GESTIÓN
ESTRATÉGICA
La clase ejecutiva es una alianza entre "El Mercurio" y la UC, fundada en 1998, para apoyar la formación profesional en Chile
La construcción requiere mecanismos
de resolución temprana de controversias
Incluir en los contratos un “Panel técnico de expertos” ahorraría millones de dólares al Estado y las empresas.
En el Ministerio de Obras Públicas, (MOP) desde 2012 a la fecha, se han iniciado más de 90
juicios, con un monto en disputa del orden de los $ 230.000 millones.
DISPUTE BOARD (DB)
Resulta casi imposible
completar un proyecto de

FOGPDBEPT

inversión, público o privado, sin
que algún tipo de conflicto o
controversia se haya presentado
durante el desarrollo de los
contratos de construcción. Por
consiguiente, la mayoría de los
proyectos se beneficia cuando
se posibilita la participación de
un factor neutral, que entregue
una mirada independiente que
permita evitar o resolver las
controversias, que de manera
casi natural sobrevienen en los
contratos.
Ahora bien, la práctica
demuestra que en muchas
de estas situaciones la sola

EFM

presencia de un tercero
independiente, que acompaña
el desarrollo del contrato desde
el inicio, inhibe, previene o
minimiza el surgimiento de
controversias o disputas.
Esto se logra con el dispute
board (DB), conocidos en
español como “panel técnico de
expertos”, o simplemente “panel
técnico”, formado generalmente
por uno o tres miembros
familiarizados con las partes, el
contrato y su ejecución.
HISTORIA: TÚNEL CON JUICIOS
Si bien estos mecanismos
fueron utilizados en EE.UU.,
bajo distintas formas, desde
fines de la década de los 60,
su primera aplicación oficial
ocurrió en 1975, con ocasión
del contrato de construcción
del segundo túnel carretero
Eisenhower, en el estado de
Colorado. Su implementación
fue la respuesta a las enormes
LA SITUACIÓN EN CHILE: ALGUNAS AVANCES... Y RETROCESOS
Las instituciones públicas y
privadas del país, en general,
han hecho muy pocos avances
en relación a la resolución
temprana de controversias
en contratos de construcción,
lo cual sin duda alguna está
afectando negativamente las
inversiones, al incrementarse
fuertemente la conflictividad en
la ejecución de estos contratos.
Para muestra un botón: en
los tribunales ordinarios de la
Región Metropolitana en el año
2010 se ingresaron 16 causas
PUBLICACIÓN DE HOY: Selección del curso ”Gestión Estratégica de Contratos” de los Diplomados de Ingeniería Industrial UC-la clase ejecutiva.
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dificultades que experimentó
el primer túnel, el cual excedió
fuertemente los plazos y costos
previstos, dando origen a varios
juicios. La novedosa iniciativa
dio buenos resultados, a pesar
de tener que actuar en varias
situaciones de alta complejidad
técnica y contractual.
En el ámbito internacional
uno de los primeros casos
reconocidos es el Proyecto
Hidroeléctrico de El Cajón,
en Honduras, que inició
su construcción en 1980
con un contratista Italiano,
una ingeniería desarrollada
por una empresa suiza y el
financiamiento provisto por el
Banco Mundial, entidad que
exigió que en el contrato se
estipulara la participación de un
Dispute Review Board (DRB),
que acompañara su desarrollo
desde el inicio.
En 1990 el Banco Mundial
basándose en un contrato
”modelo” de la organización
conocida como Fidic (Federación
Internacional de Ingenieros
Consultores) propuso un
modelo contractual que incluía
un procedimiento para resolver
controversias, basado en un
panel de expertos (dispute
board).
Estos conceptos se
propalaron internacionalmente
de manera muy rápida, y así en
1994, la Fidic lo propuso como
una opción en su Libro Naranja
y luego en 1996, también
como opción, en el Libro Rojo,
estableciéndolo como normas a
respetar en todos sus modelos
de contratos, a partir de la
edición del año 1998.
Finalmente, cabe señalar
que en atención a las ventajas
por conflictos relacionados con
contratos de construcción, en el
año 2015 se recibieron 70 (sobre
330% de aumento en cinco
años). Adicionalmente cabe
mencionar que en el Ministerio
de Obras Públicas, (MOP) desde
2012 a la fecha, se han iniciado
más de 90 juicios, con un monto
en disputa del orden de los
$230.000 millones.
Existe consenso en la
industria y entre las autoridades
del sector que el tema debe
abordarse con decisión, pero
El costo del uso del sistema
de DB durante la ejecución
del contrato es inferior
al arbitraje o a llegar a
tribunales.
apreciadas y los positivos
resultados logrados por las
diferentes formas de los DB,
en la actualidad, la mayoría de
las instituciones internacionales
de financiamiento insisten en
su utilización, en alguna de sus
formas, para los proyectos que
financian.
EN 2.700 PROYECTOS EN EE.UU.
De acuerdo a las estadísticas
que se ha reunido, desde
1982 al 2017, la organización
internacional que promueve
la adopción de estos
mecanismos para prevenir
las controversias, Dispute
Resolution Board Foundation” la
figura del DB ha sido empleada
internacionalmente en al menos
2.700 proyectos de ingeniería
y construcción, con un monto
por diversas circunstancias esto
no ha sido posible hasta la fecha.
Esto a pesar de que la Cámara
Chilena de la Construcción ha
intentado impulsar la utilización
de Mecanismos de Resolución
Temprana de Controversias
(MRTC) desde comienzos de
los años 2000. En este sentido
existe un registro positivo
cuando, el año 2006, Codelco
implementó exitosamente el
uso de DRB en varios contratos
de obras subterráneas, que
tradicionalmente son contratos
DE CONTRATOS
I Más información de este curso y diplomados en www.claseejecutiva.cl
total agregado de inversión
que supera los 270 billones de
dólares de EE.UU.
Dicha estadística
también muestra que las
recomendaciones de los DB
han sido acogidas por las partes
en más del 95% de los casos,
y que, menos del 3% de los
contratos que contemplan
la figura del DB terminan en
arbitrajes o litigios.
PROMUEVE LA COLABORACIÓN
El uso de los DB promueve la
colaboración y el entendimiento
entre las partes basado en
opiniones técnico-profesionales,
emitidas por expertos
reconocidos, lo que permite
resolver las desavenencias
de manera rápida y oportuna,
antes de que ellas escalen a
instancias más complejas y
costosas en todo sentido.
La experiencia y calidad
profesional de los especialistas
seleccionados para el panel
técnico le confieren garantías a
las partes.
complejos y conflictivos.
Sin embargo, la práctica fue
desestimada por la institución,
sin ninguna explicación.
En el ámbito de las
concesiones de obra pública,
la ley 20.410, que modificó
la ley de concesiones el año
2010, incluyó un “Panel Técnico”,
para resolver las controversias
que se presenten durante la
vigencia de una concesión,
hecho que representa un avance
significativo con respecto a la
anterior modalidad que existía
Profesor: Dante
Bacigalupo, ingeniero
civil UCh.
MARTES 17 DE JULIO DE 2018
Por otra parte, dado que los
paneles técnicos acompañan el
desarrollo del contrato desde
sus inicios, las recomendaciones
para resolver las disputas son
oportunas, lo que además
minimiza los impactos de
potenciales retrasos por
controversias no resueltas a
tiempo.
Existen dos modalidades
principales en cuanto a lo
que se refiere al carácter
vinculante o no-vinculante de las
recomendaciones que emite el
Panel o “Board” de expertos.
Asi entonces se define Dispute
Review Board (DRB) al panel
cuyas recomendaciones
no son vinculantes para las
partes, es decir estas pueden
adoptarlas o desecharlas.
Y se define como Dispute
Adjudication Board (DAB) al
panel cuyas recomendaciones
son obligatorias para las partes,
a menos que la decisión sea
sometida a arbitraje por alguna
de ellas (paynow, argue later).
El costo del uso del sistema
de DB durante la ejecución del
contrato fluctúa entre 0,05%
y 0,5% del total del valor del
contrato, siendo su costo muy
inferior al arbitraje o tribunales,
evitando además la pérdida
de tiempo producida por esa
situación.
En resumen, los atributos de
los paneles técnicos son:
t
$POUSPMBO
Z
SFTVFMWFO
B

