Derecho Penal

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DERECHO PENAL

1. Derecho Penal
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Generalidades
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita desde el punto de vista subjetivo
y desde el punto de vista objetivo, división que sigue siendo la mas valida ya que permite la ubicación
del como hace y como se manifiesta el Derecho Penal para regular la conducta humana y mantener
el orden jurídico por medio de la protección social contra el delito.

En resumen, es el conjunto de normas jurídicas que regulan los delitos, las faltas, las sanciones y las
medidas de seguridad creadas por el Estado.

• Características del Derecho Penal:

1. Público
2. Normativo
3. Valorativo
4. Finalista
5. Sancionador
6. Cultural
7. Preventivo
8. Rehabilitador

• Diferentes denominaciones del Derecho Penal, según Rafael Cuevas del Cid
(guatemalteco)
1. Derecho Criminal
2. Derecho Penal
3. Derecho de castigar
4. Derecho represivo
5. Derecho sancionador
6. Derecho determinador
7. Derecho reformador
8. Derecho de prevención
9. Derecho protector de los criminales
10. Derecho protector de la sociedad
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11. Derecho de lucha contra el delito

12. Derecho de defensa social

Derecho Penal Objetivo

Es la facultad de castigar que tiene el Estado como único ente soberano, es del derecho del Estado a
determinar los delitos, señalar, imponer y ejecutar las penas correspondientes o las medidas de
seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de penar no es un simple derecho, si no un
atributo de la soberanía estatal, ya que es el Estado con exclusividad a quien corresponde esta tarea,
ninguna persona puede arrogarse dicha actividad.

Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.

Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)

Es el conjunto de normas jurídico penales que regulan la actividad punitiva del Estado , que
determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de seguridad, actuando a su vez como un
depositario legal que limita la facultad de castigar del Estado, a través del Principio de legalidad, de
defensa o de reserva que contiene nuestro Código Penal en su artículo 1(Nullum Crimen, Nullum
Poena sine lege o de legalidad) y se complementa con el artículo 7 del Código Penal (Exclusión de
Analogía)

NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal Sustantivo: Parte del
derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado que determina los delitos, las penas y las
medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los cometan. Para Franz Von Liszt: Conjunto
de reglas jurídicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y la pena como
legitima consecuencia. Para Cuello Calón : Es el conjunto de normas jurídicas que determinan los
delitos, las penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo
establece.

Antecedentes históricos del Derecho Penal

Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la humanidad misma, ya que son los
hombres los únicos protagonistas de esta disciplina de tal manera que las ideas penales han
evolucionado a la par de la sociedad. En la interrelación humana se manifiesta la conducta
humana que realiza acciones u omisiones según su voluntad, pero cuando estas acciones u
omisiones dañan un interés jurídicamente tutelado son reprobados por el Derecho Penal en
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nombre del Estado. En el devenir histórico de las ideas penales, la función de castigar ha
tenido diversos fundamentos en diferentes épocas y la mayor parte de tratadistas las han
planteado así:

a) Época de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el poder público no
poseía el vigor necesario para imponerse a los particulares, la función penal revestía el
aspecto de venganza, la venganza particular entonces se ha tomado como el inicio de la
retribución penal, aunque no se trate de un sistema penal en si, sino de forma de
manifestación individual. La época de la venganza privada es la época bárbara, puesto que se
accede al impulso d un instinto de defensa, ante la reacción provocada por un ataque que se
considera injusto. Es esta epoca cada quien se hacia justicia por su propia mano, el problema
existente es la falta de limitación en la venganza, misma que fue atenuada por la Ley del
Talión, según la cual la cual no podía devolverse al delincuente un mal mayor que el inferido a
su víctima. (ojo por ojo diente por diente) Además de la Ley del Talión aparece como otra
limitación de la venganza privada “La composición” a través de la cual el ofensor o su familia
entregaba al ofendido y los suyos cierta cantidad para que estos no ejercitaran el derecho de
venganza, sin embargo no oda venganza puede ser vista como antecedente de la represión
penal moderna, solo tiene relevancia como equivalente de la pena actual.

b) Época de venganza Divina Es la época teocrática se sustituye la voluntad individual del

vengador por una voluntad divina a la que corresponde la defensa la defensa de los intereses
colectivos lesionados por el delito. La justicia penal se ejercita en el nombre de Dios, los
jueces generalmente sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espíritu del Derecho Penal del
Pueblo Hebreo.

c) Época de La venganza Pública: Se deposita en el poder público la representación vindicta

social respecto de la comisión de un delito. El poder público ejerce la venganza en nombre de
la colectividad o de las personas cuyo bienes jurídicos han sido lesionados o puestos en
peligro. La represión penal que pretendían mantener a toda costa la tranquilidad pública, se
convierte en una verdadera venganza pública que llego a excesos caracterizándose por la
aplicación de penas inhumanas y totalmente desproporcionada con la relación al daño
causado.
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d) Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la crueldad de las penas,
la excesiva crueldad de la época de la venganza pública dio como resultado un movimiento
humanizador, no sólo de la pena sino del procedimiento penal, comienza a fines del Siglo
XVIII con la corriente intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y aceptado unánimemente
que su precursor fue César Bonessana (el Marqués de Beccaria, con su obra “De los Delitos y
las Penas). Se pronunció abiertamente contra el tormento, el fin de la pena no era atormentar,
el fin es impedir al reo causar nuevos daños y retraer a los demás de la comisión de otros
iguales. Beccaria se ha dicho que tiene el mérito de haber cerrado la ¨Epoca Antigua¨ del
Derecho Penal y abrir la denominada ¨Epoca de la Edad de Oro del Derecho Penal¨.
d.1 ) Etapa Científica: Inició con la obra de El Marqués de Beccaria y subsiste hasta la crisis
del Derecho Penal Clásico con el aparecimiento de la Escuela Positiva. La labor de
sistematización que realizaron Francesco Carrera y los demás protagonistas de la Escuela
Clásica, llevaron a considerar al Derecho Penal como una disciplina única, general e
independiente cuyo objetivo era el estudio del delito y de la pena desde el punto de vista
estrictamente jurídico.

Luego de la Escuela Clásica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal, con ideas
totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera que el Derecho Penal debía
desaparecer totalmente como ciencia autónoma para convertirse en una rama de la sociología
criminal, auxiliándose para su estudio de métodos positivistas o experimentales. En este
período el Derecho Penal sufre una profunda transformación a causa de la irrupción de las
ciencias penales, se deja de considerar el delito como una entidad jurídica para convertirse en
una manifestación de la personalidad del delincuente, la pena deja de tener un fin puramente
retributivo y se convierte en un medio de corrección social o defensa social. Luego de esta
etapa surge el Derecho Penal Autoritario, producto de la aparición de regímenes políticos
totalitarios cuya principal característica era proteger al Estado por lo cual los delitos de tipo
político fueron considerados como infracciones de especial gravedad y castigados
severamente.

e) Época Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina en cuanto a que
el Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurídica, para tratar los problemas relativos al
delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de seguridad; mientras que las ciencias

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penales o criminológica, que tienen el mismo objeto de estudio, lo hacen desde un punto de
vista antropológico y sociológico.

Los períodos que comprenden la evolución de las ideas penales, y de las cuales se puede iniciar
destacando que a lo largo del tiempo, la función represiva se ha orientado hacia diversas rutas según
los distintos pueblos.

Y sobre la evolución de las ideas penales, y por consiguiente, de la historia del derecho penal, se
debe mencionar que los estudiosos de la materia agrupan en cuatro períodos las tendencias que son:

• La venganza privada
• La venganza divina
• La venganza pública y
• El período humanitario.

Hay quienes señalan una quinta etapa correspondiente a los últimos tiempos denominada científica,
por considerar que presenta perfiles y caracteres propios.

La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:

• Venganza de sangre: La pena surgió como una venganza del grupo. La expulsión del
delincuente, fue en primer lugar, considerado el castigo más grave que podría
imponerse, ya que de este modo se colocaba al infractor en situación de absoluto
abandono y convertido en propia víctima, por su desamparo, de agresiones
provenientes de miembros de su propio grupo o de elementos extraños a éste. Esta
venganza surge por la falta de protección adecuada que hasta después se organiza
cada
• El Talión
• Código de Hammurabí
• Sistema de composiciones

Antecedentes del derecho penal guatemalteco

En la historial jurídica guatemalteca se puede contar la promulgación de 5 códigos penales hasta la

presente fecha. El primero se promulgó en el año de 1834 durante el gobierno del Dr. Mariano
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Gálvez, el segundo en el año de 1877 durante el gobierno del General Justo Rufino Barrios, el tercero
en el año de 1887, durante el gobierno del General Manuel Lizandro Barillas; el cuarto, en el año de
1936, durante el gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entró en vigencia el 15 de septiembre
de 1973, durante el gobierno del General Carlos Arana Osorio.

a) Época Precolombina

Se penaban delitos como:

traición,
contrabando,
hurto,
adulterio.

Con penas como:

• azotes,
• marcas,
• mutilaciones o,
• trabajos forzados

En esta época la pena de muerte se cambió por la de esclavitud perpetúa o temporal.

Legislaciones de esta época:

Reales cédulas
Leyes de Indias

Instituciones:
Audiencia de los confines
Capitanías Generales
Gobernadores

b) Época Colonial

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Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud incluyendo a mujeres
y niños, ésta podía ser perpetúa o temporal; generalmente se conmutaba la pena de muerte por la
esclavitud.
Penas corporales:

• Mutilaciones corporales
• Azotes
• Marca con hierro candente
• Trabajos forzados en las minas

Legislación:

En 1530 se dictaron las Reales Cédulas que impusieron limitaciones a los conquistadores y
esclavistas, desde entonces se prohibió someter a servir a mujeres y niños menores de 14 años, aún
tratándose de rehenes por motivo de guerra.

En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la esclavitud de los indios.

Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurídico aplicado a la Colonia, se integraba por 9
libros.

En este ordenamiento se estableció que los indios eran hombres libres y vasallos de la corona, pero
en la práctica y en la realidad resultaron ser lo contrario; una clase dirigente era dueña del poder
político y económico. El derecho concedido a los indígenas para disfrutar toda clase de bienes en
igualdad de estado con los españoles, fue abolido por los intereses de los gobernantes.

Instituciones:

La administración de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del Consejo Supremo de Indias, que
era el sumo gobernador y supremo juez de América Española. Este órgano realizó una importante
labor legislativa y administrativa y se integró con los ex virreyes, ex gobernadores y ex oidores.

Otros órganos importantes fueron:

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• Las Capitanías Generales

• Las Gobernaciones
• Los Ayuntamientos y
• Los Corregimientos

c) Época posterior a la Independencia:

Al independizarse Guatemala de España, en nada se modificó la legislación penal vigente en nuestro

país, porque se continuaron aplicando los ordenamientos penales de la potencia colonizadora.

El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de junio de 1834, durante el gobierno
del Dr. Mariano Gálvez, fecha en la cual se ordenó la promulgación del Código de Livingston, por
haber sido tomado y traducido al español de la compilación legislativa y que en 1821 redactó para el
Estado de Louisiana, Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El traductor fue don José Francisco
Barrundia.

