traiés del Decreto 540/95, referente al Sistema de Seguro de garanta de los
depósitos bancarios. El sistema se inspiró en la idea de crear una cobertura limitada para los depósitos que
eiite una carga graiosa para las entdades y a la iez eludir la creación de un organismo burocrátco para la
liquidación, es de allí que se preiió: 1) La integración de un fondo, en una proporción que resulte adecuada a
la cobertura de los riesgos; 2) La consttución de una sociedad con el objeto de administrar dichos fondos; 3)
La defnición de las característcas, alcances y límites de la garanta.
Como respuesta al primer punto, se estableció la creación de un fondo que deberá formarse con el aporte de
todas las entdades que se determinaba sobre la base de un porcentaje del promedio de los saldos disponibles
de los depósitos en pesos y moneda extranjera. Dicho fondo deberá ser administrado bajo estrictas pautas.
Respecto al segundo punto, se dispuso la consttución de una sociedad que se denominara Seguro de
Depósitos Sociedad Anónima (SEDESA), con el único objeto de administrar el fondo. Por últmo, se insttuyó un
sistema que opera en modo subsidiario y complementario al régimen de priiilegios de la LEF, limitando
también la extensión de la cobertura.
Es de allí que tenemos un régimen con las siguientes característcas: 1) Limitado, a los depósitos bancarios, 2)
Obligatorio, porque todas las entdades deben estar adheridas, 3) Oneroso, porque se consttuye a partr del
aporte de los bancos, y 4) Subsidiario y Complementario, porque opera luego del esquema de priiilegios,
iale decir que opera cuando sobre la base de los priiilegios que establece la LEF, no han cobrado o de lo
contrario no percibieron la totalidad, con lo cual lo completa.
Existen determinados depósitos que están excluidos del régimen de garanta.
El art. 41 de la Ley Nº 21.526, Ley de Entdades Financieras, establece que quedan sujetas a sanción por el
Banco Central las infracciones a la presente ley y a las reglamentaciones y resoluciones que dicte en ejercicio
de sus facultades.
Las sanciones serán aplicadas por la autoridad competente y a las personas o entdades o ambas a la iez que
sean responsables de las infracciones indicadas, preiio sumario que se instruirá con audiencia del imputado.
Podrán consistr en forma aislada o acumulada:
Llamado de atención
Apercibimiento
Multas
Inhabilitación temporaria o permanente para el uso de cuenta corriente bancaria
Inhabilitación temporaria o permanente para desempeñarse como promotores, fundadores, directores,
administradores, miembros de consejo de iigilancia, síndicos, liquidadores, gerentes, auditores, socios o
accionistas de entdades comprendidas en la presente ley
Reiocación de la autorización para funcionar
El Banco Central reglamentará la aplicación de multas, teniendo en cuenta para su fjación factores tales como
la magnitud de la infracción, perjuicio ocasionado a terceros, benefcio para el infractor, etc.
Recursos
El esquema recursiio responde también al tpo de sanciones y está reglamentado
en el art. 42 LEF, al cual nos remitmos.
Aplicación
Cabe destacar que Las disposiciones relatias a los contratos bancarios preiistas en este Capítulo se aplican a
los celebrados con las entdades comprendidas en la normatia sobre entdades fnancieras, y con las personas
y entdades públicas y priiadas no comprendidas expresamente en esa legislación cuando el Banco Central de
la República Argentna disponga que dicha normatia les es aplicable.
Publicidad
La publicidad, la propuesta y la documentación contractual deben indicar con precisión y en forma destacada
si la operación corresponde a la cartera de consumo o a la cartera comercial, de acuerdo con la clasifcación
que realiza el Banco Central de la República Argentna. Esa califcación no preialece sobre la que surge del
contrato, ni de la decisión judicial, conforme a las normas de este Código.
Los bancos deben informar en sus anuncios, en forma clara, la tasa de interés, gastos, comisiones y demás
condiciones económicas de las operaciones y seriicios ofrecidos.
