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CICLO : IX
Dedicatoria
Introducción
Dado que la administración se encuentra conformada por seres humanos, estos pueden
equivocarse. De hecho, la administración pública debe estar sometida a determinados controles
—sean administrativos, políticos, ciudadanos o jurisdiccionales— a fin de funcionar de manera
eficiente. En tal sentido, la norma establece la posibilidad de que los actos de las autoridades
administrativas sean susceptibles de revisión por parte de la administración, lo cual se
configura como un mecanismo de control administrativo de las actuaciones de la propia entidad
administrativa. Ahora bien, esta revisión administrativa puede hacerse de oficio o a pedido de
parte. Es de oficio cuando la propia autoridad corrige, anula o revoca el acto administrativo,
como veremos a continuación. Es a pedido de parte cuando es el administrado el que, al verse
afectado por el acto administrativo en cuestión, solicita su revisión a través de un recurso
administrativo, sea de reconsideración, apelación o revisión. Una importante garantía al nivel
de la revisión de actos administrativos estriba en el hecho de que no serán revisables en sede
administrativa, en ningún caso, los actos que hayan sido objeto de confirmación por sentencia
judicial firme
Contenido
Dedicatoria .................................................................................................................................ii
Introducción ............................................................................................................................. iii
Contenido ................................................................................................................................... v
Capítulo I ................................................................................................................................... 1
Rectificación de errores ............................................................................................................. 1
La potestad correctiva de la administración pública .............................................................. 1
Los errores posibles de rectificar ........................................................................................... 2
La rectificación del acto administrativo y la fe de erratas ..................................................... 5
Acto de rectificación y acto rectificado ................................................................................. 6
Competencia para rectificar errores ....................................................................................... 6
La rectificación no se sujeta a la solemnidad ni límite temporal alguno ............................... 6
Los recursos contra el acto rectificatorio ............................................................................... 7
La transmisión del acto de corrección ................................................................................... 7
Capitulo II .................................................................................................................................. 8
Nulidad de oficio........................................................................................................................ 8
Definición .............................................................................................................................. 8
La potestad anulatoria como expresión de la autotutela y el principio de legalidad ............. 8
Condiciones para la invalidación ........................................................................................... 9
Vicios en la competencia. ................................................................................................ 10
Vicios en el objeto o contenido. ....................................................................................... 10
Naturaleza ............................................................................................................................ 10
Trámite ................................................................................................................................. 11
Obligación de emplazar previamente al administrado ..................................................... 11
Enfoque constitucional..................................................................................................... 11
Enfoque legal ................................................................................................................... 12
Enfoque doctrinario ......................................................................................................... 12
Enfoque económico ......................................................................................................... 13
Efecto sobre el acto cuestionado ...................................................................................... 13
Competencia para anular el acto viciado ............................................................................. 14
Capítulo III ............................................................................................................................... 15
Revocación (Artículo 212 de la LPAG)................................................................................... 15
Estructura de la revocación de los actos administrativos..................................................... 17
Sujeto activo de la revocación. ............................................................................................ 17
vi
Capítulo I
Rectificación de errores
actividad correctiva, vale decir , aquella que tiene como objeto enmendar como subsanar o
reparar un acto administrativo supone por consiguiente una actuación administrativa
imperfecta, amerita corrección por los errores materiales o de cálculo de los cuales adolezca su
actuación y por último llama dicha actividad correctiva procura un determinado objetivo fama
vale decir, perfeccionar o darle exactitud a las 2 sobre el cual recae"
En efecto toma como bien señala rubio, flores materiales aquellas en los cuales incurre la
administración pública cuando le proporciona una determinada forma a sus actuaciones, como
cuando construye sus actos. Cabe señalar que cuando la autora se refiere al momento en que la
administración pública le da determinada forma sus actos, el concepto de forma en sentido
estricto es decir como tiene por objeto corregir una cosa equivocada como por ejemplo material
o de cálculo en un acto preexistente. Quién publica emite una declaración formal de
rectificación, hace la misma solución, no sustituye al anterior como sino que la modifica. Caso
de autos mediante resolución número 000 002 3649 - 2001 - olp/dc/dl 19990, la o n p reafirma
el derecho pensionario del recurrente respecto del monto al que tiene derecho por liquidación
de fojas 14., existió un supuesto de equivocación ostensible e indiscutible, incluso para el
recurrente como a quien reconoce en su acción de garantía la inclusión indebida de
bonificación. Es un error producido al momento de formalización del acto o manifestación de
la voluntad que no va más allá de la resolución que pretende aclarar y varía sus consecuencias
jurídicas.