El Código de Livingston introdujo 2 reformas importantes:

a. El sistema penitenciario que hacía de la cárcel un taller, donde el trabajo era el principal medio de
redención;
b. El juicio por jurados, que independizaba la administración de justicia de la tutela de los jueces.

1. Legislación penal después de la Revolución Liberal hasta nuestros días.

El General Justo Rufino Barrios acordó nombrar el 26 de junio de 1875, una comisión que se
encargara de redactar los nuevos códigos para la administración de justicia en Guatemala.

Casi a los dos años de integrada la comisión ésta rindió el informe de sus actividades y mandaron a
publicar los nuevos códigos penal y de procedimientos penales, para la República de Guatemala. El
ordenamiento sustantivo penal fue calificado con el nombre de “Código del ´77”.

El 15 de febrero de 1889, se promulgó un nuevo Código penal por Decreto 419, dictado por el
presidente de la República, General Manuel Lisandro Barillas. Este código fue aprobado por el
Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional legislativa, de fecha 29 de abril de 1889. En este código el
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principal avance consistió en la supresión del sistema de penas compuestas para dejarlas fijas a cada
delito, sin diversos extremos, para el caso de faltar circunstancias atenuantes o agravantes.

En 1936 se designó a los abogados Manuel Zeceña Beteta y Manuel Marroquín, para que
redactaran la legislación penal que se conoce como “Código del 36”, que entró en vigor el 25 de
mayo de 1936 según Decreto 2164 de la Asamblea Legislativa de Guatemala.

El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia que siguió el Código penal del 36,
fue la de la escuela clásica.

Este código fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del Congreso, los cuales
trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho penal, pero lamentablemente la experiencia
ha demostrado que casi la totalidad de ellos además de haberse dictado en forma casuística, no
llenaron las finalidades para las que se les decretó, razones que explican la copiosa emisión de
disposiciones legislativas entre 1936 y 1973, lapso durante el cual rigió el Código del ´36 que fue
abrogado por el Decreto 17-73, actualmente en vigencia.

NOTA: El código penal vigente en nuestro país, es un ordenamiento de tendencia positiva y

marcadamente represivo, con un incongruente sistema de penas mixtas para determinados delitos
(privación de libertad y multa).

Fuentes

Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina, de donde se emana
o se produce el Derecho.

a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los hombres y por ende
de los pueblos son las expresiones humanas, los hechos naturales o los actos sociales que
determinan el contenido de la norma jurídico penal, es decir son las expresiones y
manifestaciones socio naturales previas a la formalización de una ley penal.

b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creación jurídica de las normas penales y a los
órganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo que en Guatemala corresponde al
Congreso de la República.
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c) Fuentes Directas: Son aquellas que por sí mismas tienen la virtud suficiente para crear
normas jurídicas con carácter obligatorio, de donde se emana directamente el Derecho Penal.
La Ley es la única fuente directa del Derecho Penal, por cuanto que sólo esta puede tener el
privilegio y la virtud necesaria para crear figuras delictivas y las penas o medidas de seguridad
correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de producción y fuentes de
cognición.
c.1) Fuentes directas de producción: Son las integradas por la autoridad que declara el
derecho, el poder que dicta las normas jurídicas que no es más que el Estado, a través del
Organo Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognición: Son las manifestaciones de la voluntad estatal. La
expresión de la voluntad del legislador, es decir la fuente de conocimiento que es
precisamente el Código Penal y las Leyes Penales especiales.
Nota: La única fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.

d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden coadyuvar en la
proyección de nuevas normas jurídico penales, e incluso pueden ser útiles tanto en la
interpretación como en la sanción de la ley penal, pero no pueden ser fuente de derecho
penal, ya que por si solas carecen de eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la costumbre,
la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es más que un conjunto de normas jurídicas no escritas impuestas por
el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteración de fallos de los tribunales en un mismo sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Científico, conjunto de teorías y opiniones de una materia
que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores máximos a que aspiran las ciencias
jurídicas: la justicia, la equidad y el bien común.

Relación con otras Ciencias

a) Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institución en un Estado
de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitución, que señala generalmente las
bases y establece las garantías a que debe sujetarse el Derecho Penal.

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b) Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los hombres en la vida
social y a proteger sus intereses estableciendo sanciones para asegurar su respeto, en el
derecho civil son de carácter reparatorio o aspiran adstruir el estado jurídico creado o a
anular los actos antijurídicos y a reparar los daños causados, la sanción penal en cambio
es retributiva atendiendo a la gravedad de daño causado y la peligrosidad social del sujeto
activo.

c) Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisión de delitos de tipo

internacional, hacen necesaria una mancomunada acción de diverso Estados, surgiendo
así una legislación penal creada por acuerdos y tratados Internacionales.

d) Con la legislación comparada: Se refiere al estudio, análisis y comparación de las

legislaciones de diversos países, que ayudan a la modernización de las legislaciones.

Derecho penal vigente

Al exponer la legislación penal hoy vigente en Guatemala, podemos referirnos al Código Penal
vigente, y algunas leyes que contemplan delitos como la Ley de Defraudación Aduanera, Ley
de Armas y Municiones, etc.

Teoría de la ley penal

Dentro de la teoría de la ley penal se habla de una serie de principios que el Estado democrático tiene
que respetar como lo son:

1. Respeto a la dignidad de la persona humana.

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a él
y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de
prevención general.
No a la tortura
Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes

2. El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideología

3. El Derecho penal tan sólo debe alcanzar al culpable por su acción

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Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el Artículo 17 de la

Constitución y el 84 del Código Penal, que es el principio de legalidad, no hay delito ni pena sin ley
anterior “nullum crimen, nulla poena sine lege”.

• La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que el Derecho
Penal es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es aquella disposición por
virtud de la cual el Estado crea Derecho con carácter de generalidad estableciendo las
penas correspondientes a los delitos que define. En su estrictus sensu es una norma de
carácter general que asocia una sanción a una conducta prohibida por ella.

• Características de la Ley Penal:

a) Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a todas las personas
que habitan un país, todos están obligados a acatarlas.
b) Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y medidas de
seguridad.
c) Permanencia e inelubilidad: Se refiere a que la Ley Penal permanece en el tiempo
y en el espacio hasta que sea derogada.
d) Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente prohibiciones o
mandatos que todos deben cumplir, no dejado a la voluntad de las personas su
cumplimiento.
e) Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una Ley Penal sin
pena.
f) Constitucional: Se fundamenta en la Constitución.

• Formas y especies de la ley penal:

Forma: de donde fueron emanadas:

a) Ley Formal: precepto que nace del órgano legislativo.
b) Ley Material: Es toda disposición de carácter general acompañada de una sanción
punitiva, que no ha emanado del órgano legislativo. ( Decretos Ley – de gobiernos
de facto)

Especie: otros cuerpos legales no contenidos en el Código Penal.

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a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurídicas penales que no

estando contenidas precisamente en el Código Penal, regulan la conducta de las
personas pertenecientes a cierto fuero o tutelan bienes o valores jurídicos
específicos, convirtiéndoles en leyes especiales. (Ley de defraudación aduanera.)

b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos

países que contienen normas jurídico penales.

La mayoría de las leyes penales están compuestas en dos partes:

1. Precepto o mandato: (Ejemplo: artículo 123 Código Penal) El precepto en este artículo es al
que cometa el homicidio.
2. Sanción o consecuencia: Es la prisión de 8 a 20 años por ejemplo.

El Código Penal se divide en:

1. Parte general
2. Parte especial
3. De las faltas

Las dos primeras partes como:

La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley (precepto o mandato)

La parte especial: describe los delitos en concreto. (sanción o consecuencia).

La definición propia de un delito está en la parte especial y los delitos comunes se definen en la parte
general.

Los principio que tiene que respetar el Derecho Penal están contenidos en la Constitución.

La ley penal es expresión clara de la organización estatal. A un Estado democrático, le tiene que
corresponder un sistema democrático como a un Estado totalitario un sistema totalitario ya que las
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primeras leyes que se modifican son las penales al cambiar de sistema gubernamental. Al Estado de
Derecho le tiene que corresponder el Derecho penal.

• Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal

Interpretación de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto descubrir el verdadero
pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero sentido de una disposición legal.

Clases de interpretación de la ley penal:

1) Desde el punto de vista del interprete:

a. Auténtica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o posteriormente a la
creación de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos científicos, pero estas no
obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la ey en su caso concreto.
2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
a. Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones común y técnica.
Ver art. 11 de la LOJ.
b. Lógica o teleológica: Constituye una interpretación mas íntima y profunda que sobrepasa la
letra del texto para llegar a través de diversos procedimientos teleológicos racionales,
sistemáticos, históricos, políticos, etc, al conocimiento de la razón legal para la cual fue creada
la ley, es decir el fin que se propone.
3) Desde el punto de vista del resultado:
a. Interpretación declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni de forma entre la
letra de la ley y su propio espíritu, debe concordar la interpretación gramatical con la lógica.
b. Interpretación restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas de lo que el legislador
realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espíritu de la ley.
c. Interpretación extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de lo que el legislador
realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espíritu de la ley he de interpretarse
extensivamente.
d. Interpretación progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relación lógica e
identificar el espíritu de la ley del pasado con las necesidades y conceptos del presente.
Aplicación de la Ley Penal:
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Concurso aparente de leyes o normas penales

Definición: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una misma conducta
delictiva cae o esta comprendida por dos o más preceptos legales, que la regulan, pero un precepto
excluye a los otros en su aplicación en el caso en concreto. Para que exista un concurso aparente de
delitos es necesario: Que una misma acción sea regulada por dos o mas normas, que una de estas
excluya a la otra en la aplicación del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
a. Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos tipos de delitos se comparte como
círculos secantes.
b. Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia sea regulada por dos leyes o
disposiciones, una general y otra especial la especial debe aplicarse al caso en concreto.
c. Principio de consunción, absorción o exclusividad: Surge cuando un hecho previsto por la ley o
por disposición legal esta comprendida en el tipo descrito en otra y puesto que ésta es de más
amplia alcance, se aplica con exclusión de la primera. Ejemplo: el delito de lesiones que se
convierte en homicidio a consecuencia de la muerte del que la sufrió.

Ignoracia de la ley penal (no lo tengo)

• Ámbitos de validez de la ley penal

Ámbito Temporal de validez:

a. Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal no es más que
una particular “Excepción” al principio general de “Irretroactividad” en cualquier clase de
ley, por el cual una ley solo debe de aplicarse a los hechos ocurridos bajo su imperio, es
decir bajo su eficacia temporal de validez. art. 2 del CP, la extractividad se puede dar de
dos formas: Retroactividad y Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplica una ley vigente con efectos hacia el pasado, a pesar
de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya
dictado sentencia.

a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea perjudicial al reo, entonces
seguirá teniendo vigencia la ley anterior.

b. Sucesión de leyes penales en el tiempo:

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b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una conducta que
anteriormente carencia de relevancia penal, resulta castigada por la ley nueva. En este
caso la ley penal nueva es irretroactiva, no se puede aplicar porque perjudica al sujeto.

b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley nueva le quita
tacita o expresamente el carácter delictivo a una conducta reprimida o sancionada por
una ley anterior. En este caso la ley penal nueva es retroactiva, debe aplicarse al caso
en concreto porque favorece al sujeto.

b.3 La nueva ley mantiene la tipificación del hecho delictivo y es mas severa: una ley
castiga mas severa la conducta delictiva que la ley anterior. No es retroactiva ya que
no favorece al sujeto.

b.4 La ley nueva mantiene la tipificación del hecho delictivo y es menos severa: La ley
nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es retroactiva ya que beneficia al
sujeto.

Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir que cuando se dictado la
sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero el criterio que al parecer es el correcta es el que
si se puede aplicar ya que siempre debe aplicarse las normas que favorezcan al reo, y además debe
siempre prevalecer el derecho sustantivo sobre el adjetivo, asimismo constitucionalmente también
esta previsto la retroactividad de la ley, ver art. 18 del C. Procesal Penal y 2 del C.P.

c. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que fijan por si mismas por sí mismas su
ámbito de validez temporal, es decir, que en ellas mismas se fijan su tiempo de duración y
regula determinadas conductas sancionada temporalmente, tal es el caso de las leyes de
emergencia. Ver art. 3 de CP salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP extractividad.

Ámbito Temporal de validez de la ley penal:

Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de explicar el campo de
aplicación que puede tener la ley penal en un país determinado. La determinación del ámbito especial
de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de principios jurídicos que fijan el alcance de
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la validez de las leyes penales del Estado con relación al espacio. el ámbito especial de validez de
una ley es mucho más amplio que el denominado territorio, la ley penal de un país regularmente
trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.

Problemas de eficacia espacial de la ley penal:

Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del país al cual pertenece.

Principio de Territorialidad

Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos dentro del los limites del
territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a autores o a
cómplices de los delitos, sin importar su condición de nacional o extranjero, residente o transeúnte, ni
la pretensión punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberanía de los Estados, por lo que la ley
penal no puede ir más allá del territorio donde ejerce su soberanía determinado territorio. Ver art. 4
del C.P.

a. Principios de extraterritorialidad:

Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un país, si
puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como base los siguientes principios
(ver art. 5 y 6 del C.P.)

b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la competencia
se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad aplicación cuando se dan
las siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que
se encuentre en su propio país. Se fundamenta en una desconfianza existente respecto de una
posible falta de garantías al enjuicia el hecho cometido por un nacional de un país extranjero. ver art.
5 inciso 3 del CP.

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c. Principio Real de Protección de Defensa:

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede permanecer
aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen el
en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad punitiva
esta determinada porque el interés lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo:
falsificación de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.

d. Principio universal o de comunidad de intereses:

Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen
derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de
comisión de delito, ni el interés jurídico vulnerado, la única condición es que el delincuente se
encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art. 5 inciso 5 del
C:P.

2. Sistema penal y control social

El Subsistema Judicial – Fiscal

El Subsistema Policial
El Subsistema Penitenciario

3. Política criminal

Concepto
Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado organizar la lucha contra
la criminalidad.
Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe fundamentarse sobre el
estudio científico del delincuente y de la delincuencia, de la pena y demás medidas de defensa social
contra el delito sobre esta base ha de examinarse el derecho en vigor apreciando su adaptación, al
momento presente, su idoneidad como medio de protección social contra los criminales y como el
resultado de tal criterio proponer las mejoras t reformas necesarias tanto en el terreno de la
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legislación penal como en el campo penológico. Mediante este criterio orientador se ha conseguido
importantes conquistas legislativas, un sistema especial para menores, tratamiento de delincuentes
patológicos, etc.

En el desarrollo histórico de la política criminal, designación que aparece en Alemania hacia el 18000,
merece especial mención los reformadores del derecho penal Cesar Beccaria y Hommel

Realidad Social

4. Teoría del delito

Concepto Doctrinario:

La teoría del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya que este es su
objeto de estudio.

Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del proceso penal, es por lo
general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le corresponde hacer la primera evaluación de los
hechos, para determinar si encuadra dentro del concepto de delito.

La teoría del delito es una construcción dogmática, que nos proporciona el camino lógico para averiguar
si hay delito en cada caso concreto.

La dogmática es un método del conocimiento, pero la delimitación de lo que hay que conocer no es
cuestión que incumba al método.

Es una elaboración teórica, lógica (no contradictoria) y no contraria al texto de la ley; que nos permite
definir cuando una conducta puede ser calificada como delito.

La dogmática jurídico-penal "establece límites y construye conceptos, posibilita una aplicación del
derecho penal segura y previsible y lo substrae de la irracionalidad, de la arbitrariedad y de la
improvisación".

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Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda conducta que el
legislador sanciona como una pena.

Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador compromete las
relaciones sociales y que frente a ello exige una sanción penal.

Concepto dogmático: Es la acción típica, antijurídica y culpable.

Por lo tanto la teoría del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa en explicar el
delito en general y cuales son sus características.

Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de acuerdo en una
definición universal, el anteproyecto no contiene definición de delito, dándose sólo los
conceptos de Delito Doloso, Culposo y consumado.

De acuerdo al Artículo 11 del Código Penal, el Delito Doloso es “cuando el resultado ha sido
previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta el
acto.”

El Artículo 12 del Código Penal, indica que el Delito culposo es “cuando con ocasión de acciones
u omisiones lícitas, se causa un mal por imprudencia, negligencia o impericia.”

El Artículo 13 indica que El delito es “consumado, cuando concurren todos los elementos de su
tipificación.”

Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo) que revela su
prohibición (típica), que por no estar permitida por ningún precepto jurídico (causa de justificación) es
contraria al orden jurídico (antijurídica) y que, por serle exigible al autor que actuase de otra manera en
esa circunstancia, le es reprochable (culpable). El injusto (conducta típica y antijurídica) revela el disvalor
que el derecho hace recaer sobre la conducta misma en tanto que la culpabilidad es una característica
que la conducta adhiere por una especial condición del autor (por la reprochabilidad que del injusto se le
hace al autor).."

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Relación de Causalidad:

Acción y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesión o resultado. Tiene
que determinarse la relación para que se le pueda imputar el resultado al autor como producto de su
acción.

Teorías

• Teoría Causalista:
1.1 Teoría de la equivalencia de las condiciones: Todas las condiciones tienen el
mismo valor, es decir las de resultado. Una acción es causa de un resultado, es
decir que al haber resultado tuvo que darse la acción.
1.2 Teoría de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son causas, sino sólo
aquellas que provocan un resultado.
1.3 Teoría de la relevancia típica de la causalidad: Cuando el nexo causal esté
vinculado con cierto resultado, esté contenido en cierto elemento objetivo del tipo
penal. La relevancia de la causalidad estará determinada por la existencia o no de
la voluntad delictiva dirigida a causar el resultado prohibido.
1.4 Teoría de la Imputación objetiva: Un resultado será imputable a una acción toda
vez que haya:
• Elevado riesgo de producción del resultado
• Elevación de ese riesgo no es permitida
Esta teoría es de calidad normativa y los criterios normativos de más
representación son:
• Disminución de riesgo
• Cursos causales hipotéticos
• Creación o no de un riesgo jurídicamente relevante
• Ámbito de protección de la norma

• Teoría Finalista:

Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea esencial de esta
teoría, es la voluntad que implica un fin. Lo más importante por lo tanto es el FIN, es lo que se
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quiere lograr y los medios que se ponen en marcha; se puede realizar la acción iniciándose a
su vez una acción causal sólo que este proceso causal va dirigido con una finalidad.

La teoría finalista tiene dos fases:

1. fase interna: Es en sí el pensamiento del autor, es decir piensa en el fin como:
• plantearse el fin
• analiza los medios
• analiza los efectos concomitantes
2. fase externa: Después de pensado y haberse propuesto el fin, seleccionando los
medios y ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA el proceso causal
y procura llegar a la meta propuesta, es decir cuando inicia el proceso causal.

Se critica la teoría finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los medios o los efectos
concomitantes. En los culposos el valor no está en el FIN.

Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista

• En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad

• En la teoría finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.

Sujetos del delito

La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es, quien realiza o
comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor, agente o delincuente; el segundo
que es, quien sufre las consecuencias del mismo y que recibe el nombre de sujeto pasivo, ofendido,
etc.

Sujeto activo:

En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,, absurdamente atribuyeron

capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas inanimadas, considerándolos y juzgándolos
como sujetos activos de los delitos imputados a los mismos. Si embargo con las legislaciones
modernas eso fue cambiando y ahora podemos decir que sujeto activo del delito es el que realiza la
acción, el comportamiento descrito en la ley. Al ser la acción un acaecimiento dependiente de la
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voluntad, no puede ser atribuida ni por consiguiente realizada, sino por una persona humana. Sujeto
activo del delito es quien lo comete o participa en su ejecución, el que o comete directamente es
sujeto activo primario y el que participa es sujeto activo secundario.
Con respecto a las personas jurídicas como sujetos activos del delito podemos mencionar que luego
de realizado el Segundo Congreso Internacional de Derecho Penal, realizado en Bucarest,
concluyeron que se debe establecer en el Derecho Penal medidas eficaces de defensa social contra
la persona jurídica cuando se trate de infracciones perpretadas con el propósito de satisfacer el
interés colectivo de dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que envuelven
también su responsabilidad. Que la aplicación de las medidas de defensa social a las personas
jurídicas no debe excluir la responsabilidad penal individual, que por la misma infracción se exija a las
personas físicas que tomen parta en la administración de los intereses de la persona jurídica. Nuestra
legislación penal vigente en art. 38 acepta la responsabilidad individual de los miembros de las
personas jurídicas, que hubieren participado en hechos delictivos.

Sujeto pasivo del delito:

Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del interés jurídicamente protegido, atacado
por el delito, o puesto en peligro.

Objetos del delito

Es todo ente corpóreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo penal. Es todo aquello
sobre lo que se concreta el interés jurídico que el legislador pretende tutelar en cada tipo, y al cual se
refiere la conducta del sujeto activo. Su contenido son: las personas individuales o jurídicas, los
animales y los objetos inanimados.

Formas de manifestación del delito

La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creación humana, como presupuesto
indispensable, para la creación formal de todas las figuras delictivas, suele operar de dos maneras
distintas ( obrar activo y obrar pasivo) , dando origen a la clasificación de los delitos atendiendo a las
formas de acción.

De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican así:

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• Delitos de acción o comisión: La conducta humana consiste en hacer algo que infringe una
ley prohibitiva.

• Delitos de pura omisión (omisión pura): La conducta humana consiste en no hacer algo,
infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.

• Delitos de Comisión por Omisión (Omisión impropia) La conducta humana infringe una ley
prohibitiva, mediante la infracción de una ley preceptiva, es decir, son delitos de acción
cometidos mediante una omisión. Ej: Una madre que no alimenta a su hijo recién nacido,
con lo que le causa la muerte.

• Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo exterior, es

suficiente la condición humana. Ej: Participar en asociaciones ilícitas.