Forma
“Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme a los medios regulados por este Código. El cliente
tene derecho a que se le entregue un ejemplar”.
La norma impone la contratación por escrito, sin perjuicio de que la registración contable de las operaciones
pueda lleiarse por medios mecánicos o electrónicos, como lo preié el art. 1.396 para la cuenta corriente
bancaria (Villegas, 2014).
Contenido
En relación al contenido cabe afrmar que: El contrato debe especifcar la tasa de interés y cualquier precio,
gasto, comisión y otras condiciones económicas a cargo del cliente. Si no determina la tasa de interés, es
aplicable la nominal mínima y máxima, respectiamente, para las operaciones actias y pasiias promedio del
sistema, publicadas por el Banco Central de la República Argentna a la fecha del desembolso o de la
imposición.
Las cláusulas de remisión a los usos para la determinación de las tasas de interés y de otros precios y
condiciones contractuales se tenen por no escritas.
Información periódica
El banco debe comunicar en forma clara, escrita o por medios electrónicos preiiamente aceptados por el
cliente, al menos una iez al año, el desenioliimiento de las operaciones correspondientes a contratos de
plazo indeterminado o de plazo mayor a un año. Transcurridos sesenta días contados a partr de la recepción
de la comunicación, la falta de oposición escrita por parte del cliente se entende como aceptación de las
operaciones informadas, sin perjuicio de las acciones preiistas en los contratos de consumo. Igual regla se
aplica a la fnalización de todo contrato que preiea plazos para el cumplimiento.
Rescisión
“El cliente tene derecho, en cualquier momento, a rescindir un contrato por tempo indeterminado sin
penalidad ni gastos, excepto los deiengados antes del ejercicio de este derecho.”
“Las disposiciones relatias a los contratos de consumo son aplicables a los contratos bancarios de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 1093.”
Publicidad
En relación a la publicidad, cabe afrmar que: Los anuncios del banco deben contener, en forma clara, concisa
y con un ejemplo representatio, información sobre las operaciones que se proponen. En partcular, deben
especifcar:
a) los montos mínimos y máximos de las operaciones indiiidualmente consideradas;
b) la tasa de interés y si es fja o iariable;
c) las tarifas por gastos y comisiones, con indicación de los supuestos y la periodicidad de su aplicación;
d) el costo fnanciero total en las operaciones de crédito;
e) la existencia de eientuales seriicios accesorios para el otorgamiento del crédito o la aceptación de la
iniersión y los costos relatios a tales seriicios;
f) la duración propuesta del contrato.
Señalamos que el inciso a, que alude a los montos mínimos y máximos de las operaciones que el banco
publicite, no tene un alcance general, porque comprende sólo aquellos contratos de préstamo y otros de
crédito, porque no todos los contratos bancarios tenen por objeto un monto determinado. Los contratos
de cuenta corriente, cajas de seguridad y custodia de ttulos, no lo tenen. En consecuencia la publicidad sobre
estas operaciones no requiere el cumplimiento de la obligación referida en el inciso a.
El inciso b, alude obiiamente a los intereses compensatorios. Es importante que la norma obligue a los bancos
a especifcar si ese interés compensatorio es fjo o iariable, y en este últmo caso ia de suyo que los bancos
debieran informar sobre la base de cálculo de tales intereses, mecanismo siempre ocultado en la información
que se brinda en la publicidad de las operaciones de crédito. El inciso c es claro y preciso y en ierdad, de gran
utlidad para determinar el costo fnanciero fnal de cada operación. El inciso d que alude al costo fnanciero
total debe incluir cualquier otra suma no comprendida en los incisos b y c. El inciso e comprende cualquier
gasto que infuya en el costo fnal de la operación publicitada, incluyendo por ejemplo, los seguros exigidos; y
cualquier otro elemento que infuya en el precio fnal que debe pagar el cliente, como es, por ejemplo, el costo
de los informes y comunicaciones que el banco realice durante la ejecución del contrato, que hoy en día
resultan excesiios. Finalmente el inciso f alude a la obligación del banco de indicar en cada publicidad de
una operación determinada, el plazo de duración preiisto para ella. (Villegas, 2014).
