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No obstante ello, durante los últimos veinte años la innovación tecnológica han dado lugar a un
fenómeno nuevo que ha transformado la vida de todos los peruanos, constituido por el Boom de las
Telecomunicaciones en las vidas de todos y cada uno de nosotros. El desarrollo de la industria del
internet y la masificación del servicio móvil, han convertido a las telecomunicaciones en una
herramienta imprescindible para estar conectados y para la mejora de la competitividad de nuestras
empresas.
Por ello es que transcurrido el tiempo, la creación de OSIPTEL en el sector de las Telecomunicaciones
se ha transformado y modernizado gracias a los constantes avances tecnológicos. Los cambios y las
novedades seguirán planteando desafíos en la normatividad que deberá adecuarse a los productos y
servicios que continuaran apareciendo y así prepararse para sumirlos.
Por ello es que el presente trabajo tiene el objetivo de refrescar o dar a conocer la evolución e
implicancias que ha logrado el sector de las telecomunicaciones durante los últimos años, desde el
momento en que se privatiza la telefonía, cuando se empieza a fomentar la desmonopolización y la
promoción de la libre competencia, hasta ser lo que hoy en día es, una total innovación tecnológica.
Precisamente para esto, se analiza el papel de Osiptel en este proceso de cambio e innovación así
como la importancia de esté en la competencia y en nuestro día a día.
OSIPTEL COMO ORGANISMO REGULADOR PERUANO
CAPÍTULO I
I. ANTECEDENTES:
Este cambio del rol del Estado en la economía originó la creación de organismos reguladores
de los servicios públicos, ya sea en telecomunicaciones, electricidad, saneamiento o de las
concesiones de obras públicas de infraestructura de transporte en puertos, aeropuertos,
carreteras, vías ferroviarias o incluso de cualquier otro servicio público que desarrolle como
su mismo nombre lo dice servicios Públicos, es decir, servicios que van dirigidos hacia todos
nosotros como sociedad y como únicos usuarios de tales actividades.
Este organismo público tiene como misión regular y supervisar el mercado de las
telecomunicaciones para promover la competencia, la calidad de los servicios y el respeto a
los derechos de los usuarios. Por ello su visión va dirigida a lograr que se brinden servicios
de telecomunicaciones accesibles y de calidad en un marco de efectiva competencia, y ser
reconocidos por la población como una institución autónoma, técnica e innovadora."
1
DANÓS ORDÓÑEZ, Jorge, Los Organismos Reguladores de los Servicios Públicos en el Perú: Su régimen jurídico,
organización, funciones de resolución de controversias y de reclamos de usuarios, pág. 2, Universidad San Martin de Porres,
Revista Peruana de Derecho de la Empresa N° 98.
En este sentido, Osiptel se creó con el fin de garantizar la calidad y eficiencia del servicio de
telecomunicaciones brindado al usuario y para proteger el mercado de servicios públicos de
telecomunicaciones de prácticas contrarias a la libre y leal competencia.
En 1991 se promulgo la Ley de Telecomunicaciones (LT), la cual fue complementada por los
Decretos Leyes N° 26095 y 26096, referidos al papel que el Estado debía tener en el sector
de Telecomunicaciones. En 1993 se aprobó el Texto Único Ordenado de la Ley de
Telecomunicaciones (TUO – LT), que recogía y ordenaba las normas con rango de Ley
relacionadas a la modificación de la ley de Telecomunicaciones. El reglamento de esta ley
fue aprobado en 1994. Posteriormente, se aprobó la Ley N° 26285, de desmonopolización
progresiva de los servicios públicos y de telecomunicaciones de la telefonía fija local y de
servicios públicos y de servicios de portadores de larga distancia, de la fecha 12 de enero de
1994 (posterior a la expedición de la constitución Política de 1993). Esta ley crea, en su
artículo 5, el Organismo Supervisor de la inversión Privada en Telecomunicaciones – Osiptel,
el cual se define (artículo 6) como una “entidad pública descentralizada, adscrita a la PCM”.
Entonces, puede afirmarse que el contexto en el cual fue creado Osiptel fue el de un proceso
de desmonopolización progresiva de los servicios públicos de Telecomunicaciones.
Años después, mediante la ley N° 27332 del 29 de julio de 2000 se regulo la composición de
su Consejo Directivo, y mediante Ley N° 27336 del 5 de agosto de 2000 se precisaron las
funciones de dicho organismo regulador.
Ya había pasado un buen tiempo desde la creación del Osiptel, que en origen estuvo adscrito
al Ministerio de la Presidencia; en un ejemplo del modelo que Virgala señala como Agencia
ejecutiva.
De acuerdo a su Ley de creación, así como a la Ley Marco de los Organismo Reguladores,
Osiptel tiene la naturaleza jurídica de Organismo Público Especializado, que, si bien está
adscrito a la PCM, actúa des centralizadamente. Goza de autonomía técnica, económica,
financiera, funcional y administrativa de conformidad con lo dispuesto por la Ley de
Telecomunicaciones.
2
DANÓS ORDÓÑEZ, Jorge, Los Organismos Reguladores de los Servicios Públicos en el Perú: Su régimen jurídico,
organización, funciones de resolución de controversias y de reclamos de usuarios, pág. 2, Universidad San Martin de
Porres, Revista Peruana de Derecho de la Empresa N° 98.