Ahora bien, como para calificar como errores posibles de rectificar por la administración
pública como los de deben observar ciertas propiedades negativas a efectos de determinar
puede o no darse una rectificación sobre la base de este artículo. Tomás santa maría pastor ha
señalado que el concepto de error material exige negativamente, sesión no implique un juicio
valorativo o exija una calificación jurídica y que no produzca la anulación revocación o una
alteración fundamental en el sentido del acto produciéndose uno nuevo sobre bases diferentes.
En ese sentido, si bien en la base del error material se encuentra equivocaciones evidentes y
ostensibles, para su detección o descubrimiento debe ser suficiente una mera labor de
constatación documental sin salir del expediente tramitado, interpretación de normas o
calificación de los hechos.
En este orden de ideas podemos concluir que los errores materiales para poder ser rectificados
por la administración pública deben en primer evidenciarse por sí solo sin necesidad de
mayores razonamientos como manifestándose por su sola contemplación. En segundo lugar,
error debe ser tal que para su corrección solamente sea necesario un mero cotejo de datos que
indefectiblemente se desprendan del expediente administrativo y que, por consiguiente, eran
de mayor análisis. Como estos errores se caracterizan por ser de carácter intrascendente por 2
4
razones: de un lado, a la nulidad del acto administrativo en tanto no constituyen vicios de este
y de otro, al sentido de la decisión o la esencia del acto administrativo mismo, requisito que
comparte con el error aritmético conforme veremos más adelante.
Por su lado, tico es cuando la autoridad incurre en una inexactitud o discordancia con la realidad
al consignar una cifra en una determinada resolución o en alguna operación aritmética
contenida en esta. De cálculo, cuenta como error aritmético o simplemente discrepancia
numérica como ha sido definido por la doctrina como la operación aritmética equivocada que
tiene como presupuesto esencial la inalterabilidad de los datos o conceptos que se manipulan
aritméticamente. Asi pues, vamos ante un error de cálculo no invalidante cuando el error es
aquel materialmente padecido al efectuar cualquier operación matemática, y cuando los
sumandos o factores que hayan servido de base para dicha operación no adolezcan de error
alguno, sino que contrario sean exactos.
Así las cosas. Es importante apreciar qué para evitar la distorsión en la aplicación del error
material, la coge como límite que dicha corrección no pueda implicar cambiar lo sustancial de
su contenido ni el sentido de la decisión. En consecuencia, error aritmético o error material por
sí mismo puede ser rectificado bajo el amparo del artículo 210 del tuo de la lpag, sino sólo
aquellos que, además de cumplir con las características singulares de estas figuras, no cambien
el sentido de la decisión. Sentido, garcía de enterría sostiene que la pura rectificación material
de errores de hecho aritméticos no implica una revocación del acto en términos jurídicos. El
acto materialmente rectificado sigue teniendo el mismo contenido después de la rectificación,
única finalidad es eliminar los errores de transcripción o de simple cuenta con el fin de evitar
cualquier posible equivoco.
Por ello, es que la norma bajo comentario establece dos límites ala potestad correctiva: i) que
la rectificación no altere lo sustancial de la decisión y ii) que no altere el sentido de ésta.
Ejemplos de situaciones que se busca evitar con el establecimiento de tales exigencias son:
cambiar la valoración de una determinada norma, pasar de una decisión denegatoria a una
5
Ahora bien, distinto sería el caso en el que la administración pública no hubiese concedido
autorización alguna al administrado. En tal supuesto, bajo la figura de la corrección del error
material no podría ahora otorgar la autorización, estaría modificando el sentido de la decisión
primigenia.
Pero también puede suceder que el acto publicado en el diario oficial el peruano contenga un
error material o de cálculo, que no sea imputable al proceso de impresión, sino que obedezca a
que simplemente produce el error que tiene el acto original. Como el descrito precedentemente
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consideramos que lo correcto sería que la administración publica ordene la reimpresión como
manifestación de la potestad de autotutela, basada en esta norma.