Forma
El contrato debe ser redactado por escrito en instrumentos que permitan al consumidor:
a) obtener una copia;
b) conseriar la información que le sea entregada por el banco;
c) acceder a la información por un período de tempo adecuado a la naturaleza del contrato;
d) reproducir la información archiiada.
Obligaciones precontractuales
Antes de iincular contractualmente al consumidor, el banco debe proieer información sufciente para que el
cliente pueda confrontar las distntas ofertas de crédito existentes en el sistema, publicadas por el Banco
Central de la República Argentna.
Si el banco rechaza una solicitud de crédito por la información negatia registrada en una base de datos, debe
informar al consumidor en forma inmediata y gratuita el resultado de la consulta y la fuente de donde la
obtuio.
Contenido
Sin perjuicio de las condiciones establecidas para los contratos bancarios en general, ninguna suma puede ser
exigida al consumidor si no se encuentra expresamente preiista en el contrato.
En ningún caso pueden cargarse comisiones o costos por seriicios no prestados efectiamente.
Las cláusulas relatias a costos a cargo del consumidor, que no están incluidas o que están incluidas
incorrectamente en el costo fnanciero total publicitado o incorporado al documento contractual, se tenen
por no escritas.
“Hay depósito de dinero cuando el depositante transfere la propiedad al banco depositario, quien tene la
obligación de resttuirlo en la moneda de la misma especie, a simple requerimiento del depositante, o al
iencimiento del término o del preaiiso coniencionalmente preiisto”.
Partes del contrato: Para que haya "depósito bancario" se requiere que el depositario sea un banco o una
entdad fnanciera expresamente autorizada por la ley para realizar este tpo de operación. La entdad debe
gozar de la pertnente autorización para realizar su actiidad en el país por parte de la autoridad de aplicación
de la Ley de Entdades Financiera 21.526, art. 4º, es decir el BCRA. Según la ley 21.526 pueden recibir
depósitos "a la iista" los bancos, mientras que los depósitos de ahorro y a plazo pueden ser recibidos por
todas las entdades. La otra parte, el depositante, puede ser una persona esica o jurídica, y pueden hacerlo
indiiidualmente o en forma colectia, actuando más de un depositante. En este caso los bancos distnguen los
depósitos "a orden conjunta" de dos o más personas o a "orden recíproca o indistnta" de cualquiera de los
cottulares. Estas " cuentas colectias" o " plurales" de depósito, es decir aquellas de las que son ttulares más
de una persona, requieren un breie análisis. (Villegas, 2014).
El depósito a la iista debe estar representado en un documento material o electrónico que refeje felmente
los moiimientos y el saldo de la cuenta del cliente.
El banco puede dejar sin efecto la constancia por él realizada que no corresponda a esa cuenta.
Si el depósito está a nombre de dos o más personas, cualquiera de ellas puede disponerlo, aun en caso de
muerte de una, excepto que se haya conienido lo contrario.
“El depósito a plazo otorga al depositante el derecho a una remuneración si no retra la suma depositada
antes del término o del preaiiso conienidos.”
8.1.1 Defnición
La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se compromete a inscribir diariamente, y por
su orden, los créditos y débitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en disponibilidad del
cuentacorrentsta y, en su caso, a prestar un seriicio de caja.
8.1.2 Otros servicios.
“El banco debe prestar los demás seriicios relacionados con la cuenta que resulten de la coniención, de las
reglamentaciones, o de los usos y práctcas.”
Créditos y débitos
Con sujeción a los pactos, los usos y la reglamentación:
a) se acreditan en la cuenta los depósitos y remesas de dinero, el producto de la cobranza de ttulos ialores y
los créditos otorgados por el banco para que el cuentacorrentsta disponga de ellos;
b) se debitan de la cuenta los retros que haga el cuentacorrentsta, los pagos o remesas que haga el banco por
instrucciones de aquél, las comisiones, gastos e impuestos relatios a la cuenta y los cargos contra el
cuentacorrentsta que resulten de otros negocios que pueda tener con el banco. Los débitos pueden realizarse
en descubierto.