III. NATURALEZA JURÍDICA
Hoy en día Osiptel resulta ser un importantísimo órgano resolutorio de los conflictos
presentados entre las empresas operadoras en materias de regulación y competencia en el
servicio público de telecomunicaciones.
En efecto las decisiones emitidas por los Órganos Colegiados de Osiptel en primera instancia
Administrativa y por el Tribunal de Solución de Controversias, en segunda instancia
administrativa muestra la evolución del mercado y la competencia en los distintos
segmentos del mercado de los servicios públicos de Telecomunicaciones y como a través de
los años las instancias de solución de controversias del Osiptel han logrado resolver
complejas situaciones que afectaban la competencia en el mercado, fomentando el proceso
competitivo en beneficio de los usuarios.
Es así que, a los largo de los años fueron necesarias las decisiones en los que se busque
asegurar la competencia en un mercado no sujeto a monopolio temporal. Entonces como se
aprecia, su naturaleza se enmarca en la necesidad de todos los usuarios y de la misma
competencia para no verse discriminado o afectado en el desenvolvimiento de la economía
de un mundo empresarial y competitivo como el nuestro.
Los mercados y las temáticas que son conocidas por los órganos de solución de controversias
han ido variando conforme se ha desarrollado la industria, ingresando nuevos participantes
y apareciendo nuevos servicios, lo que constituye un reto cada vez mayor para los órganos
resolutorios y su secretaría técnica a fin de lograr soluciones justas, acorde con los
desarrollos tecnológicos y facilitar la competencia. Adicionalmente, estas decisiones sirven
y han servido para identificar ámbitos en los que se hacía necesario el desarrollo de ciertas
regulaciones, como el caso de las normas de compartición de infraestructura, interconexión,
de calidad o compartición de información a larga distancia.3
IV. IMPORTANCIA
Debido a las circunstancias políticas y económicas surgidas en nuestro país a lo largo de los
años, permitió que Osiptel se constituya como un organismo regulador con el objetivo
general de regular, normar, supervisar y fiscalizar, dentro del ámbito de su competencia, el
desarrollo del mercado de servicios públicos de telecomunicaciones y el comportamiento de
las empresas operadoras, con las otras empresas y con los usuarios; garantizando la calidad
3
COELLO ISAZI, Rafael; SALAZAR SILVA, Eduardo; KIRSCHEN SANCHEZ, Antonio; CALDERON LOPEZ, Andrés, en
“Competencia y Regulación 20 años de Jurisprudencia”, Osiptel, Depósito Legal de la Biblioteca Nacional del
Perú, Capítulo 1, pág. 12- 13, Lima- Perú, 2015.
y eficiencia del servicio; regulando el equilibrio de las tarifas y facilitando al mercado un uso
eficiente de los servicios públicos de telecomunicaciones.4
CAPÍTULO II
En primer lugar, como premisa fundamental que toda persona tiene derecho a la
inviolabilidad y al secreto de las telecomunicaciones. El Ministerio de Transportes,
Comunicaciones, Vivienda y Construcción se encargan de proteger este derecho. Para
garantizarse tal finalidad, se debe de tener en cuenta que las telecomunicaciones se prestan
bajo el principio de servicio con equidad, que significa que el derecho a servirse de ellas se
extiende a todo el territorio nacional promoviendo la integración de los lugares más
apartados de los centros urbanos.
4
Osiptel, página oficial, www.osiptel.gob.pe, (vista el 15 de Octubre del 2016).
b) Teleservicios o Servicios Finales: Se considera teleservicios o servicios finales a aquellos
servicios de telecomunicaciones que proporcionan la capacidad completa que hace posible
la comunicación entre usuarios. Forman parte de estos servicios finales, entre otros, los
siguientes: a) El servicio telefónico, fijo y móvil b) El servicio télex c) El servicio telegráfico
(telegramas) d) Los servicios de radiocomunicación: radioaficionados, fijo, móvil y busca
personas.
d) Servicios de Valor Añadido: Son servicios de valor añadido aquellos que utilizando como
soporte servicios portadores o finales o de difusión, añaden alguna característica o facilidad
al servicio que les sirve de base. Se considera como servicios de valor añadido entre otros el
facsímil, el videotex, el teletexto, la tele acción, telemando, tele alarma, almacenamiento y
retransmisión de datos, teleproceso.5
En los países como el Perú, en los que la industria estuvo controlada por empresas estatales,
el proceso de privatización y liberalización del mercado estuvo marcado por el deseo de
promover cuanto antes el mayor número de empresas privadas en el mercado. Sin embargo,
en el caso peruano esto no fue posible desde el inicio, pues al momento de la privatización
no había los incentivos suficientes para que varios operadores ingresaran al mercado. Así,
antes de la privatización, tanto la cobertura como la densidad o penetración telefónica en el
Perú era una de las más bajas de la región.
5
Osiptel, página oficial, www.osiptel.gob.pe, (vista el 01 de Noviembre del 2016).