Elementos del delito

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito y los Negativos
que hacen que jurídicamente no exista el delito.

a. Elementos Positivos:
* La acción o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
b. Elementos Negativos:
* Falta de acción,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificación,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
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* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,

* Las causas de exclusión de la pena o excusas absolutorias.

La legislación guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo hace como causas que
eximen de responsabilidad penal, así:
*Causas de inimputabilidad. Artículo 23 C.P.
Minoría de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificación. Artículo 24 C.P.
Legítima defensa,
Estado de necesidad,
Legítimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artículo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisión justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la responsabilidad
penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artículos 26 y 27 del Código Penal.

Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad

5. Conducta y su aspecto negativo

Acción:
Se llama acción todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el acto voluntario
puede ser penalmente relevante. La voluntad implica, sin embargo, siempre una finalidad. No se
concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin. El contenido de la voluntad es siempre
algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin. De ahí que la acción humana regida por la voluntad sea
siempre una acción final, una acción dirigida a la consecución de un fin. La acción es ejercicio de
actividad final.

La dirección final de la acción se realiza en dos fases: una externa; y otra interna.-
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a) En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor, éste se propone
anticipadamente a la realización del fin propuesto. Por ejemplo: realizar un viaje de San Benito
Petén a la Ciudad Capital de Guatemala. Para llevar a cabo este fin selecciona los medios
necesarios (viajar en vehículo, en bestia, avión etc). Esta selección, sólo puede hacerse a
partir del fin ya propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el autor está seguro de qué es
lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el problema de cómo lo quiere hacer. En
esta fase interna tiene también que considerar dicho autor los efectos concomitantes que van
unidos a los medios elegidos y a la consecución del fin que se ha propuesto, así por ejemplo,
elige el vehículo como medio de transporte para el viaje, el cual es de gran distancia, sabe
que tiene que parar en algún lado para dormir ya en la noche, así como para llenar el tanque
de combustible, comer, cubrir las necesidades fisiológicas, etc. Pero sabe que el vehículo
cuenta con una avería en el radiador, por tanto está seguro que se le sobrecalentará ya
cuando le toque que subir las cuestas, etc.
La consideración de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor vuelva a
plantearse la realización del fin y rechace algunos de los medios seleccionados para su
realización (así continuando con nuestro ejemplo) en vez de llevarse el vehículo que se
encuentra en malas condiciones, decide transportarse en bus extra urbano. Pero una vez que
los admita, como de segura o probable producción, también esos efectos concomitantes
pertenecen a la acción.-

b) Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente, seleccionados los
medios para su realización y ponderados los efectos concomitantes, el autor procede a su
realización en el mundo externo; pone en marcha, conforme a un plan, el proceso causal,
dominado por la finalidad, y procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso a paso cada
acto diseñado mentalmente.

La valoración penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la acción, una vez que esta se
ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el fin principal sea irrelevante desde el punto
de vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o los medios seleccionados para realizarlo.

Así, por ej. cuando el autor conduce un vehículo a más velocidad de la permitida, puede pretender
una finalidad absolutamente loable (llegar a tiempo al lugar de trabajo), pero los medios empleados
para ello (conducir imprudentemente un vehículo, para llegar a tiempo con la esposa al hospital quien
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va a dar a luz un bebe) o los efectos concomitantes (que se produzca la muerte de un peatón que es
atropellado en la carrera realizada) son desvalorados por la ley penal, o sea cuando se dice que la
acción final es la base del derecho penal, no se quiere dar a entender que solo sea el fin de esa
acción lo único que interesa al derecho penal, pues este puede estar igualmente interesado en los
medios elegidos para conseguir el fin, o en los efectos concomitantes surgidos en la realización de
ese fin.-

No podrán ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intención sino se traduce en ACTOS
EXTERNOS.

Hay dos clases de acción:

1. acción propiamente dicha y
2. acción por omisión

En todas las acciones las que nos interesan son las típicas.

Acción típica: especificada en la parte especial del Código Penal, estos elementos que utiliza el
código penal se llaman típicos, son para individualizar una conducta. Aquella conducta que reúne
varios requisitos se llamará por ejemplo: parricidio. Todos esos elementos son los tipos. Para el
principio de legalidad para que se de un delito tiene que cumplirse cada uno de los tipos o elementos
que estén en el Código.

No debe confundirse que el hecho que la acción sea típica ya es un delito ya que este es un indicio,
pero nos faltan elementos como la acción antijurídica.

Hay acciones antijurídicas que no son típicas, por ejemplo, pasarse un semáforo en rojo es
antijurídico pero como no está en el Código Penal, no es típico.

Acciones típicas antijurídicas: Si va en contra de la norma son acciones típicas y antijurídicas.

Hay acciones típicas que no necesariamente son antijurídicas como matar en legítima defensa, es
decir está tipificado el delito de homicidio y por ello es típica dicha acción pero es antijurídica porque
fue en legítima defensa.

Omisión:
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En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.

a) Como delito de omisión pura o propia, en los que se castiga la simple infracción de un deber de
actuar, sin más equivalen a los delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Códigos de otros países, es la omisión del deber de impedir
determinados delitos, nuestro Código Penal también los tiene.-
Dejar de promover la persecución y castigo de los delincuentes. Así también contempla el retardo
malicioso en la administración de justicia, el que es equiparable a la conducta calificada como el
no prestar la debida cooperación en la persecución penal, por parte del particular o del
funcionario público. Se encuentra así mismo el no socorrer a alguien que se encuentra en peligro,
pudiendo auxiliarlo.

b) Como delito de omisión y resultado, en los que la omisión se vincula a un determinado resultado,
con el que se conecta normalmente; Así, por ejemplo, el castigo por la no-prestación de la
debida cooperación para la Administración de Justicia, por parte del funcionario público, cuando
resultare grave daño para la realización de la misma;

Y los artículos del código Penal que se refieren al castigo a los funcionarios públicos que
"consintieren" el quebrantamiento de la evasión fiscal mediante la tolerancia a la falsificación de
documentos o la sustracción de caudales públicos, entendiendo por "consentir" también el dejar
hacer.

c) Como delitos impropios de omisión, o de comisión por omisión, en los que, al igual que en los
supuestos anteriores de la omisión, ésta se conecta con un determinado resultado prohibido,
pero en el tipo legal concreto, no se menciona expresamente la forma de comisión omisiva,
constituyendo, pues, un problema de interpretación, al dilucidar cuándo la forma omisiva puede
ser equiparada a la activa, que sí se menciona expresamente en la ley.

Ejemplo: dejar morir de hambre a un niño recién nacido, no está expresamente tipificado en
ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo, todos admiten que dicha omisión
debe ser equiparada a la acción de matar y conectada causalmente con el resultado muerte.

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Aunque ello no puede ser negado, la equiparación y equivalencia de la omisión, no mencionada

expresamente en el tipo legal, a la acción en sentido estricto descrita legalmente debe realizarse
con sumo cuidado, si no se quiere lesionar el principio de legalidad y el principio de intervención
mínima que impide equiparar con la misma sanción, comportamientos cualitativamente
diferentes.

d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido típico está constituido por la simple
infracción de un deber de actuar. Paradigma de este tipo de delitos es la omisión del deber de
socorro.

En él, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una situación típica
(persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154 CP) que exige una intervención.
No socorrer, determina el cumplimiento de los elementos objetivos del tipo de injusto de este
delito omisivo, al que suelen añadirse otros elementos que delimitan el ámbito de exigencia tal el
asunto de poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.

En el ámbito subjetivo, la imputación a título de dolo requiere el conocimiento de la situación

típica y de las posibilidades de intervención que el supuesto tiene, y el sustraerse
conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligación de actuar.

La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia en la apreciación

de la situación típica, (creencia errónea de que no hay gravedad en un accidente que se acaba
de producir y por tanto no se apresuran los paramédicos a hacerse presente en la escena de los
hechos) o de las propias posibilidades de intervención, como en la falta de cuidado en la
ejecución de la acción mandada.

La realización del tipo de injusto no implica, por supuesto, todavía ni la antijuricidad ni la culpabilidad,
que deberán ser examinadas, una vez tipificada la omisión.-

e) Los delitos de omisión impropios o de comisión por omisión.

Como ya se ha dicho, una problemática especial, dentro de los delitos de omisión, presentan los
delitos llamados de comisión por omisión, o impropios de omisión.

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En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo, que solo describe

y prohíbe un determinado comportamiento activo, pero la más elemental sensibilidad jurídica
obliga a considerar el equivalente, desde el punto de vista valorativo, y a incluir, por tanto,
también en la descripción típica del comportamiento prohibido, determinados comportamientos
omisivos, que también contribuyen a la producción del resultado prohibido.

El comportamiento humano en sí es un poder activo, pero de no cumplir con éste se da una omisión.
La sanción se produce porque alguien hace lo prohibido, en el caso de la omisión es dejar de hacer
algo que es obligatorio, que está reglamentado.

Cuando hablamos de omisión, no queremos decir que es no hacer nada, sino el dejar de hacer algo
en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no la seguimos, es delito de OMISIÓN.
La omisión penalmente relevante será la omisión de la acción esperada. Si la acción esperada no se
da, por lo tanto se da la OMISIÓN; es decir, que de todas las omisiones que uno pueda hacer o no
hacer la acción esperada, son acciones impuestas por la ley.

La imposición que nos pone la ley es en busca de la protección de un bien jurídico; cuando la ley nos
dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos que actuar para el bien público.

Noción:

Teoría causal de la acción

Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta humana, entre ésta
y el resultado delictuoso debe existir una relación de causa y efecto, de lo cual es fácil observarse en
los delitos de resultados --comisión o comisión por omisión--, pero en el caso de los delitos puros de
omisión se da el problema, sin embargo se indica que existe esta relación de causalidad debido a que
si no se da la ilícita inactividad del agente no hubiera llegado a producirse el delito.

La teoría de la causalidad, se subdivide así:

• Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe un actuar ciego;
• La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrínseca de la condición para
producir en abstracto la condición dada.
El Código Penal en su artículo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces las
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argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia de condiciones (conditio

sine qua non) expresado en el pensamiento causalista del legislador.

Teorías sociales de la conducta

Aspecto negativo: ausencia de conducta

Puesto que el derecho penal sólo se ocupa de acciones voluntarias, no habrá acción penalmente
relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres grupos de casos:

a) Fuerza irresistible. El Código Penal, en uno de sus artículos declara exento de responsabilidad
criminal al que obra violentado por una fuerza irresistible. La fuerza irresistible es un acto de
fuerza proveniente del exterior que actúa materialmente sobre el agente.

Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma que no deje ninguna
opción para el que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el que la sufre puede resistirla o por lo menos
tiene esta posibilidad, no cabe apreciar esta eximente. No es lo mismo amarrar fuertemente a una
persona a un árbol mientras duerme para impedir que cumpla con su deber (por ejemplo el guardián
de una bodega para impedir que de la alarma de robo, o el guardián de vías de tren) que amenazarle
con una pistola con la misma finalidad. En el primer caso falta la acción, al no poder el sujeto ni
siquiera manifestar su voluntad. En el segundo caso, la voluntad existe pero está viciada en sus
motivaciones. El primer caso constituye un supuesto de fuerza irresistible que excluye la acción; el
segundo es un supuesto de vicio compulsivo que no excluye la acción al no anular totalmente la
voluntad, sino la antijuricidad o la culpabilidad, según se estime existe aquí estado de necesidad o
miedo insuperable.

La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o incluso, más dudosamente,
de fuerzas naturales (en contra de esta última posibilidad, se han pronunciado algunos doctrinarios y
algunos Tribunales Supremos de otros países, ya en reiteradas oportunidades)
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato, estados pasionales)
no pueden servir de base a esta eximente, porque se trata de actos en los que no está ausente
totalmente la voluntad, aunque esto no excluye que puedan servir de base a la apreciación de otras

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eximentes, como la de trastorno mental transitorio que excluyen o disminuyen la imputabilidad o

capacidad de culpabilidad.

En la práctica “la fuerza irresistible” carece de importancia, salvo raras hipótesis, en los delitos de
acción; pero es importante en los delitos de omisión (atar al encargado de preservar la seguridad en
el parque nacional Tikal, para que éste no advierta a los pilotos de buses que transportan turistas al
mismo, a efecto de tener la posibilidad de asaltarlos al momento de que éstos lleguen al parque; atar
al encargado de guiar el tráfico aéreo para que éste no pueda advertir a los pilotos de aviones que
están por aterrizar que existe peligro en la pista, por lo que no pueden aterrizar en ese momento, o
recibir la advertencia de peligro en la misma; o atar al guardián encargado del control de las vías de
trenes para que éste no pueda accionar el cambio de dichas vías). La consecuencia principal de la
apreciación de esta eximente es que el que violenta, empleando fuerza irresistible contra un tercero,
responde como autor directo del delito cometido, y el que actuó violentado por la fuerza irresistible no
solo no responde, sino que su actuación es irrelevante penalmente, siendo un mero instrumento en
manos de otro que es el verdadero responsable.

b) Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las convulsiones epilépticas o los
movimientos instintivos de defensa, no constituyen acción, ya que el movimiento no está en estos
casos controlado por la voluntad. Hay estudios científicos que actualmente han determinado que
las glándulas que conocemos con el nombre de “las Amígdalas” tienen la funcionalidad de
ordenar la acción del movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que amerite respuesta
inmediata y que no de tiempo a la reflexión cerebral. El estímulo del mundo exterior es percibido
por los centros censores del cerebro que lo trasmiten, sin intervención de la voluntad,
directamente a los centros motores. Desde el punto de vista penal no actúa quien en una
convulsión epiléptica deja caer un valioso jarrón que tenía en ese momento en la mano, o quien
aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con ello un valioso objeto de cristal, o el que
en el sueño profundo y en la convulsión epiléptica toma del cuello a la pareja y la estrangula.
Distintos de los movimientos reflejos son los actos en "corto circuito", las reacciones impulsivas o
explosivas, en los que la voluntad participa, así sea fugazmente, y que por lo tanto no excluyen la
acción.-

c) Estados de inconsciencia. También falta la acción en los estados de inconsciencia, tales como el
sueño, el sonambulismo, la embriaguez letárgica, etc. En estos casos los actos que se realizan
no dependen de la voluntad y, por consiguiente, no pueden considerarse acciones penalmente
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relevantes. Se discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinión
dominante se inclina por la negativa, aunque teóricamente no está excluida la posibilidad de que
el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado, sobre todo si éste es de constitución
débil, surgiendo en este caso una situación muy próxima a la fuerza irresistible.-

Aunque en los estados de inconsciencia falta la acción, pueden ser penalmente relevantes, si el
sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para delinquir (el encargado del control del
tráfico aéreo, el encargado de la seguridad en el parque nacional Tikal, o el guardián del cambio de
vías de tren al que nos referíamos con anterioridad) se emborrachan hasta quedar dormidos para
provocar intencionadamente un choque de trenes, o de aviones, o que lleguen los turistas para ser
asaltados más adelante, llegan a ese estado por negligencia (el indicado guardia se queda dormido y
no cambia a tiempo las vías, provocando el choque de trenes, o el del aeropuerto causa un choque
de aviones, o bien, el del parque, pierde la conciencia y no avisa a los transportista que hay unos
asaltantes esperándoles en dicho parque). En estos casos llamados "actiones liberae in causa" lo
relevante penalmente es el actuar procedente. El problema de las "actiones liberae in causa" es, sin
embargo, muy compleja.

6. Tipicidad y su aspecto negativo

Tipo

La diversidad de formas de aparición que adoptan los comportamientos delictivos impone la

búsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como para poder englobar en ella
todos aquellos comportamientos que tengan unas características esenciales comunes. Esta figura
puramente conceptual es el tipo.

Tipo es, por tanto, la descripción de la conducta prohibida que lleva a cabo el legislador en el
supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un
comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una norma penal.

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El tipo tiene en derecho penal una triple función:

• Una función seleccionadora de los comportamientos humanos penalmente relevantes.

• Una función de garantía, en la medida que solo los comportamientos subsumibles en
él pueden ser sancionados penalmente.
• Una función motivadora general, por cuanto con la descripción de los comportamientos
en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos qué comportamientos están
prohibidos y espera que con la conminación penal contenida en los tipos, los
ciudadanos se abstengan de realizar la conducta prohibida, a la que se le puede llamar
como “La materia de prohibición”.

Tipicidad

La tipicidad es la adecuación de un hecho cometido a la descripción que de ese hecho se hace

en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente del "nullum crimen sine
lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden ser considerado como tal. Es
decir, es nula la acción del estado cuando pretende sancionar conductas del ser humano que la
ley no ha calificado como acto ilícito.-

Ningún hecho, por antijurídico y culpable que sea, puede llegar a la categoría de delito si al mismo
tiempo no es típico, es decir, no corresponde a la descripción contenida en una norma penal.

De la amplia gama de comportamientos antijurídicos que se dan en la realidad, el legislador

selecciona, conforme al principio de intervención mínima, aquellos más intolerables y más lesivos
para los bienes jurídicos más importantes y los amenaza con una pena, describiéndolos en el
supuesto de hecho de una norma penal, cumpliendo así, además, las exigencias del principio de
legalidad o de intervención legalizada.

Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y hasta en sus más
íntimos detalles los comportamientos que estime deban ser castigados como delito. Ello
supondría una exasperación del principio de legalidad que, llevado hasta sus últimas

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consecuencias, desembocaría en un casuismo abrumador que, de todos modos, siempre dejaría

algún supuesto de hecho fuera de la descripción legal.

Principios generales de la tipicidad

Clasificación de los tipos

Aspecto negativo: atipicidad

7. Antijuricidad y su aspecto negativo

Formalmente se dice que antijuricidad es la relación de oposición entre la conducta humana y la

norma penal o bien la contradicción entre una conducta concreta y un concreto orden jurídico-penal
establecido previamente por el Estado.

• Materialmente se dice que es la acción que encierra una conducta antisocial que tiende a
lesionar o a poner en peligro un bien jurídico tutelado por el Estado.
• Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se declara que la
conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido contrario (negativo), es el juicio
desvalorativo que un juez penal hace sobre una acción típica, en la medida en que ésta
lesiona o pone en peligro, sin que exista una causa de justificación, el interés o bien
jurídicamente tutelado.

Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento humano y que indica que este
comportamiento es contrario a las exigencias del ordenamiento jurídico. Sólo los que están
descritos en el tipo porque no siempre será antijurídica aunque sea típico. La antijuricidad es un
concepto unitario válido para todo el ordenamiento jurídico, de tal forma que lo que es antijurídico
en una rama del derecho lo es también para las restantes ramas del ordenamiento jurídico.

Sin embargo, no todo comportamiento antijurídico es penalmente relevante. Por imperativo del
principio de legalidad y de la idea de seguridad y certeza jurídicas solo los comportamientos
antijurídicos que, además, son típicos pueden dar lugar a una reacción jurídico penal.

Clases:
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Antijuricidad formal y Antijuricidad material

A la simple contradicción entre una acción y el ordenamiento jurídico se le llama antijuricidad formal.
La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relación de oposición entre acción y norma, sino
que tiene también un contenido material reflejado en la ofensa al bien jurídico que la norma quiere
proteger. Se habla en este caso de antijuricidad material.

Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo fenómeno. Una contradicción
puramente formal entre la acción y la norma no puede ser calificada de antijurídica, como tampoco
puede ser calificada como tal la lesión de un bien que no este protegido jurídicamente.

La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien jurídico protegido por la norma
que se infringe con la realización de la acción.

En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurídico no podrá hablarse de contradicción entre la
norma y la acción.

La falsificación de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la confección de una letra
de cambio con fines didácticos, etc., no constituye una acción antijurídica de falsedad material, ya que
el bien jurídico protegido en este delito, la seguridad en el tráfico fiduciario, no se ve afectada por
estos hechos (sobre el concepto de bien jurídico)

Aspecto negativo: causas de justificación o licitud

En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud de
convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece una causa de
justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como
consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.

El ordenamiento jurídico no solo se compone de prohibiciones sino también de preceptos permisivos

o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en principio, prohibido, pero tolerable y
aceptable por las circunstancias en que éstos llegan a suceder.

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En derecho penal la existencia de un hecho típico supone la realización de un hecho prohibido, por
cuanto que el tipo constituye o describe la materia de prohibición, es decir, aquel o aquellos hechos
que el legislador quiere evitar que realicen los ciudadanos.

Pero en algún caso concreto el legislador permite ese hecho típico, en cuanto hay razones políticas,
sociales y jurídicas que así lo aconsejan.

En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la tipicidad queda
desvirtuado por la presencia de una causa de justificación.-

En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusión de la antijuricidad en el hecho,

convierte este en sí en un acto típico, pero es un hecho perfectamente licito y aprobado por el
ordenamiento jurídico. A diferencia de lo que sucede con las causas de inculpabilidad, las de
justificación no solo impiden que se pueda imponer una pena al autor de un hecho típico, sino que
convierten ese hecho en lícito, aprobado por el ordenamiento jurídico.-

De ello se derivan importantes consecuencias:

A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone una agresión
antijurídica.-

B) La participación (inducción, cooperación, etc.) en un acto justificado del autor está también
justificada dicha participación (sobre la autoría mediata)

C) Las causas de justificación impiden que al autor del hecho justificado pueda imponérsele una
medida de seguridad o cualquier tipo de sanción, ya que su hecho es lícito en cualquier ámbito
del ordenamiento jurídico.

D) La existencia de una causa de justificación exime de la comprobación por parte de la autoridad

de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo puede darse una vez comprobada la
existencia de la antijuricidad.
E) El ámbito de las causas de justificación se extiende hasta donde llega la protección normativa del
bien que, por renuncia de su titular o por mayor importancia de otro, se permite atacar. Toda

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extralimitación en el ejercicio de una causa de justificación o lesión de un bien extraño será, por
lo tanto, antijurídica.