Instrumentación
Los créditos y débitos pueden efectuarse y las cuentas pueden ser lleiadas por medios mecánicos,
electrónicos, de computación u otros en las condiciones que establezca la reglamentación, la que debe
determinar también la posibilidad de conexiones de redes en tempo real y otras que sean pertnentes de
acuerdo con los medios técnicos disponibles, en orden a la celeridad y seguridad de las transacciones.
Servicio de cheques
Cabe mencionar que “Si el contrato incluye el seriicio de cheques, el banco debe entregar al
cuentacorrentsta, a su solicitud, los formularios correspondientes.”
Intereses
En relación a los intereses “El saldo deudor de la cuenta corriente genera intereses, que se capitalizan
trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la reglamentación, de la coniención o de los usos. Las
partes pueden conienir que el saldo acreedor de la cuenta corriente genere intereses capitalizables en los
períodos y a la tasa que libremente pacten.”
Solidaridad
“En las cuentas a nombre de dos o más personas los ttulares son solidariamente responsables frente al banco
por los saldos que arrojen.”
Resúmenes
Excepto que resulten plazos distntos de las reglamentaciones, de la coniención o de los usos:
a) el banco debe remitr al cuentacorrentsta dentro de los ocho días de fnalizado cada mes, un extracto de los
moiimientos de cuenta y los saldos que resultan de cada crédito y débito;
b) el resumen se presume aceptado si el cuentacorrentsta no lo obseria dentro de los diez días de su
recepción o alega no haberlo recibido, pero deja transcurrir treinta días desde el iencimiento del plazo en que
el banco debe eniiarlo, sin reclamarlo.
Las comunicaciones preiistas en este artculo deben efectuarse en la forma que disponga la reglamentación,
que puede considerar la utlización de medios mecánicos, electrónicos, de computación u otros.
Cierre de cuenta
En relación al cierre de cuente, cabe decir que la cuenta corriente se cierra:
a) por decisión unilateral de cualquiera de las partes, preiio aiiso con una antcipación de diez días, excepto
pacto en contrario;
b) por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentsta;
c) por reiocación de la autorización para funcionar, quiebra o liquidación del banco;
d) por las demás causales que surjan de la reglamentación o de la coniención.
Compensación de saldos
“Cuando el banco cierre más de una cuenta de un mismo ttular, debe compensar sus saldos hasta su
concurrencia, aunque sean expresados en distntas monedas.”
Ejecución de saldo
Producido el cierre de una cuenta, e informado el cuentacorrentsta, si el banco está autorizado a operar en la
República puede emitr un ttulo con efcacia ejecutia. El documento debe ser frmado por dos personas,
apoderadas del banco mediante escritura pública, en el que se debe indicar:
a) el día de cierre de la cuenta;
b) el saldo a dicha fecha;
c) el medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentacorrentsta.
El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utlización indebida de dicho ttulo.
Garantas
Además podemos señalar que “El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser garantzado con hipoteca,
prenda, fanza o cualquier otra clase de garanta.”
“El préstamo bancario es el contrato por el cual el banco se compromete a entregar una suma de dinero
obligándose el prestatario a su deiolución y al pago de los intereses en la moneda de la misma especie,
conforme con lo pactado.”
El Código eliminó la categoría de los contratos "reales", de modo que regula este contrato como "consensual",
de allí que se diga que el banco "promete" la entrega de una suma de dinero. (Villegas, 2014).
9.1.1 Disponibilidad.
“La utlización del crédito hasta el límite acordado extngue la obligación del banco, excepto que se pacte que
los reembolsos efectuados por el acreditado sean disponibles durante la iigencia del contrato o hasta el
preaiiso de iencimiento.”