Con relación al marco legal que se emitió para la reforma, se encuentra el Decreto Legislativo
702 (DL 702), publicado el 7 de noviembre de 1991, mediante el cual se declaró de necesidad
pública el desarrollo de las telecomunicaciones, aprobando normas que regulan la
promoción de la inversión privada en este sector, y originando un nuevo escenario que
incluía una mayor intervención de los agentes privados. Este escenario que incluía una mayor
intervención de los agentes privados. Este escenario hacía necesaria la creación de una
entidad que supervise el nuevo rol de los agentes privados. Con esa finalidad, el Decreto Ley
26096 del 28 de diciembre 1992 y el Texto Único Ordenado de la Ley de la Inversión Privada
en Telecomunicaciones (Ley de Telecomunicaciones), aprobado por el Decreto Supremo
013-93-TCC, del 6 de mayo de 1993, crearon el Organismo Supervisor de la Inversión Privada
en Telecomunicaciones (OSIPTEL), encargándole una doble función como ente regulador y
agencia de competencia en el sector de las telecomunicaciones.
Uno de los sectores donde la aplicación de las normas de libre competencia ha adquirido
especial relevancia es la industria de las telecomunicaciones.
6
COELLO ISAZI, Rafael; SALAZAR SILVA, Eduardo; KIRSCHEN SANCHEZ, Antonio; CALDERON LOPEZ, Andrés, en
“Competencia y Regulación 20 años de Jurisprudencia”, Osiptel, Depósito Legal de la Biblioteca Nacional del
Perú, Capítulo 1, pág. 16-17, Lima-Perú, 2015.
En la actualidad, los cambios y avances tecnológicos del mundo de las telecomunicaciones
presentan nuevos desafíos para las normas y políticas de competencia. La expansión de los
servicios móviles y los servicios de datos, a través de las redes fijas y móviles, y en general,
la convergencia tecnológica, genera oportunidades para una mayor competencia y,
consecuentemente, para una aplicación más dinámica y evolutiva de las normas de defensa
de la competencia.
VI. CONCESIONES
Así, el artículo 117 del reglamento de la ley de telecomunicaciones establece las causales
que podrían condicionar o denegar la transferencia de concesiones, entre las que se
encuentran la posible vulneración del artículo 6 de la ley de telecomunicaciones, artículo
referido a evitar los efectos del monopolio y las prácticas restrictivas de la competencia. En
virtud de estas normas, el MTC ha interpretado que en su evaluación para la transferencia
de concesiones debe considerarse también los efectos que se produzcan para la
competencia en los mercados involucrados.
7
COELLO ISAZI, Rafael; SALAZAR SILVA, Eduardo; KIRSCHEN SANCHEZ, Antonio; CALDERON LOPEZ, Andrés, en
“Competencia y Regulación 20 años de Jurisprudencia”, Osiptel, Depósito Legal de la Biblioteca Nacional del
Perú, Capítulo 1, pág. 37-39, Lima-Perú, 2015.
Las características de la evaluación que realiza el MTC fueron detalladas en la Resolución
Viceministerial 160-2005-MTC/03, por lo cual se aprobó, con condiciones, la transferencia
de concesiones de telefónica Móviles S.A.C. a Comunicaciones Móviles del Perú S.A.
Por su parte, el OSIPTEL también ha elaborado una metodología de análisis para medir el
impacto de las transferencias de concesiones y asignaciones de espectro respecto de las
condiciones de competencia en los servicios públicos de telecomunicaciones. En dicho
documento se detallan las etapas de análisis que se resumen en:
Como su nombre lo indica el primer requisito para concluir que existe abuso de posición de
dominio es determinar que una empresa cuenta con posición de dominio en el mercado
relevante, esto alude al poder de mercado de una empresa, una condición que le permite
actuar en el mercado con independencia relativa de sus competidores y de sus
consumidores. Esta independencia ha sido entendida normalmente como la capacidad de
una empresa de fijar sus precios por encima del nivel competitivo por un significativo periodo
de tiempo.
El Abuso de Posición de Dominio como una práctica realizada por un operador dominante
en el mercado, que utiliza su posición para restringir indebidamente la competencia,
logrando beneficios para sí, y causando perjuicios para los competidores de reales o
potenciales.
8
COELLO ISAZI, Rafael; SALAZAR SILVA, Eduardo; KIRSCHEN SANCHEZ, Antonio; CALDERON LOPEZ, Andrés, en
“Competencia y Regulación 20 años de Jurisprudencia”, Osiptel, Depósito Legal de la Biblioteca Nacional del
Perú, Capítulo 2, pág. 32-36, Lima-Perú, 2015.
Las prácticas más comunes en este rubro son:
Otro de los puntos sancionados por este organismo regulador es el uso indebido de los
contratos o mandatos de interconexión, pues estas establecen condiciones técnicas,
económicas y legales que deberán regir una determinada relación de interconexión, Así por
ejemplo, las condiciones que se establezcan para interconectar dos redes fijas serán distintas
de las que se establezcan para la interconexión de una red fija con otra de larga distancia.
Por ello cada contrato o mandato ordenado por Osiptel se deberá adecuar a los fines que
persigue la interconexión, estableciéndose condiciones particulares que coadyuven al
cumplimiento de dicho fin. En ese sentido todo uso que se haga de la interconexión para
fines que no se encuentran previstos en el contrato o mandato constituirá un uso indebido.