El desvalor de la acción

No toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico sino sólo aquella lesión que se deriva de una
acción desaprobada por el ordenamiento jurídico vigente por el Estado (desvalor de acción) Pues
bien, el derecho penal, por imperativo del principio de intervención mínima, no sanciona toda lesión o
puesta en peligro de un bien jurídico, sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de acciones
especialmente intolerables.

El desvalor del resultado

El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un resultado.

Así, por ejemplo: la prohibición de matar es una consecuencia de la protección a la vida; Lo describe
el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.

La prohibición de robar es una consecuencia de la protección que el Estado da a la propiedad. Se

describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorización y con violencia anterior, simultánea o
posterior a la aprehensión, tomare cosa, mueble, total o parcialmente ajena será sancionado con
prisión de 3 a 12 años. Etc.

En ambos ejemplos, el desvalor de la acción (matar, robar) se deriva ya del desvalor del resultado
(destrucción de la vida, lesión de la propiedad)

Lógicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si previamente se
reconocen los valores que los fundamentan: vida, propiedad, etc.

Pero igualmente la protección a esos valores, por medio de la norma penal, solo puede conseguirse
sancionando o prohibiendo las acciones humanas que puedan lesionarlos. Por eso parece superflua
la polémica sobre la prioridad entre el desvalor de la acción y el desvalor del resultado.

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No existe una jerarquía lógica o valorativa entre ellos, ya que ambos contribuyen, al mismo nivel, a
constituir la antijuricidad de un comportamiento. Lo que sucede es que, por razones político
criminales, el legislador a la hora de configurar los tipos delictivos puede destacar o hacer recaer más
el acento en uno u otro tipo de desvalor.

En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad por el resultado, se

hacía recaer el centro de gravedad en el desvalor del resultado, especialmente en la lesión del bien
jurídico, castigando más gravemente el delito consumado que la tentativa, admitiendo los delitos
cualificados por el resultado, etc.

Causas de justificación

Principios generales:

Las causas o los fundamentos de la justificación se encuentran en todo el Ordenamiento Jurídico, es

así indiferente que la realización de la acción típica esté autorizada por el derecho civil, administrativo
o penal. Por ejemplo, el derecho de retención que también rige en materia civil.

La principal característica de la causa de justificación, es que excluye totalmente la posibilidad de

toda consecuencia jurídica: no solo la penal, sino también la civil, administrativa etc., no solo respecto
al autor, sino también a quienes le han ayudado o inducido, a diferencia de las de inculpabilidad y las
excusas legales absolutorias, en las cuales subsiste la responsabilidad civil y la responsabilidad de
los partícipes.1

Para autores como Bacigalupo y Jescheck el número de causas de justificación no quedará nunca
cerrado, es decir que por ley no podrán limitarse y definirse las causas de justificación posibles, por el
contrario, lo que fundamenta la calidad de una circunstancia como causa de justificación, es la
decisión referente a que esa circunstancia debe tratarse bajo las reglas de las causas de justificación.

La existencia de una causa de justificación depende de la concurrencia de los elementos objetivos y

subjetivos de las mismas: el elemento objetivo se refiere a la existencia real de la situación objetiva
justificante y el elemento subjetivo al conocimiento de la existencia de la situación objetiva justificante
y el querer ejercer el derecho de esa causa de justificación.
1
BACIGALUPO ( Enrrique) Manual de Derecho Penal, Santa Fe de Bogotá Colombia, Editorial Temis S.A 1994, p 117.
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Bacigalupo al analizar la teoría de la justificación afirma:

“Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en verdad, el que mejor
responde a una estructura de lo ilícito que reconoce un disvalor del resultado junto con un disvalor de
la acción y que, en la teoría de la justificación debe requerir paralelamente la exclusión tanto del
disvalor del resultado como del disvalor de la acción.”2

Líneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de justificación, a saber
la exclusión de la responsabilidad penal y civil para el autor y la extensión del efecto justificante hacia
los partícipes, por ejemplo a quien induce a otro a defenderse dentro de los límites de la defensa
necesaria o a obrar dentro del estado de necesidad. Pero es necesario desde ahora señalar que
para que tales efectos se produzcan deben en general concurrir las siguientes condiciones en toda
causa de justificación: que la situación que de lugar a la permisión no sea provocada, que la
justificación se limite a la acción necesaria por parte del autor para salvar el bien jurídico el
cual no podía ser protegido de otra manera y que el autor obre con conocimiento de las
circunstancias de la causa de justificación. A partir de estas comprobaciones iniciales, se
determinará en cada caso en particular si estamos ante situación justificante o bien si operó algún tipo
de error, exceso o simplemente no se trata de ninguna circunstancia que deba verse bajo este
análisis.

I. LEGITIMA DEFENSA

Definición, Naturaleza y Fundamento:

Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales características que tanto la legislación
como la doctrina señalan sobre este instituto, pero con mayor relevancia expondremos el por qué de
su existencia, es decir, como se justifica que esta figura, que excluye la antijuridicidad de la acción y
que por tanto exonera por completo de responsabilidad penal sea una constante en todos los
ordenamientos, tanto los mas conservadores como los de avanzada, debiendo anotar además que
esta institución se remonta incluso hasta el Derecho Natural.

2
Ibid. Pág. 121.
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En pocas palabras Wetzel señala que “el Derecho no tiene por qué ceder ante lo injusto”. 3

Asimismo, se indica por la doctrina que la legítima defensa transforma lo típicamente injusto en
justo.4

Podríamos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir que es en el fondo, esta causa
de justificación. No obstante, podemos afirmar que es un tipo permisivo que se aplica cuando se
presenta una situación determinada, que reúne todas las características que el mismo exige, excluye
la antijuridicidad de la acción, por lo que lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y defiende.
Siempre será una conducta referida a evitar o repeler la agresión ilegítima de que se es objeto. Más
adelante expondremos en detalle cuáles son esas características que el hecho debe reunir para que
opere la legítima defensa, y sobre todo qué es agresión ilegítima.

Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las demás causas de justificación que conoce
la doctrina y que nuestra legislación acoge. Específicamente, en cuanto al particular que ahora nos
ocupa se ha señalado como su fundamento, que nadie está obligado a soportar lo injusto, por lo que
la legítima defensa se presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus bienes jurídicos
porque el Estado no puede concurrir a tiempo en su defensa.5

De modo entonces, que ante una situación conflictiva el sujeto puede actuar legítimamente porque el
Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus derechos, la protección de esos bienes
jurídicos. Debe entonces de tratarse de una situación en la cuál dicha protección no puede ser
suministrada de otra manera, de ahí que Zaffaroni hable de la “naturaleza secundaria de la legítima
defensa”.6

Refiriéndose a la fundamentación filosófica de la legitima defensa Antonio Quintano Ripollés hace un

breve recorrido sobre las diferentes visiones que se le han dado, las cuales vale la pena retomar a
efecto de tener un marco más amplio para el posterior desarrollo de la misma: “ En el Derecho y la
práctica germánicos, la legítima defensa sufrió deformaciones que amenazaron en convertir su

3
WETSEL (Hans) Derecho Penal Alemán. Chile, Editorial Jurídica Chile, Tomo II 1976. Pág. 122.
4
QUINTANO RIPOLLES ( Antonio) Compedio Derecho Penal, Madrid, Editorial Rev. Derecho Privado , 1958, p 244.
5
CHIRINO (Alfredo) y otro. La Legítima Defensa, San José, Investigaciones Jurícias S.A, 1993. Pág. 23. En este mismo
sentido Zaffaroni, Eugenio. Op. Cit. Pág. 521.
6
ZAFFARONI, Eugenio Op. Cit. Pág. 121.
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ejercicio excepcional y supletorio en una regresión a los tiempos de la justicia privada,

confundiéndose el derecho con el deber de “venganza de la sangre” .....En la dialéctica hegeliana de
las tesis y las antítesis se anunció de la siguiente manera: siendo el delito (agresión) la negación del
derecho, la defensa al ser negación de la negación, venía a afirmarlo. Abundando en estas ideas otro
gran jurista alemán, Binding, consideró tal derecho de defensa como originario, es decir, no derivado
de una presunta delegación del Estado por imposibilidad de socorro inmediato, ficción grata a la
doctrina clásica italiana. Como excepcional puede ser considerada en la filosofía alemana la actitud
de Kant de estimar a la legítima defensa como intrínsecamente injusta, impune por consideraciones
utilitarias.”7

Podría parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la legítima defensa, pero no son pocos
los casos en que se escucha que excluye el dolo, o bien que es una eximente o una causal de
exculpación. La legítima defensa actúa en el nivel de la antijuridicidad del injusto, por lo que la
tipicidad como tal subsiste, aunque no se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto quedó
incompleto y no tiene sentido analizar lo referente a culpabilidad, es decir, resulta innecesario llegar
hasta ese nivel.8

Consideramos que con estas acotaciones hemos reseñado sobre todo cuál es el fundamento de esta
causa de justificación. Al intentar definirla hemos admitido que en el fondo lo que existe es un estado
de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta a la situación de conflicto debe actuar, con esto
surge desde ahora la necesidad de delimitar la aplicación de ambos tipos permisivos: a saber, el
estado de necesidad y la legítima defensa.

El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes términos:

“En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal mayor, en tanto que
en la legítima defensa el medio lesivo se hace necesario para repeler una agresión antijurídica.

Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta ponderación de lo
males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que se quiere evitar, en la legítima

7
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág. 246.
8
En este setido véase : CHIRINO, ALFREDO Y OTRO. Op. Cit. Pág.27 y JESHECK Hans Heinrich. Op cit. . Pág. 461.
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defensa no hay una ponderación de esta naturaleza , porque en uno de los platillos de esa balanza
hay una agresión antijurídica, lo que la desequilibra totalmente.” 9

Como idea medular tenemos entonces que en la legítima defensa no hay una valoración de males,
puesto que no hay una colisión de “intereses jurìdicos” en situación tal de que exista riesgo de uno
de ellos y posibilidad de salvar otro, simplemente existe la necesidad de responder frente a una
agresión ilegítima.
Ricardo Núñez, analizando el fundamento o justificación de la legítima defensa, sostiene que el
mismo se encuentra en la prevalencia del interés que el Derecho tiene en la defensa del bien atacado
frente al que tiene en mantener incólume el bien del agresor lesionado por el agredido o por el
tercero que lo defiende, de modo dice El que hay un interés prevaleciente, pero que no determina un
mayor valor intrínseco de un bien sobre otro, sino por la ilicitud de la agresión y la razonabilidad de la
defensa del titular del bien agredido. 10

En la legislación, esta causal de justificación está contemplada en el artículo 24 del Código Penal.

Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora, corresponde analizar cuáles son las
condiciones, los caracteres o requisitos, según se quieran llamar, que debe reunir la legítima defensa
para que opere como tal y surta todos los efectos previstos.

Condiciones de la Legítima Defensa

Tomemos como base el tipo penal transcrito:

a. ¿Cuáles bienes son defendibles?