“La disponibilidad no puede ser iniocada por terceros, no es embargable, ni puede ser utlizada para
compensar cualquier otra obligación del acreditado.”
El prestador de una caja de seguridad responde frente al usuario por la idoneidad de la custodia de los locales,
la integridad de las cajas y el contenido de ellas, conforme con lo pactado y las expectatias creadas en el
usuario. No responde por caso fortuito externo a su actiidad, ni por iicio propio de las cosas guardadas.
Límites
En relación a los límites, cabe mencionar que:
La cláusula que exime de responsabilidad al prestador se tene por no escrita. Es iálida la cláusula de
limitación de la responsabilidad del prestador hasta un monto máximo sólo si el usuario es debidamente
informado y el límite no importa una desnaturalización de las obligaciones del prestador.
“La prueba del contenido de la caja de seguridad puede hacerse por cualquier medio.”
Se puede señalar que “La omisión de instrucciones del depositante no libera al banco del ejercicio de los
derechos emergentes de los ttulos.”
Defnición
Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada factor, se obliga a adquirir por un precio en
dinero determinado o determinable los créditos originados en el giro comercial de la otra, denominada
factoreado, pudiendo otorgar antcipo sobre tales créditos asumiendo o no los riesgos.
Otros servicios
“La adquisición puede ser complementada con seriicios de administración y gestón de cobranza, asistencia
técnica, comercial o administratia respecto de los créditos cedidos.”
El contrato debe incluir la relación de los derechos de crédito que se transmiten, la identfcación del factor y
factoreado y los datos necesarios para identfcar los documentos representatios de los derechos de crédito,
sus importes y sus fechas de emisión y iencimiento o los elementos que permitan su identfcación cuando el
factoraje es determinable.
11.1.2 Efectos del contrato. Garanta y aforos. Imposibilidad del cobro del derecho de
crédito cedido.
Efecto del contrato
“El documento contractual es ttulo sufciente de transmisión de los derechos cedidos.”
Garanta y aforos
“Las garantas reales y personales y la retención antcipada de un porcentaje del crédito cedido para garantzar
su incobrabilidad o aforo son iálidos y subsisten hasta la extnción de las obligaciones del factoreado.”
En relación a los contratos celebrados en bolsa o mercado de comercio, podemos señalar que:
Los contratos celebrados en una bolsa o mercado de comercio, de ialores o de productos, en tanto éstos sean
autorizados y operen bajo contralor estatal, se rigen por las normas dictadas por sus autoridades y aprobadas
por el organismo de control. Estas normas pueden preier la liquidación del contrato por diferencia; regular las
operaciones y contratos deriiados; fjar garantas, márgenes y otras seguridades; establecer la determinación
diaria o periódica de las posiciones de las partes y su liquidación ante eientos como el concurso, la quiebra o
la muerte de una de ellas, la compensación y el establecimiento de un saldo neto de las operaciones entre las
mismas partes y los demás aspectos necesarios para su operatiidad.
Contenido
Cabe afrmar que “Todos los créditos entre las partes resultantes de ttulos ialores o de relaciones
contractuales posteriores al contrato se comprenden en la cuenta corriente, excepto estpulación en
contrario. No pueden incorporarse a una cuenta corriente los créditos no compensables ni los ilíquidos o
litgiosos.”
Plazos
Excepto coniención o uso en contrario, se entende que:
a) los períodos son trimestrales, computándose el primero desde la fecha de celebración del contrato;
b) el contrato no tene plazo determinado. En este caso cualquiera de las partes puede rescindirlo otorgando
un preaiiso no menor a diez días a la otra por medio fehaciente, a cuyo iencimiento se produce el cierre, la
compensación y el saldo de la cuenta; pero éste no puede exigirse antes de la fecha en que debe fnalizar el
período que se encuentra en curso al emitrse el preaiiso;
c) si el contrato tene plazo determinado, se renueia por tácita reconducción. Cualquiera de las partes puede
aiisar con antcipación de diez días al iencimiento, su decisión de no contnuarlo o el ejercicio del derecho que
se indica en el inciso b), parte fnal, de este artculo, después del iencimiento del plazo original del contrato;
d) si el contrato contnúa o se renueia después de un cierre, el saldo de la remesa anterior es considerado la
primera remesa del nueio período, excepto que lo contrario resulte de una expresa manifestación de la parte
que lleia la cuenta contenida en la comunicación del resumen y saldo del período, o de la otra, dentro del
plazo del artculo 1438, primer párrafo.