9
COELLO ISAZI, Rafael; SALAZAR SILVA, Eduardo; KIRSCHEN SANCHEZ, Antonio; CALDERON LOPEZ, Andrés, en
“Competencia y Regulación 20 años de Jurisprudencia”, Osiptel, Depósito Legal de la Biblioteca Nacional del
Perú, Capítulo 3, Principales casos de Libre Competencia en la Industria de las Telecomunicaciones en el Perú,
pág. 48-49 y 158, Lima-Perú, 2015.
CAPÍTULO III
Estas potestades de manera general, son definidas en gran parte por la Ley Marco de los
Organismos Reguladores, estableciendo así un marco normativo de funciones de carácter
administrativo y uniforme que poseen los organismos reguladores peruanos, pero además
estas se especifican según la normativa del ente regulador en si mismo, como es el caso de
Osiptel. Por otro lado la Ley determina que los Organismos Reguladores en su conjunto
deben ejercer determinadas funciones dentro de los alcances y limitaciones de sus
respectivas leyes y reglamentos.
A) Función reguladora: Comprende la facultad de fijar las tarifas de los servicios bajo su
ámbito; para ello Osiptel promueve una competencia efectiva, garantizando a los
operadores, el acceso al mercado y a la infraestructura en condiciones de igualdad.
Una adecuada política reguladora garantiza el acceso de todos los habitantes a los
servicios de telecomunicaciones en las mismas condiciones de tarifas, precios,
coberturas, calidad y eficiencia.
B) Función Normativa: Comprende la facultad de dictar en el ámbito y en materia de
sus respectivas competencias, los reglamentos, normas que regulen los
procedimientos a su cargo, otras de carácter general y mandatos u otras normas de
carácter particular referidas a intereses, obligaciones o derechos de las entidades o
actividades supervisadas o de sus usuarios. Comprende, a su vez, la facultad de
tipificar las infracciones por incumplimiento de obligaciones establecidas por normas
legales, normas técnicas y aquellas derivadas de los contratos de concesión, bajo su
ámbito, así como por el incumplimiento de las disposiciones reguladoras y
normativas dictadas por ellos mismos. En este sentido, Osiptel está facultado para
regular el mercado de los servicios de Telecomunicaciones, dictando normas para
lograr el equilibrio en los sistemas tarifarios, interconexión, estándares de calidad y
condiciones de uso de los servicios, entre otros.
C) Función fiscalizadora y sancionadora: Comprende la facultad de Osiptel como
organismo regulador para verificar el cumplimento de las obligaciones legales,
contractuales o técnicas de las empresas operadoras, ejerciendo su potestad
sancionadora dentro de su ámbito de competencia por el incumplimiento de éstas,
así como las obligaciones contraídas por los concesionarios en los respectivos
contratos de concesión.
D) Función de solución de controversias: Comprende la facultad de conciliar intereses
contrapuestos entre entidades o empresas bajo su ámbito de competencia, entre
éstas y sus usuarios o de resolver los conflictos suscitados entre los mismos,
reconociendo o desestimando los derechos invocados.
10
Maldonado Melendez, Mirko Andre, Los Organismos Reguladores de los Servicios Públicos, Editorial Gaceta
Juridica, 1 edición, pág. 86-88, junio 2015, Lima-Perú.
E) Función de solución de los reclamos de los usuarios: Osiptel Tiene competencia
exclusiva para resolver en segunda instancia los reclamos presentados por los
usuarios cuando no están de acuerdo con la solución que les dieron las empresas
operadoras en primera instancia.
La Ley Marco de los Organismos Reguladores determina esta potestad pues por ejemplo en
el presente caso, Osiptel, que tiene como función administrar arbitrajes entre las empresas
operadoras de servicios públicos de telecomunicaciones de acuerdo con el inciso 8 del
artículo 77 del Texto Único Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones , el literal R del
artículo 6 del reglamento de Osiptel y el literal E del artículo 8 de la Ley N° 26285(Ley que
Dispone la Desmonopolizacion progresiva de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones
de telefonía fija Local y de Servicios de Portadores de Larga distancia.
Es válido recalcar que esta norma se aplicara solo en el caso que se trate de una materia
efectivamente arbitrable y que las partes mediante convenio arbitral o cualquier otro
documento análogo hayan acordado someter su controversia a arbitraje administrado por
Osiptel.
Es por ello que el centro de Arbitraje de Osiptel fue concebido para dar cumplimiento al
mandato legal y contribuir a la solución de conflictos entre las empresas operadoras de
servicios públicos de telecomunicaciones, mediante la institunalizacion y administración de
los arbitrajes.
En este punto, Cuerpo Colegiado Ordinario (CCD), es el órgano competente para conocer y
resolver en primera instancia los conflictos y controversias que dentro del ámbito de su
competencia, surjan tanto entre las empresas operadoras, como entre éstas y empresas no
operadoras en los casos previstos por la Ley, asi como aquellas entre empresas operadoras
y los usuarios.
Los cuerpos colegiados están conformados por no menos de tres ni más de cinco miembros.
Son designados por el Consejo Directivo para resolver una controversia específica, cesando
en sus funciones una vez concluidas la controversia.