Así, potestad se ejerce mediante otro acto, no sustituye al anterior sino que lo modifica y que
se denominará acto de rectificación. En efecto, la rectificación de actos administrativos
presupone que la administración pública ha de exteriorizar su voluntad en tal sentido, es decir,
vista un nuevo acto.
Al respecto los interesados podrían ejercer contra dicho acto la rectificación de los recursos
administrativos y el contencioso administrativo correspondiente, caso solicitar a la
administración pública que reconozca la nulidad absoluta de dicho acto.
Esta disposición busca la protección del administrado concernido con la resolucion materia de
rectificación, a través de exigir dos deberes a la administración, bajo los criterios y pautas
previstas para cualquier otro acto administrativo. Además, que ellos se realice en la misma
forma y modalidad que siguió el acto que se rectifica, esto es, si él las torres tificado fue
publicado, deberá serlo también el rectificatorio.
En consecuencia, estimamos que la notificación del acto de rectificación, sirve a los efectos de
que el administrado pueda controlar su legalidad.
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Capitulo II
Nulidad de oficio
Definición
La figura de la nulidad de oficio deriva del artículo 202° de la Ley del Procedimiento
Administrativo General (‘Ley N° 27444’), norma que reconoce a favor de las distintas
entidades de la administración pública la facultad de declarar la nulidad de oficio de los actos
administrativos que, además de ser nulos de pleno derecho, agravien el interés general.
Como señala Boquer1 “el ordenamiento jurídico reacciona contra los actos administrativos que
lo infringen. La intensidad de reacción del ordenamiento contra los actos administrativos
ilegales depende de la gravedad de la infracción por esta cometida”.
La nulidad de oficio deriva entonces de la facultad de las entidades públicas de revisar sus
propios actos en virtud del control administrativo; lo cual a su vez implica la facultad de auto-
componer aquellos actos que se encuentren viciados amparándose en el principio de autotutela
de la administración.
1
BOQUER OLIVER, José María. “Grados de ilegalidad del acto administrativo”. Revista de Administración
Pública Núms. 100-102. 1983, Madrid, p. 1003.
9
Tales características sui generis emanan de la esencia misma de la potestad invalidatoria que
radica en la autotutela de la administración pública orientada a asegurar que el interés colectivo
permanente respete y no afecte el orden jurídico. No obstante, el fundamento de esta potestad
no se encuentra en alguna mera potestad exorbitante de la Administración pública, ni siquiera
en la autotutela de que él es titular, en la necesidad que tiene la autoridad Administrativa de
dar satisfacción al interés de respetar la vigencia del principio de juridicidad o del orden
jurídico.
Si, como se sabe, la administración pública está sujeta al principio de legalidad y ello constituye
el antecedente necesario para cualquier interés Público de su actuación, no se podrá entender
como un acto reconocidamente inválido, no podrá nunca satisfacer el interés que anima a la
administración pública. Es por ello que la posibilidad de la anulación de oficio implica en
verdad una vía para la restitución de la legalidad afectada por un acto administrativo.
Que el acto haya sido emitid y, aun cuando quede firme. Desde que el acto es notificado
puede ser objeto de la anulación de oficio por la autoridad, incluso luego de transcurrido
el plazo para impugnarlo podrá la Administración dejarlo sin efecto por esta vía. Para
estos efectos, según nuestro ordenamiento, no resulta relevante discriminar si el acto
viciado ha sido en ejercicio de una facultad reglada o discrecional, hayan otorgado o no
derechos subjetivos en favor de su destinatario o de terceros o si son favorables o
desfavorables a la administración.
La causa de la invalidación es que el acto administrativo sea contrario a derecho por
acción de la propia administración o por acción culpable del administrado, por lo que
debe encontrarse en alguna de las causales del artículo 10 de la ley. Los defectos más
comunes en que puede incurrir la administración están vinculados al incumplimiento
de los requisitos de validez, cuyos casos más recurrentes son los siguientes:
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Vicios en la competencia.