Refiere el Código Penal, que son defendibles las personas o derechos propios o ajenos. De esto
deducimos que es objeto de defensa todo bien jurídicamente protegido, ya sea titular el agente o un
tercero.

Cuando interpreta el artículo similar al nuestro que contiene la legislación Argentina, Ricardo Núñez
advierte que no siempre se ha interpretado con tanta amplitud la extensión de este artículo y que por

9
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 522.
10
NÚÑEZ, (Ricardo) Derecho Penal Argentino. Argentina , Editorial Bibliográfica Argentina Tomo 1 , Pág. 344.
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el contrario se restringió a la defensa de la persona como tal.11 Sin embargo ya ese concepto
restringido de la protección de ciertos bienes por la legítima, defensa ha sido superada por la
mayoría de las legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en algunos casos una
interpretación bastante amplia, por ejemplo, Núñez, en cuanto al objeto de protección de la legítima
defensa sostiene:

“Hoy, no es algo discutible que el Código Penal admite la legítima defensa, no sólo de la vida o la
integridad personal, sino, de acuerdo con la mayoría de las legislaciones más adelantadas, defensa
específica no vinculada a la de aquellos bienes del honor y el pudor, el patrimonio, el domicilio y la
libertad. En realidad el vocablo derechos que utiliza la ley, no solamente incluye la protección de
facultades o pretensiones personales, reales o de familia reconocidas por el Derecho y exigibles a
otro en justicia, sino que también comprende (el subrayado es nuestro) la preservación de atributos
esenciales de la persona que, aunque no puedan ser exigidos como derechos subjetivos a un tercero
en justicia, son defendibles privada, policial o judicialmente por hechos o acciones impeditivos,
reparatorios o represivos de la ofensa...Como también son el sentimiento y afecto patrio, el
sentimiento moral y las ideas religiosas u otros intereses del individuo que atañan a su tranquilidad
personal.”12

En este mismo sentido se expresa la mayoría de la doctrina consultada. Así, Zaffaroni, agrega que
cualquier bien jurídico siempre que la defensa sea racional.13. Quintano Ripollés, analiza la
legislación y la jurisprudencia española e indica que la expresión persona y derechos es muy amplia,
contrario a lo tradicional que fue la salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto agredido,
señala como dato interesante que la jurisprudencia de su país ha limitado el concepto no a cualquier
bien, sino que se requiere la presencia de un acto físico, de fuerza o acometimiento y cita una
sentencia de 11-11-1942. Para él deben excluirse la defensa contra el honor en injurias y calumnias.14
Wetzel por ejemplo indica que todo bien jurídico reconocido por el derecho es susceptible de defensa,
no solo los reconocidos por el Derecho Penal; así la vida, la integridad corporal, la libertad, el honor,
los esponsales, la propiedad, la posesión.15

11
NÚÑEZ, (Ricardo). Op, Cit. Pág. 351.
12
Ibid. Pág. 354.
13
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 523.
14
QUINTANO, RIPOLLÉS. Op. Cit. Pág. 248.
15
WETZEL, Op. Cit. Pág. 123.
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Para finalizar la exposición sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa, resulta pertinente
citar también la posición de Jescheck, quien refiere el carácter individual de la legítima defensa, es
decir que solo puede ejercerse para proteger bienes jurídicos individuales, y no el orden público o el
ordenamiento jurídico, salvo que se haga a través de un particular. Dice el Autor que los bienes
jurídicos del Estado o de otras personas jurídicas de Derecho Público son defendibles si poseen
carácter individual.16

Asimismo, si vemos el artículo 24 del Código Penal es claro al señalar que se trata de derechos de la
persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que solo podría invocarse la protección de
intereses de una persona jurídica o del Estado, a través de la protección de un interés individual.

b. Agresión ilegítima.

Cuando se habla de agresión ilegítima debemos cuestionarnos qué vamos a entender como tal,
así podemos afirmar que se trata de una conducta por parte del agresor, lo cual significa que debe
actuar con conocimiento y voluntad de lo que hace, así se excluiría la legítima defensa frente a los
casos de involuntabilidad, caso fortuito y fuerza mayor. 17 En este mismo sentido Zaffaroni refiere que
no hay agresión sino hay conducta, como sucede cuando se trata del ataque de un animal o un
involuntable, pues como se requiere que la agresión sea ilegítima ( antijurídica) , no lo es algo que no
es conducta, en estos casos según su criterio se aplica el estado de necesidad, también la excluye en
los casos en la agresión es culposa, para él la agresión debe ser intencional.18

Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legítima defensa frente a casos de
ebriedad, enfermos mentales, niños y personas que actúan bajo error o imprudentemente. El
fundamento de su postura es que al requerirse que la agresión sea antijurídica, es decir que vulnere
objetivamente el Ordenamiento Jurídico, basta para ello que se produzca el injusto del resultado, sin
que sea preciso un comportamiento doloso o culpable del agresor.19

Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que efectivamente ante una agresión
de esa naturaleza si puede alegarse legítima defensa, se trata de una agresión a un bien jurídico
tutelado, que produce un daño y ante esto el derecho penal debe permitir al ciudadano su defensa.

16
JESCHECK, Op. Cit. Pág. 563.
17
CHIRINO, y Otro. Op Cit. Pág. 41.
18
ZAFFARONI, Op Cit. Pág. 523.
19
JESCHECK. Op Cit. Pág. 465.
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En los de error, donde se elimina el dolo y la persona actúa inculpablemente, si podríamos

cuestionarnos si se podría alegar el amparo de la causal, pues no se trata de una agresión ilegítima,
ya que el sujeto no actúa de manera intencional y se podría causar un daño desproporcionado.

Parte de la doctrina sigue la tesis de que en estos casos de defensa frente al ataque de un
inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un estado de necesidad, sin embargo esto
podría llevar a que no opere la causal al tener que cumplir el requisito de la ponderación de bienes y
de que se evita el mal mayor, cosa que como dijimos no debe demostrarse en la legítima defensa.

La acción debe ser contraria al Ordenamiento jurídico considerado en su totalidad, lo cual no significa
que deba constituir delito.20

Siguiendo con las características de la agresión se dice que esta debe ser inminente, lo cual significa
que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, la doctrina habla también de que debe ser actual,
es decir que amenaza en forma inmediata, tiene lugar efectivamente o todavía continúa. En este
sentido vale citar a Wetzel quien hace una síntesis de estos requisitos: “La agresión es actual si es
inminente o si aún perdura, no es necesario que la agresión haya alcanzado ya la forma de tentativa
punible del delito (legítima defensa del guardabosques contra el cazador furtivo que al ser requerido
no depone el arma). La agresión perdura aún después de la consumación formal del delito, mientras
ella mantiene intensivamente la lesión del bien jurídico, de ahí que es admisible la legítima defensa
del ladrón que huye con el botín.21

Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la agresión debe ser actual e
inminente en los términos descritos, y este requisito debe analizarse en cada caso concreto,
tomando en cuenta que la defensa se puede ejercer desde que se presenta el peligro para el bien
jurídico derivado de esa amenaza inminente y aún mientras se prolongue el estado antijurídico como
en los delitos permanentes.22

c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la agresión.

20
Nuestra Jursiprudencia así lo ha resuelto: Sala Tercera de la Corte n. 168 de las 10 horas del 17 de junio de 1988, Tribunal
Superior de Pèrez Zeledón N. 258 de las 18:40 horas del 18 de noviembre de 1988.
21
WETZEL. Op Cit. Pág. 121.
22
JESCHECK. Op Cit. Pág. 466.
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La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las circunstancias, esto significa
que sea racional.23 Se hace la aclaración en cuanto a la voluntad de la defensa, para distinguir
casos como los de riña en los cuales se confunden defensa y agresión.

Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la defensa. Al decirse que esta
necesidad debe ser racional, se quiere especificar que se utilicen en forma adecuada los elementos
de defensa de que se dispone con relación al ataque. No significa sin embargo una equivalencia total
de medios, todo depende del análisis de las circunstancias de cada caso, de las personas que
intervienen, los medios de que se dispone para defenderse, situaciones de tiempo y lugar, el fin del
ataque, su intensidad, etc.

No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imaginó el agredido sobre la magnitud de la
agresión ilegítima, sino lo que resulta de la situación objetivamente considerada, pues si se sigue un
criterio meramente subjetivo, cualquier medio empleado pudiese parecer racional, aunque sea
totalmente desproporcionado de acuerdo a la situación real que se presenta.

La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse objetivamente y ex ante, es decir, según la valoración

de las circunstancias, desde una perspectiva de un tercero prudente colocado en la situación del
agredido. La comprobación de esa necesariedad no requiere equiparación tampoco de valores de los
bienes afectados, basta que de acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el medio menos lesivo
y peligroso para defenderse en forma eficaz, pues no se trata de que deba huir el agredido.

En Costa Rica por ejemplo, según lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas, el examen de la
necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva ex post del Juez, quien observa
imparcialmente las circunstancias que rodearon el hecho y la conducta del agresor, y las condiciones
del agente. Se toma en cuenta, no la visión del sujeto que actuó, sino la del Juzgador, quien observa
todas las situaciones particulares del caso. En varios votos recientes el Tribunal de Casación de este
país ha entrado a analizar la necesidad del medio empleado, indicando que este concepto no puede
medirse únicamente por la proporción que debe existir entre la magnitud e intensidad e la
agresión y la reacción defensiva, proporcionalidad que se da entre los medios o armas de la
defensa, porque tampoco el agredido está obligado a huir. Se debe interpretar que no se trata de
enfrentar armas u objetos contundentes de la misma especie o exactamente iguales, ante la
inminencia de una agresión, sino que se utiliza el único medio que se tiene disponible para
23
BREGLIA ARIAS (Omar) Código Penal y Leyes complementarias, Buenos Aires, Editorial Astrea, Pág. 131.
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defenderse. La solución debe darse en cada caso, teniendo en cuenta las circunstancias y
estudiando los hechos y las personas en cada caso para decidir.24

En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto líneas arriba, de la
afirmación de que la conducta de defensa debe ser suficiente para neutralizar el ataque, pero
agregan que la medida que se adopte debe hacerse en correspondencia con los fines de convivencia,
que son la base genérica de los tipos permisivos. Lo anterior, implica una jerarquización de bienes
jurídicos, para analizar el punto de la racionalidad del medio empleado. Ponen como ejemplo, una
propiedad protegida por un sistema mecánico, mediante el cual quien lo toca se electrocuta.
Definitivamente estos medios no pueden ser admitidos.25

En la doctrina y la legislación al tratar sobre los requisitos de la legítima defensa se expone la

provocación suficiente. Puede analizarse este aspecto cuando se trata la necesidad de la defensa
empleada, en tanto el Titular del bien jurídico ha propiciado la actitud del agresor, pero no funciona
como un requisito independiente. En las legislaciones donde se encuentra impuesto funciona como
un elemento negativo del tipo, ya que hace cesar la causa de justificación. Pues el principio general
de que nadie está obligado a soportar lo injusto, se aplica en el tanto no se haya provocado la
situación injusta con una conducta inadecuada para la normal convivencia. Se exigen dos requisitos
para considerar la exclusión en estos casos de la legítima defensa: a) que la conducta sea
suficientemente provocadora y b) que haga previsible un ataque por parte del que está siendo
provocado.26

Otro tema en torno a la legítima defensa al cual la doctrina le da importancia y lo analiza en forma
separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le defienda, o cuando hay un tercero de por
medio en la situación de legítima defensa.