Conforme al marco normativo vigente, el OSIPTEL tiene competencia para conocer y resolver
controversias entre empresas operadoras de servicios públicos de telecomunicaciones
cuando se trate de las siguientes materias:
A) Etapa Postulatoria: En el cual se evalúa la legitimidad para obrar del reclamante y los
requisitos exigidos para que se pueda evaluar la reclamación. Cabe la posibilidad en
11
“El Boom de las Telecomunicaciones”, primera Publicación, Derechos Reservados Osiptel, depósito
Legal en la Biblioteca Nacional, capitulo 2, pág. 53, Lima-Perú, 2014.
ciertos casos que, previamente a la admisión de la reclamación, el CCO efectúe
actuaciones previas para recabar información adicional o identificar indicios
razonables de infracciones al marco normativo. El CCO tiene un plazo de 5 días
hábiles luego de su designación o de dar como concluidas las actuaciones previas –si
se realizasen- para pronunciarse sobre la admisión de la reclamación, pudiendo
admitirla a trámite, o declararla debe proceder a contestar la reclamación (y de ser
el caso plantear excepciones), en un plazo no mayor a 15 días hábiles después de
haber sido notificado.
D) Etapa resolutiva: En la cual se emite la resolución final que pone fin a la instancia en
un plazo no mayor a 30 días –excepcionalmente prorrogable por 15 días más después
de que las partes presentaron sus alegatos o se realizó el informe oral. La apelación
de esta resolución –no cabe reconsideración- debe ser presentada en un plazo no
mayor a 15 días de la notificación, teniendo el Cuerpo Colegiado un plazo de 5 días
para concederla o denegarla.
En caso el CCO conceda el recurso de apelación, el expediente se eleva al TSC. Dentro de los
5 días siguientes se correrá traslado de la apelación de la resolución final concediéndose un
plazo de 10 días para absolver la apelación. Asimismo, de ser solicitado, se realizará un
informe oral y, de ser necesario, se realizará una audiencia de pruebas antes de emitirse la
resolución final, en un plazo de 30 días después de haber recibido la contestación de la
apelación (pudiéndose prorrogar por un plazo de 30 días adicionales).12
12
COELLO ISAZI, Rafael; SALAZAR SILVA, Eduardo; KIRSCHEN SANCHEZ, Antonio; CALDERON LOPEZ, Andrés,
en “Competencia y Regulación 20 años de Jurisprudencia”, Osiptel, Depósito Legal de la Biblioteca Nacional
del Perú, Capítulo 1, pág. 24-25, Lima-Perú, 2015.
9.1 PROCEDIMIENTOS QUE INVOLUCREN LA COMISIÓN DE INFRACCIONES
Esta clase de procedimientos pueden ser iniciados a solicitud de parte o de oficio, siendo
que, en ambos casos, la CCO (Cuerpo Colegiado Ordinario)actuará como órgano instructor
realizando diligencias, solicitando información y evaluando el material probatorio con el fin
de emitir el informe Instructivo.
A diferencia del procedimiento que no involucra una infracción, se eliminan las etapas
conciliatoria y probatoria y se incluye una etapa de investigación. Ello, en la medida que
existe un interés público de protección del marco normativo vigente por parte del OSIPTEL,
no correspondiendo una conciliación entre los intereses de las partes sino la instrucción por
parte de la STCCO (Secretaría Técnica de la Cuerpo colegiado Ordinario). El procedimiento
por etapas se puede resumir de la siguiente manera:
Etapa de investigación: A cargo de la STCCO, con una duración de 180 días calendario
con una ampliación de 30 días calendario. En esta etapa, la STCCO puede solicitar
información a empresas directamente involucradas y a aquellas no involucradas,
solicitar supervisiones, peritajes y/o consultorías, entre otras actuaciones que
conlleven a obtener mayores medios probatorios. Por su parte, las partes
involucradas también pueden presentar medios probatorios durante la tramitación
del procedimiento. De otro lado, en las controversias sobre libre y leal competencia,
se solicita al Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la
Propiedad Intelectual (INDECOPI) un informe técnico no vinculante sobre los
lineamientos, precedentes y criterios interpretativos que emplea.
La STCCO emite el informe Instructivo, que incluye una opinión sobre la denuncia y
recomienda –de ser el caso- la imposición de las sanciones y medidas correctivas que
correspondieran, dentro de los 10 días después de vencido el plazo de la etapa de
investigación. Este informe es presentado ante el CCO, quien lo notifica a las partes
para que estas puedan formular sus alegatos en un plazo no mayor a 15 días. Por su
parte, el CCO, de considerarlo necesario para resolver, puede realizar actuaciones
complementarias como solicitar información relevante para resolver.
Etapa resolutoria: En la cual el CCO expide la resolución final en un plazo no mayor a
30 días después de vencido el plazo para que las partes presenten sus alegatos o al
día siguiente de realizado el informe oral (si lo hubiese), prorrogables por 15 días
adicionales. Procede la apelación de la resolución final –mas no la reconsideración-
en una plazo no mayor a 15 días contados desde el día siguiente a su notificación.
B. Procedimiento de Oficio
De forma complementaria, a este procedimiento le son aplicables las normas que regulan el
procedimiento que involucra la comisión de infracciones a solicitud de parte, desarrolladas
en el acápite precedente.