- Incompetencia en razón de la materia si lo actuado tiene diferencias con las potestades
otorgadas por el ordenamiento a la autoridad administrativa (por ejemplo, transgredir
la reserva de ley);
- Incompetencia territorial, si se excede el ámbito geográfico definido para circunscribir
la actitud de cada órgano o funcionario de la administración pública, transgrediendo
con ello la descentralización territorial establecida (por ejemplo, entre regiones o
municipios);
- Incompetencia en razón del tiempo, cuando la competencia asignada está sujeta a la
atribución antes o después de dicho lapso;
- Incompetencia en razón del grado horizontal, cuando se invaden atribuciones de otros
organismos u órganos homólogos (por ejemplo, de las competencias de los distintos
ministerios);
- Incompetencia en razón del grado vertical, cuando se invaden atribuciones de otros
organismos u órganos ubicados en relación de jerarquía (por ejemplo, si el inferior
asume competencia del superior o el superior ejecuta las atribuciones de sus inferiores
a quienes el ordenamiento reserva su competencia atendiendo a su idoneidad específica,
salvo avocamiento formal del superior);
- Incompetencia por cuantía;
- Acto administrativo emitido por órgano colegiado sin sesión;
- Acto administrativo emitido por órgano colegiado sin quorum o votación calificada, de
ser el caso;
- Acto administrativo emitido por órgano colegiado sin deliberación; y,
- Extralimitación de competencias.
Naturaleza
Se ha discutido en la doctrina si la declaración de nulidad constituye un nuevo procedimiento
administrativo o si es una actuación residual al final de un procedimiento ya iniciado.
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Trámite
Obligación de emplazar previamente al administrado
Si bien el texto de la LPAG establece la obligación de escuchar al administrado afectado como
condición previa a la declaración de nulidad, proceder de esa manera resulta inconstitucional e
ilegal.
Enfoque constitucional
Resulta imprescindible que previamente a la declaración de nulidad se emplace a los
administrados que pudieran verse afectados, se les permita presentar sus descargos y que éstos
sean considerados al momento de resolver; ello con la finalidad de evitar situaciones de
indefensión.
De acuerdo a lo indicado por la Corte Suprema aun cuando el artículo 202.1 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General – Ley N° 27444 no lo señale expresamente, la facultad
para declarar la nulidad de las resoluciones y actos administrativos debe ejercerse en armonía
de lo preceptuado en el inciso 1.2 del artículo IV del Título Preliminar de la misma norma, el
cual refiere que: “Los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al
debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a
ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho…”.3
Según la Corte Suprema, esto implica la Administración Pública no puede soslayar garantías
procesales o los principios del procedimiento administrativo los cuales son de obligatorio
cumplimiento tanto para el administrado como para la administración y que una interpretación
en contrario implicaría admitir un ejercicio abusivo, abuso que se encuentra proscrito en
nuestro ordenamiento jurídico.
2
Sala Constitucional y Social Transitoria, Casación 8125-2009-Del Santa, fundamento octavo, abril/2012.
3
Sala Constitucional y Social Transitoria, Casación 8125-2009-Del Santa, abril/2012
12
Enfoque legal
Si bien el texto que regula la nulidad de oficio no contiene disposiciones sobre el
emplazamiento del administrado, si existen otras disipaciones que hacen obligatorio
incorporarlo al trámite.
Enfoque doctrinario
Morón Urbina señala que “ninguna autoridad administrativa podrá dictar una anulación de
oficio, sin otorgar anteladamente audiencia al interesado para que pueda presentar sus
argumentos a favor de la sostenibilidad del acto que le reconoce derecho o intereses.”4
Criterio similar fue expuesto posteriormente por el Dr. Jorge Balbi Calmet quien señala que al
estar la nulidad de oficio “destinada a producir efectos jurídicos sobre los intereses,
4
Morón Urbina, Juan Carlos. “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”. Gaceta
Jurídica. Tercera Edición. Lima 2004. p. 530.
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obligaciones o derechos de los administrados en una situación concreta, y por tanto debe
respetar las garantías y forma regular del procedimiento establecida en la Ley 27444”.5
Por mi parte debo agregar que el emplazamiento del administrado también constituye una
protección frente a una ilegítima inversión de la carga de la prueba, ya que mientras en el
procedimiento administrativo de oficio es la entidad la que debe acreditar la existencia de
causales de nulidad, luego de declarada la nulidad de oficio es el administrado el que debe
probar que tales causales no existen generando un esquema de prueba diabólica o y
transgrediendo el principio de igualdad de armas procesal.