tiempo las controversias de tipo
técnico o contractual, evitando
que estas se prolonguen en
el tiempo, con el consiguiente
daño a las relaciones y al
resultado del contrato.
t
1SPNVFWFO
MB
SFTPMVDJØO

de los conflictos a nivel de los
para resolver disputas. Sin
embargo, a diferencia de los
DB, este panel es convocado
por las partes solo cuando ya
se ha producido y formalizado la
controversia.
LOS MRTC PILOTO
En la actualidad el MOP,
en colaboración con el
Centro de Innovación para la
Infraestructura (Instituto de la
Construcción), han propuesto a
modo de “plan piloto” utilizar
Profesor: Ricardo Nicolau,
Ph.D. Universidad de
Texas at Austin, EE.UU.
actores en el contrato, evitando
los escalamientos a arbitraje o
juicios.
t
4PO
JNQBSDJBMFT
al cumplimiento del contrato y
sus objetivos.
t
%BEP
RVF
OPSNBMNFOUF

incluyen miembros expertos y
abogados, estos paneles tienen
todas las competencias para
abordar cualquier tema técnico,
contractual o legal.
t
-B
FWJEFODJB
EFNVFTUSB

que la mayoría de las
controversias son resueltas por
las recomendaciones emitidas
por el DB y en muy pocas
ocasiones estas diferencias son
llevadas a instancias arbitrales o
judiciales.
t
$PTUP
JOGFSJPS
BM

valor del contrato.
EL CASO DE PERÚ
En Perú las contrataciones del
Estado, desde enero de 2016,
contemplan por ley la actuación
de los DB, llamados Junta de
Resolución de Disputas (JRD), a
la cual pueden ser sometidas las
controversias que surjan durante
la ejecución de las obras, hasta
su recepción final. Estas JRD
pueden estar integradas por un
solo miembro, o bien por tres
miembros expertos. El número
de miembros constituyentes
queda determinado en la ley
según el monto del contrato. La
junta inicia sus actividades junto
con el inicio del contrato y en su
actuar se contemplan las visitas
periódicas a las obras.
Las decisiones de la JRD
son vinculantes para las partes,
aunque estas últimas tienen el
derecho de objetarlas y someter
la discrepancia a un arbitraje.
un MRTC, de carácter no-
vinculante, en algunos contratos
que definirá la Dirección
General de Obras Públicas,
iniciativa que ha contado
con amplia aprobación en la
industria de la construcción. Su
implementación debería iniciarse
dentro de los próximos meses.
Quedan invitados al curso
“Gestión Estratégica de
Contratos” de los diplomados
de Clase Ejecutiva UC.