Embargo
El embargo del saldo eientual de la cuenta por un acreedor de uno de los cuentacorrentstas, impide al otro
aplicar nueias remesas que perjudiquen el derecho del embargante, desde que ha sido notfcado de la
medida. No se consideran nueias remesas las que resulten de derechos ya existentes al momento del
embargo, aun cuando no se hayan anotado efectiamente en las cuentas de las partes.
El cuentacorrentsta notfcado debe hacer saber al otro el embargo por medio fehaciente y queda facultado
para rescindir el contrato.
Inefcacia
“La inclusión de un crédito en una cuenta corriente no impide el ejercicio de las acciones o de las excepciones
que tendan a la inefcacia del acto del que deriia. Declarada la inefcacia, el crédito debe eliminarse de la
cuenta.”
Los resúmenes de cuenta que una parte reciba de la otra se presumen aceptados si no los obseria dentro del
plazo de diez días de la recepción o del que resulte de la coniención o de los usos.
Las obseriaciones se resuelien por el procedimiento más breie que preiea la ley local.
Garantas
“El saldo de la cuenta corriente puede ser garantzado con hipoteca, prenda, fanza o cualquier otra garanta.”
Concepto
Es un contrato por el que el usuario realiza operaciones comerciales en insttuciones y comercios adheridos,
difriendo el pago o las resttuciones conforme lo pactado con el emisor, que toma a cargo el pago a los
proieedores de los contratos celebrados.
Surgen diferentes relaciones: la que iincula al usuario, ttular de la tarjeta, con el comercio adherido y la que
se da entre el emisor y el cliente en iirtud del cual se emite la tarjeta.
La adhesión del comerciante al sistema lo habilita para recibir pago mediante la suscripción del cupón. En la
relación entre el sistema y el ttular de la tarjeta encontramos una relación fnal, en la que mensualmente, al
momento de la liquidación, este deberá pagar los importes que correspondan.
Origen y evolución
Sobre el origen de la tarjeta de crédito, podemos ubicarla en la conocida anécdota de John Daiison
Rockefeller (conocido como el hombre más rico de todos los tempos), quien mediante la simple entrega de
sus tarjetas personales obtenía crédito de los negocios a los que concurría, tarjetas que eran pagadas a su
simple presentación en sus ofcinas.
Dicha mecánica se insttucionaliza en el siglo XX en Estados Unidos, alcanzando su total expansión en la
segunda mitad de dicho siglo mediante la partcipación de insttuciones bancarias, coniirténdose en una
relación triangular ya que el emisor y el proieedor se disocian. En nuestro país comenzó la implementación de
este instrumento durante la década del sesenta; primero mediante la oferta de tarjetas emitdas en EE.UU., y
luego con el establecimiento local de sucursales de las emisoras (Castellanos & D`Felice, 2008, pág. 557).
Funciones
Tienen una triple función de crédito, pago y garanta.
Para el usuario, permite obtener un crédito de manera fácil y relatiamente barato, puede adquirir bienes sin
disponer de dinero, no corre el riesgo de portar dinero y le permite diferir el pago en el tempo.
Para el comercio adherido, le permite incrementar las ientas, ya que estmula el consumo permitendo al
comerciante iender más con poco riesgo de cobro, ya que el emisor garantza el pago.
Para el emisor, el contrato de tarjeta de crédito es un benefcio, debido a que cobra a los usuarios un interés
compensatorio, dentro de los límites del sistema.