Enfoque económico
Finalmente, se debe tener en cuenta el efecto económico que puede acarrear la nulidad. Siendo
que declaración de nulidad puede restringir derechos del administrado, lo cual siempre
producirá una afectación económica, Admitir que esté deba esperar a una nueva resolución
revisora implica inestabilidad y pérdidas que no son pasibles de recuperación (sólo quería
mediante una indemnización a pagar por parte con recursos públicos de cargo de la entidad que
declaró incorrectamente la nulidad de oficio.
La decisión menos gravosa tanto para el interés público como para el interés privado resulta
ser esperar hasta escuchar la posición del administrado luego de lo cual la decisión,
considerando la totalidad argumentos, aporta una mayor predictibilidad respecto del resultado.
Si bien la Corte Suprema ha establecido que la nulidad de oficio es un trámite que se da dentro
del mismo procedimiento en el que se emitió el acto, siendo su continuación, ello no implica
que durante el examen de nulidad de oficio el acto firme pierda ni altere su ejecutabilidad, ni
quede en suspenso. Son dos los motivos para que el acto siga surtiendo efectos: a) respetar la
presunción de validez contemplada en el artículo 9 de la Ley N° 27444, y b) la preclusión de
5
Laudo Consorcio Continental Sudamérica SAC & Víctor A. Wong Vela vs SUNAT, abril/2013
14
las etapas del procedimiento administrativo, lo cual impide retroceder salvo que se emita un
acto administrativo que así lo disponga.6
La potestad anulatoria de oficio recae no en el mismo funcionario que emitió el acto, sino en
el superior jerárquico inmediato, con un mecanismo de control de la actúan de los subalternos.
6
Danós Ordóñez, Jorge. Régimen de la Nulidad de los Actos Administrativos en la Ley Nº 27444 del
Procedimiento Administrativo General.
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Capítulo III
Objeto de la revocación
La revocación recae sobre los efectos supérstites de un acto administrativo anterior creado
conforme a los requisitos legales y procesales para adquirir legalidad. Lo ordinario es que
se extinga los efectos aún vigentes y futuros del acto, pero también pueden afectarse los
efectos de actos ya consumados, mediante el tratamiento establecido en el artículo 205.2
El procedimiento revocatorio
El acto revocatorio no se puede dictar de plano sino que debe estar precedido de las mismas
formas y requisitos del acto revocado, en atención al principio del paralelismo de las
formas, pero además debe cumplir con un previo contradictorio, en el cual el administrador
puede presentar sus alegatos, así cómo generar y controlar la prueba necesaria.
El numeral 214.1 prevé que el acto administrativo revocatorio debe contemplar lo conveniente
para efectuar en sede administrativa la indemnización al administrado afectado por la
revocación del acto en su favor. No es una cláusula que habilite a realizar cualquier tipo de
revocaciones con cargo a disponer la indemnización compensatoria. Solamente es la cláusula
de cierre y de limitación para aquellos casos de revocación que el ordenamiento habilita a las
autoridades.
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La indemnización constituye una condición de validez del acto revocatorio por lo que la
autoridad revocante debe no sólo establecer el derecho a la indemnización, si no disponer lo
conveniente para efectuar la indemnización en sede administrativa, esto es, realizar la
cuantificación, la previsión presupuestal y el pago mismo. Claro está que esta acción no obsta
que el administrado puede discrepar de la indemnización acordada y pueda contradecir en vía
judicial. No obstante, el precedente de observancia obligatoria de INDECOPI ha considerado
que se cumple con las exigencias de este artículo si la resolución de revocatoria señala como
mínimo la cuantía de la compensación y cuál es la autoridad encargada de efectuar el pago,
siendo que el pago en dinero en efectivo es exigible a partir de la emisión de la resolución de
la revocación. Con ellos se podrá producir la desapropiación del derecho al administrado sin
alcanzar aún pago efectivo.
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Conclusiones
Las rectificaciones de errores en los actos administrativos pueden ser rectificados con efecto
retroactivo en cualquier momento, pudiendo ser a pedido de los administrados o de oficio,
siempre en cuando no se altere sustancialmente su contenido, con respecto a su decisión
Bibliografia
BOQUER OLIVER, José María. “Grados de ilegalidad del acto administrativo”. Revista de
Administración Pública Núms. 100-102. 1983, Madrid, p. 1003.
Laudo Consorcio Continental Sudamérica SAC & Víctor A. Wong Vela vs SUNAT,
abril/2013.