Como en todo sistema, existirán una serie de situaciones que causen controversia respecto
a los usuarios de estos servicios, para ello, Osiptel como Organismo Regulador ha establecido
positivamente una serie de circunstancias o motivos por las cuales aquel sujeto que cumpla
con este requerimiento o circunstancia pueda reclamar ante el órgano competente con el
fin de solucionar el conflicto o reclamo existente, tales como, lo establecido en el artículo
28° del Reglamento, en donde el TRASU (Tribunal Administrativo de Solución de Reclamos
de Usuarios) es el órgano competente para resolver el última instancia administrativa para
la solución de reclamos de Usuarios de servicios públicos de telecomunicaciones, que versen
sobre las siguientes materias:
Facturación
Cobro del servicio
Calidad o idoneidad en la prestación del servicio
Veracidad de la información brindada por la empresa operadora al usuario
Falta de entrega o copia del recibo o de la facturación detallada
Incumplimiento de ofertas y promociones vinculadas a la prestación del servicio
público de telecomunicaciones
Suspensión, corte o baja injustificada del servicio
Instalación o activación del servicio
Baja o desactivación del servicio
Traslado del servicio
Tarjetas de pago físicas o virtuales
Contratación no solicitada
Incumplimiento de condiciones contractuales
Incumplimiento de los derechos reconocidos en la normativa sobre usuarios de
servicios públicos de telecomunicaciones
Cualquier materia relacionada directamente con la prestación del servicio público de
telecomunicaciones contratado
Otras materias que señale el Consejo Directivo del OSIPTEL.
Entonces, corresponde al TRASU resolver en última instancia los recursos de apelación y las
quejas presentadas por los usuarios ante las Empresas Operadoras respecto de las materias
de su competencia, imponiendo las sanciones correspondientes ante las infracciones
cometidas por las Empresas Operadoras dentro de un procedimiento de solución de
reclamos, conforme a lo dispuesto por el Reglamento General de Infracciones y Sanciones;
así como la expedición de las resoluciones que constituyen precedentes de observancia
obligatoria en materia administrativa, y los lineamientos que orienten a los usuarios y a las
Empresas Operadoras sobre los alcances y criterios de interpretación de las normas que
regulan la prestación de servicios públicos de telecomunicaciones, en los aspectos de su
competencia.13
Los usuarios podrán presentar su reclamo ante las empresas operadoras utilizando los
siguientes medios:
Vía telefónica
De manera personal, utilizando los formularios aprobados por el OSIPTEL. Ver
Formularios de reclamo.
Por escrito presentado ante los centros de atención y/o puntos de ventas que
dispongan las empresas operadoras.
Mediante las páginas Web de las empresas operadoras. Ver Formularios web de
reclamo.
Al presentar una queja o apelación ante la empresa operadora, recuerda que es importante
colocar la dirección exacta del domicilio donde quieres recibir la notificación del Osiptel.
Pueden presentar reclamos y recursos administrativos los abonados y usuarios del servicio.
La condición de usuario se acredita con la presentación del recibo objeto de reclamo o del
último recibo.
10.3 PLAZOS
13
Osiptel, página oficial, www.osiptel.gob.pe, (vista el 01 de Noviembre del 2016).
Según establecen los artículos 50° y 51° del Reglamento, el reclamo podrá ser presentado
telefónica, personalmente, por escrito o por página Web de Internet; teniendo en cuenta los
siguientes plazos:
a. En el caso de reclamos por facturación, hasta dos (02) años después de la fecha de
vencimiento del recibo que contiene el concepto que se reclama.
b. En el caso de cobro del servicio, hasta dos (02) años después de requerido el cobro
por el concepto reclamado o de notificado el documento donde se consigna el cobro
de los montos supuestamente adeudados.
Vencidos los plazos previstos en el presente artículo, el usuario tiene expedito su derecho
para recurrir directamente a la vía judicial o arbitral.14
XI. RECURSOS
La Empresa Operadora cuenta con cinco (5) días hábiles para elevar el recurso de
Apelación al TRASU conjuntamente con sus descargos y el expediente de reclamo. El
TRASU cuenta con veinticinco (25) días hábiles para resolver el recurso. Además, de un
plazo máximo de cinco (5) días hábiles para notificar las resoluciones emitidas. Si la
Empresa Operadora no cumpliera con elevar el recurso de Apelación en el plazo indicado,
el abonado o usuario reclamante podrá presentar ante el TRASU copia del cargo de
recepción del recurso por parte de la Empresa Operadora, acompañando la resolución
impugnada.
Para la presentación del recurso de Apelación, el artículo 59° del Reglamento prevé los
siguientes requisitos:
14
Osiptel, página oficial, www.osiptel.gob.pe, (vista el 01 de Noviembre del 2016).
Número o código del reclamo.
Número o código del servicio o del contrato de abonado.
Número de la carta que resuelve el reclamo o resolución que se impugna y su fecha
de emisión.
Solicitud expresa y clara al TRASU, asi como los fundamentos que motivan la
interposición del recurso; y,
Fecha y firma del usuario o del representante, de ser el caso.