Régimen legal
El contrato de tarjeta de crédito está regulado por la Ley Nº 25.065, la cual, conforme a su artculo, es de
orden público.
El contrato resulta de un proceso de formación que se inicia con una solicitud, a la cual la ley le quita toda
efciencia como generadora de responsabilidad para el solicitante.
El contrato entre el emisor y el ttular queda perfeccionado sólo cuando se frma el mismo, se emitan las
respectias tarjetas y el ttular las reciba de conformidad.
Es decir que, si bien el contrato es consensual, el mismo sólo tene principio de ejecución con la recepción del
“plástco” por parte del usuario; iale decir, la tarjeta es el elemento esico que habilita el uso del sistema.
Caracteres
Es un contrato bilateral, oneroso, consensual, conmutatio, de adhesión, tpico y formal.
Del emisor: debe redactar el contrato, entregar al ttular la tarjeta personalizada y codifcada e informar los
comercios adheridos.
Del ttular: debe abonar las liquidaciones que resulten del uso de la tarjeta, identfcarse documentalmente y
frmar los cupones al realizar las operaciones, custodiar la tarjeta e informar su pérdida, reiisar los resúmenes
y obseriarlos en los casos que corresponda.
Del proveedor: debe aceptar las operaciones de los clientes mediante la utlización de la tarjeta, controlar la
identdad del usuario, así como la habilitación de la tarjeta, solicitar autorización en las operaciones que lo
exigen, pagar a la emisora la comisión y no alterar el precio en las negociaciones con tarjeta de crédito.
Naturaleza
Este es un contrato tpico de los mercados de ialores (un poco difundidos en la Nación), iinculado con la actuación de
los bancos de iniersión en los mercados de ialores. Porque tene por fnalidad fnanciar o prefnanciar la emisión de
ialores negociables en esos mercados. Es decir que en primer lugar tenemos que desligar de lo aquí tratado aquellos
supuestos en que el banco realiza una iniersión de consttuir una sociedad o capitalización de ésta, como también el
supuesto donde hay una simple gestón en la emisión o en la colocación de los ttulos emitdos. En una operación
compleja, donde hay que poner de resalto su carácter fnanciero. La empresa que necesita fondos por tempo
prolongado y buena tasa de interés, recurre a un banco de iniersión o una casa de bolsa y coniiene con alguno de ellos
un contrato underwritng. (Castellanos & D`Felice, 2008, pág. 500).
La fnalidad inmediata del crédito es la fnanciación de la emisión, iale decir, es un contrato de crédito. Vale
aclarar que es una operación mucho más compleja que la que se infere del concepto. En efecto, ia precedido
de toda una serie de actos preparatorios, como por ejemplo, un análisis de mercado sobre la eientual
aceptación de los ttulos, la decisión societaria y, por ende, los actos para obtener dicha ioluntad, la
autorización ante la Comisión Nacional de Valores, etc.
Modalidades
Básicamente, las modalidades más difundidas son dos: en frme y no en frme.
En frme es cuando la entdad fnanciera adquiere directamente los ttulos y luego analiza si los coloca o
espera su iencimiento. En esta modalidad podría pactarse, a su iez, que el pago o entrega de los fondos sean
en el momento, es decir, por adelantado.
No en frme es cuando el banco prefnancia lo emisión, pero no se obliga a procurar la colocación. Intenta
colocarlos, pero iencido un determinado plazo la sociedad emisora debe deiolierle al banco el importe que le
adelantó independientemente si hubiere podido o no meter los ttulos en el mercado.
Una tercera modalidad sería cuando la entdad fnanciera se obliga sólo a negociar los ttulos pero sin
fnanciarlos, hay quienes sostenen que ya no estaríamos frente al mismo contrato, puesto que dicha
modalidad escapa a la naturaleza fnanciera que posee esta operación.
Del banco:
Financiar la emisión.
Confdencialidad y reseria, sobre todo en la etapa preparatoria.
El préstamo sindicado reconoce dos manifestaciones negociales recurrentes que consisten, básicamente, en el
otorgamiento de una suma de dinero, o en su defecto, en la puesta a disposición para ser utlizada por el
tomador según su requerimiento. Es de allí que puede afrmarse que el contrato que nos ocupa partcipa de la
naturaleza jurídica del préstamo o bien de la apertura de crédito.
La modalidad que adopte ayuda a determinar el contenido obligacional del contrato.
Se trata de un contrato “consensual”, “oneroso”, “conmutatio”, “atpico”, a la iez “bilateral” (en rigor
plurilateral) y “no formal”.
Sindicado Bancario
Esta modalidad contractual se caracteriza por el compromiso de fnanciamiento asumido
mancomunadamente por un conjunto de bancos. El sindicato se conforma a partr del mandato otorgado a un
banco por el requirente del crédito para que este moiilice la gestón e interese a otros bancos para que
asuman el carácter de prestamistas. A esta parte se la denomina “arranger bank” y será el promotor del
sindicato y asumirá la responsabilidad de auditar a la empresa tomadora. Los bancos partcipes son aquellos
que partcipan del préstamo comprometendo parte del importe a acreditar.
El objeto
Son ttulos de crédito o ttulos ialores, se trata de una operación sobre bienes fungibles, de allí que se debe
identfcar el tpo de ttulos para que el colocador deiuelia de la misma clase. Como los ttulos dan derecho,
en iigencia del contrato, al cobro de rentas o diiidendos, se ha discutdo a quién corresponde a falta de un
acuerdo expreso.
Naturaleza
Aunque parezcan dos, se trata de una sola operación en la que interiienen las mismas partes. Es un contrato
real, ya que se perfecciona con la entrega de los ttulos y esto lo diferencia fundamentalmente de la
compraienta. Se trata de un contrato de crédito u operación de fnanciación.
Del tomador:
Pagar el precio conienido por el recupero de los ttulos al iencimiento del plazo de la operación.
Proieer al colocador de los recursos necesarios para hacer frente a los gastos que demande el ejercicio de
los derechos que deienguen.
15. Prenda con Registro y Warrants (Ley 9.643 y Decreto Ley 15.348/46).
15.1 Prenda con registro: antecedentes y evolución.
Esta modalidad de garanta posee antecedentes muy ricos a niiel mundial y en nuestro país tene como
antecedente la prenda agraria y el warrants, que también son dos herramientas de garanta; si bien ahora
antguas, en el momento de su creación fueron innoiadoras y aportaron la solución necesaria a los problemas
del desplazamiento de los bienes. En el año 1947, el DecretocLey 15.348/36, ratfcado luego por la Ley 12.962,
le dieron el marco normatio a la prenda con registro.
Propietario:
Tiene derecho a usar de la cosa.
Puede pagar antcipadamente y liberar el bien.
Depositar el bien cuando ambas partes lo consideren conieniente.
Extnción
Son distntas las causas y razones que pueden lleiar a la extnción de la prenda.
Lo que es más, el crédito y la garanta se encuentran estrechamente ligados, de manera tal que hay
situaciones que afectan a uno e inciden sobre el otro. Las causas son las siguientes:
Cancelación de la inscripción: esta puede tener lugar por resolución judicial que así lo ordene o cuando el
acreedor o deudor lo soliciten adjuntando el certfcado de la prenda.
Por caducidad de la inscripción, lo cual tene lugar una iez que opera el término.
Cuando lo solicite el propietario al registro acreditando que depositó en el banco el importe total de la
deuda a la orden del acreedor. En tal supuesto, el registro debe notfcar al acreedor y, de no mediar
oposición, procede a la cancelación.
Por renuncia del acreedor a la garanta.
Por acuerdo de ioluntades aun cuando no la comuniquen al registro.
Remate del bien prendado.
Perdida del bien prendado.
Cuando se extngue la obligación a la que accede, cualquiera fuere su causa.