B) PROCEDIMIENTO DE QUEJA15
Conforme lo dispone el artículo 70° del Reglamento, el usuario podrá presentar una queja
en los siguientes casos:
La queja se presenta ante la empresa operadora y puede ser mediante, la vía telefónica, por
escrito y por la página web de la empresa operadora el TRASU tiene un plazo de 13 días hábiles
para resolver la queja y 05 días hábiles para notificar la respuesta, una vez presentada la queja,
la empresa operadora deberá remitir la queja al TRASU conjuntamente con sus descargos en
un plazo de 03 días hábiles, EL TRASU tiene un plazo de 13 días hábiles para resolver la queja
y 05 días hábiles para notificar la respuesta, El TRASU, podrá por única vez, ampliar en 10 días
hábiles adicionales, el plazo para resolver la queja.
XII. TARIFAS
Las Tarifas Tope son un mecanismos de regulación bajo el cual el regulador, partiendo de una
tarifa tope, aplica ajustes tarifarios periódicos, de acuerdo con los niveles de inflación que
registren en el país, menos un Factor de Productividad, denominado Factor X (IPCX). Este
mecanismo estimula a la empresa para que mejore sus niveles de eficiencia, ya que podrá
conservar (e incluso aumentar) sus utilidades gracias a cualquier incremento de la eficiencia
que sea superior al factor X. Por esta razón, se considera que las reducciones tarifarias
15
Osiptel, página oficial, www.osiptel.gob.pe, (vista el 01 de Noviembre del 2016).
generadas bajo este mecanismo se aproximan a la tasa a la que caerían los precios reales en
un mercado competitivo.
Según los contratos de Concesión celebrados con Osiptel, desde el 2001 se inició la aplicación
del Factor de Productividad, el cual se revisa cada tres años y se utiliza para establecer ajustes
tarifarios en periodos trimestrales.
Para estos efectos, se han agrupado los servicios regulados en tres canastas de servicios, a
cada una de las cuales le corresponde una tarifa tope promedio ponderada que disminuirá en
términos reales en un porcentaje igual al Factor de la Productividad.
Entre las conductas que pueden ser consideradas como un abuso de posición de dominio se
encuentra la negativa injustificada de trato; ello no supone que una empresa dominante este
obligada a tratar con todos los agentes económicos que concurren en un mercado. Por el
contrario, la regla en la dinámica del mercado es que las empresas incluso las dominantes,
tengan derecho a contratar o negarse a contratar con terceros en el ejercicio de su libertad
de contratar. Sin embargo cuando la negativa tiene una finalidad anticompettitiva reflejada
en acciones conducentes en monopolizar el mercado, mantener la posición de dominio y/o
trasladar dicha posición a otro mercado vinculado, esta conducta podría ser sancionada y
prohibida.17
En esta controversia tele 2000 S.A y Empresa Difusora Radio Tele S.A. Se dio cuando Radio
Panamericana (Tele 2000) denunció una supuesta práctica abusiva por parte de Telefónica,
la cual consistía en negarse injustificadamente a brindar a Tele 2000 el Roaming Automático
Nacional (RAN), impidiendo que Tele 2000 pudiera competir en igualdad de condiciones en
16
“El Boom de las Telecomunicaciones”, primera Publicación, Derechos Reservados Osiptel, depósito Legal en
la Biblioteca Nacional, capitulo 2, pág. 106-107, Lima-Perú, 2014.
17
. (HIGA, Cesar y CIGUEÑAS, Francisco; “La negativa Injustificada a contratar: Aplicación y Limites de la
Legislación de Defensa de la Libre Competencia, en Derecho de La Competencia, Revista de Derecho
Administrativo N° 10, Tomo I, CDA, 2011.).
18
RESOLUCIÓN N° 019-CCO-1997; EXPEDIENTE N° 002-95)
el mercado de Telefonía Móvil de Lima y Callao. Así mismo en la demanda se tuvo en cuenta
el supuesto trato discriminatorio por parte de Telefónica, ya que los abonados de dicha
empresa, a diferencia de los de Tele 2000, sí contaban con el RAN.
Para analizar la posición de dominio, se determinó que el mercado relevante para efectos de
esta controversia era el del servicio público de telefonía móviles Lima y callao. A nivel
geográfico se hiso esta delimitación debido a que mientras telefónica tenia cobertura a nivel
Nacional, Tele 2000 no tenía concesión fuera de Lima y Callao, y a nivel de servicios se quedó
solo con el de telefonía móvil debido a que no existía otro servicio que constituya un buen
servicio de este, principalmente porque este servicio permite a sus usuarios, una
comunicación a tiempo real con los de cualquier otra red telefónica nacional o extranjera, y
disponer del servicio en cualquier lugar, posibilitando la movilidad, a diferencia de lo que
ocurre con la telefonía fija.
De otro lado Tele 2000 enfrentaba una barrera legal de entrada que le impedía acceder
directamente a cobertura nacional, puesto que no contaba con una concesión para la
operación móvil en el resto del país.
En su resolución final, en relación al RAN, el CCO (Cuerpo Colegiado Ordinario), señaló que
la cobertura era un recurso esencial para competir en el mercado relevante (lima y callao)
del servicio de Telefonía móvil, en tanto permitía a los usuarios gozar de una mayor
movilidad y que, siendo la cobertura una dimensión fundamental de dicho servicio público,
se podía concluir que, en igualdad de las demás condiciones, los usuarios optarían por el
proveedor que ofreciera la mayor cobertura, ya que ella constituía una innegable ventaja a
efectos de la competencia.
Respecto a la práctica, el CCO determinó que no existía impedimento técnico alguno para
que Telefónica otorgue el RAN a Tele 2000. Así mismo, para el CCO el comportamiento de
Telefónica reducía el bienestar de los abonados o usuarios de Tele 2000, ya que se veían
impedidos de acceder a la cobertura nacional, al mismo tiempo que reducía el bienestar de
sus propios abonados o usuarios, que tampoco tenía la posibilidad de beneficiarse de la
cobertura de un abonado de Tele 2000, por lo que la conducta adoptada por Telefónica no
generaba la eficiencia en el mercado. En ese sentido, la negativa del acceso al RAN restaba
las posibilidades de Tele 2000 de competir con Telefónica.
El CCO declaró que la negativa de Telefónica de otorgar a Tele 2000 el RAN, constituía un
abuso de posición de dominio en el mercado de servicio público de telefonía móvil en Lima
y Callao, así como una violación del principio de Neutralidad e impuso a Telefónica una multa
de 50 UIT. Así dispuso que Telefónica, establezca el RAN favor de los usuarios de Tele 2000.
En segunda Instancia, la Presidencia de Osiptel confirmo en parte la resolución del CCO,
revocando la sanción impuesta, pero obligando a Telefónica a establecer el RAN a favor de
los usuarios de Tele 2000, disponiendo así las condiciones y términos del proceso de
negociación entre las partes para que se cumpla dicha obligación impuesta.
Esta controversia fue iniciada de oficio por Osiptel , al observar que desde el año 2001,
Telefónica vendía su servicio de acceso a internet mediante la tecnología ADSL, solo a
aquellos usuarios que contaran con su servicio de telefonía fija, o que la adquirieran al
contratar el acceso a internet. Tanto en la Oferta comercial como en los canales de
comercialización y los contratos se observó que se obligaba a los usuarios para que el servicio
de acceso a internet sea adquirido junto al de telefonía fija.
De esta manera la estrategia comercial desplegada por Telefónica constituía una venta atada
“considerada como un tipo especial de empaquetamiento, que consiste en la venta de dos
o más bienes de forma conjunta, como si se tratase de uno solo”.
En relación con la práctica de venta atada en sí misma, el CCO observó que la estrategia de
coerción de Telefónica se vio afianzada con las tarifas de las ofertas empaquetadas que lanzó
a partir del año 2007. En el expediente se analizó que Telefónica ofrecía paquetes de
servicios que incluyen el acceso a internet, telefonía fija y televisión por cable a precios
inferiores a los del servicio de internet solo. En ese sentido, las tarifas hacían que para
cualquier usuario seas más barato comprar un paquete de servicios, que comprar el acceso
a internet de forma individual, aunque solo necesitara este último servicio.
Finalmente el CCO decidió sancionar a Telefónica con una multa ascendente a 429.21 UIT y
dictó una medida correctiva, que consistía en ofrecer en el mercado minorista la venta de
servicios de internet ADSL solo evitando cualquier conducta que tenga efectos equivalentes
a la atadura de los servicios. Además, se dio´ un plazo de tres meses para que Telefónica
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RESOLUCIÓN N° 017-2012-CCO/OSIPTEL; EXPEDIENTE N° 005-2011.
informe a sus abonados y/o usuarios, respecto de la posibilidad de mantener y/o adquirir su
servicio de internet sin necesidad de contratar necesariamente con el de telefonía fija.
A&T denunció a Telefónica por la negativa de ésta a transportar a través de sus redes las
llamadas originadas en sus teléfonos públicos destinados a los abonados de AT&T, pese a
que ello constituía una obligación según el mandato que regulaba la interconexión entre la
red de telefonía fija de Telefónica y la red de telefonía fija de AT&T.
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RESOLUCIÓN N° 052-2002-CCO/OSIPTEL; EXPEDIENTE N° 003-2001.
CONCLUSIONES
A lo largo de la historia, se ha observado un desarrollo creciente en las telecomunicaciones,
caracterizado por la presencia de inventos fundamentales que han constituido eventos que
sin duda han marcado la evolución en esta industria en nuestro país.
Hoy en día Osiptel resulta ser un importantísimo órgano resolutorio de los conflictos
presentados entre las empresas operadoras en materias de regulación y competencia
en el servicio público de telecomunicaciones.
Como en todo sistema, existirán una serie de situaciones que causen controversia respecto
a los usuarios de estos servicios, para ello, Osiptel como Organismo Regulador ha establecido
positivamente una serie de circunstancias o motivos por las cuales aquel sujeto que cumpla
con este requerimiento o circunstancia pueda reclamar ante el órgano competente con el fin
de solucionar el conflicto o reclamo existente.
Todo reclamo es llevado acabo por un órgano competente que se enmarcara en la aplicación
de los principios de Principio de Neutralidad, No Discriminación, Transparencia, Promoción
de la Competencia, Imparcialidad, autonomía, entre otros, todo con el fin de lograr el
fomento de una economía competitiva justa e igualitaria.