El artículo 24 del Código Penal contempla la posibilidad de defensa de los bienes o derechos de un
tercero, en este caso se aplican al defensor todas las circunstancias que exige el tipo para su
aplicación. Se discute qué sucede cuando el agredido manifiesta que rechaza esa defensa,
tratándose de bienes de los cuales puede disponer pareciera que, al manifestar su deseo de no
defenderse, la agresión deja de ser ilegitima y ya el tercero, si insiste, no estaría amparado por la

24
Sala Tercer de la Corte. 1990 Voto 218- F de las 9 horas del 18 de agosto y 1992. Voto 327-F de las 8:45 del 24 de julio.
25
CHIRINO, y Otro. Op.Cit. Pág.64.
26
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 525 y Chirino y Otro Op.Cit. Pág. 59-61.
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causa de justificación, pero si se trata de un bien indisponible como la vida, esta desautorización no
cambia en nada la situación objetiva justificante.

Asimismo, es importante señalar otra circunstancia que se toma como requisito para analizar la
conducta del tercero, y así lo menciona Zaffaroni y es la circunstancia que el tercero no haya
participado en la provocación del agresor, pues aunque la misma exista y él conozca que se dio por
parte del titular no está inhabilitado a actuar, pues el injusto es personal.27

Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona que se defiende legítimamente
afecta con su acción a otras personas que no lo han agredido, quienes reciben el efecto de la defensa
no queriéndolo el que se defiende. En estos casos el Tercero perjudicado, si responde, no puede
alegar legítima defensa porque no existió agresión del Agente, podrá tratarse de un Estado de
Necesidad donde se valoran los intereses del tercero amenazado y el riesgo que corría el agredido,
en caso de ser este superior se considera que el justificado respecto del daño al tercero actúa
antijurídicamente. Existe una jurisprudencia que resolvió un caso de afectación a un tercero que
consideró que el titular del Derecho actuó amparado a la causal de legitima defensa, en tanto existió
una agresión ilegítima y la defensa empleada fue razonable, solo que un tercero se interpuso y
resultó lesionado.28

La Legítima Defensa presunta o privilegiada.

El artículo 24 Del Código Penal finaliza regulando la figura que ha sido denominada por la doctrina
como defensa presunta o privilegiada. Se entiende que concurre la causa de justificación, cuando sin
importar el daño que se ocasiona al agresor, el individuo extraño se encuentra dentro de una
edificación o sus dependencias con peligro para los que la ocupan o la habitan.

Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho penal de fondo o de derecho
procesal penal. Como se regula la figura pareciera que es un tema de derecho procesal porque se

27
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 531.
28
Tribunal Superior de Puntarenas Voto número 207 de las 10:50 horas del 19 de noviembre de 1980.
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trata de una manera especial la prueba para esta situación determinada, pero todos los requisitos de
la causal deben estar presentes y en general se rige por la primera parte del artículo 24 ya referido.

En estos casos la doctrina refiere que se presume “juris tantum” que hay legítima defensa si se
prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero también significa que si se demuestra que la
situación justificante no se dio debido a las circunstancias del caso, no existe ningún privilegio. El
calificativo de privilegiada se debe a que se justifica cualquier daño ocasionado al agresor.29

Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante situaciones de inseguridad
ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la causal que no lo tiene y hasta se ha obviado el
cumplimiento de los requisitos legales para que la misma se aplique, se dice que basta encontrar un
extraño dentro del lugar habitado para que exista el permiso de causarle un daño.

Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliación en el siguiente sentido: No se trata de una licencia
indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta presunción de legítima defensa en los casos
de presencia de un extraño en la morada con peligro para los habitantes, sin importar el daño
ocasionado al extraño y sin exigir mayores comprobaciones, pero desde el momento en que el sujeto
titular del derecho se da cuenta de que no se le va a causar daño por parte del mismo o las
circunstancias así lo demuestran, la legitimidad de su defensa se rige por las reglas comunes, es
decir se valora que la reacción sea oportuna y proporcional al peligro que realmente de deduce de
las circunstancias concretas del caso.30

En algunas legislaciones como la Argentina, se contemplan varias situaciones de defensa presunta,

y en cuanto a la que se asimila a nuestro Código limitan el concepto a “la presencia de un extraño en
el hogar.” (Art. 43 Inc. 6 Código Penal).

Se incluye dentro del concepto del Código cualquier lugar que utiliza una persona para realizar su
vida íntima, aunque sea en forma momentánea. Así se pueden citar como ejemplos: la bodega de
una construcción que utiliza el guarda como su morada, el galerón que utilizan los trabajadores de
una finca como residencia temporal y hasta el edificio abandonado que sirve de vivienda a un
indigente. Cualquier encuentro dentro de un lugar como los mencionados, de un extraño produce

29
Sobre la existencia de la defensa presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refiern al tema, entre otros :
V-1-F-1982 de las 10:10 del 8 de enero, V-349-F-1991 de las 10:55 del 5 de julio, V-274-F-1993 de las 9:45 del 11 de
junio.
30
NÚÑEZ,. Op . Cit. Pág. 383.
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sorpresa y la actitud del intruso que irrumpe en la morada, es por si un motivo de peligro para los
que habitan el lugar.

El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificación es que la persona que irrumpe debe
ser un “extraño”. Con ello se quiere decir que debe tratarse de una persona ajena al lugar habitado,
que no vive en él. No importa si es conocido o no, lo que justifica la legítima defensa es la presunción
de peligro personal que surge de la resistencia que ofrece esa persona.

Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el peligro en que se encuentran los
habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra jurisprudencia ha establecido que por individuo extraño
debe entenderse aquella persona ajena (CONOCIDA O NO) que no vive normalmente en la
casa de habitación o sus dependencias, ni tiene razón de entrar o permanecer en ellas.31 Es
muy importante tener claro este concepto por cuanto muchas de las acciones que podrían
enmarcarse dentro de esta figura suelen ocurrir entre personas conocidas: caso de enemigos,
conflictos pasionales entre otros, y se entiende que debe tratarse de desconocidos, situaciones
realmente justificadas quedarían fuera de la justificante.

Los casos de exceso en la defensa y de error serán analizados en un espacio posterior, cuando se
analicen en general todas las situaciones de error que pueden operarse en las causas de justificación
en general.

II. EL ESTADO DE NECESIDAD

Para exponer la presente causal de justificación, al igual que el caso de la legítima defensa, debemos
empezar por definir un poco su concepto y justificación.

El Dr. Rodríguez Devesa sostiene que El Código Penal Español no contiene una definición de lo que
es Estado de Necesidad, por lo que señala que hay una definición que parece aceptada en doctrina
que considera que consiste en una situación de tal índole que no hay otra opción que lesionar un
bien jurídico de otra persona (o infringir un deber) o sufrir la destrucción de un bien jurídico propio (o
dejar de cumplir otro deber, si de colisión de deberes se trata).32

31
SALA TERCERA DE LA CORTE . V -39-F-1988 de las 10:10 hrs. del 29 de enero.
32
RODRÍGUEZ DEVESA. Op Cit. Pág 569.
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Su justificación para algunos autores está en que el principio de que necesidad carece de ley, pues
lo ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que regulan la conducta humana tanto de orden
moral, como jurídico. De este modo se trata de una pugna de intereses que nace de una situación
de hecho que no implica licitud inicial, de ahí que el agente puede reaccionar de igual modo frente a
lo lícito y lo ilícito.33

Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad en casos extremos, y
estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el que se toma en consideración la naturaleza
misma del interés jurídico que se trata de salvar en sacrificio del otro, así por ejemplo la vida es el
bien jurídico superior a todos los individuales, y además la índole concreta del peligro que surge en la
colisión con el bien jurídico que se sacrifica.

Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosóficas y jurídicas sobre la
existencia del estado de necesidad, ubicándolo como algo ajeno al derecho, o como algún resabio de
la naturaleza primitiva del hombre, o bien producto de la debilidad humana, a quien no se le puede
exigir heroísmo. Todas estas justificaciones son de índole subjetiva, y harían parecer estas
situaciones como exculpantes y no como justificantes. Por lo que la doctrina moderna le da un
sustento objetivo, partiendo de Hegel, con la afirmación de que la “la colisión de derechos crea
Derecho”, sea que la base objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e intereses.

Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido aceptado como eximente, y
para ello se parte e dos razones: Unas veces la impunidad ha sido otorgada por una razón subjetiva
que toma en cuenta el ánimo del autor, y otra es tomada en cuenta un criterio objetivo de los bienes
en juego, y el mayor interés que tiene el Derecho en el bien jurídico defendido por el autor.

Para legislaciones como la Argentina, la española, y la nuestra el Estado de Necesidad es causa de

justificación porque prevalece el mayor interés que tiene el Derecho en que se evite el mal mayor, es
decir sigue un criterio objetivo.

Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa supralegal en el derecho
alemán, pues como sabemos ellos conocen solo el exculpante al seguir según lo expuesto un criterio
subjetivo, pero elabora una definición doctrinal sobre el mismo que nos aclara el concepto que nos
33
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág.262
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interesa: “ Quien actúa en un peligro actual, no evitable de otro modo, para la vida, integridad
corporal, la libertad, el honor, la propiedad u otro bien jurídico, a fin de alejar de sí o de otro el peligro,
no actúa antijurídicamente si en la ponderación de los intereses en conflicto, esto es, de los bienes
jurídicos afectados y del grado de peligro de la amenaza, el interés protegido prevalece
esencialmente sobre el perjudicado.34

Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se encuentran recogidos en nuestro
Derecho en el artículo 24 inciso 2) del Código Penal. Seguidamente, se desarrollan los requisitos
que exige la ley para que se configure el Estado de Necesidad:

a. Primera parte del enunciado.

Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciación del estado de necesidad que contiene el
artículo 24, pero debemos puntualizar algunos aspectos. Parte del estado de peligro para un bien
propio o ajeno, se trata de aquella situación extrema que ya definimos.35 Situación de necesidad que
no debe haber sido provocada de manera intencional por quien la sufre, pero que sí puede resultar de
un actuar doloso o culposo de un tercero o culposo del agente. El problema se plantea cuando se
provoca de modo doloso ese estado, que en principio no puede beneficiar a quien ha actuado en
forma dolosa para facilitarse la comisión de un delito. Pero el Autor Rodríguez Devesa plantea un
caso en que a pesar de que se provoca el estado de necesidad, efectivamente se evita el mayor
previsto.

La protección de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el Estado de Necesidad
es la situación objetiva y la relación del agente activo frente al conflicto en un momento determinado.
El mal que se evita, es decir la transgresión a estos bienes jurídicos no es necesario que encuadre en
un tipo penal o que provenga de una conducta humana, ya que se trata de una situación real objetiva
de amenaza, pero si el mal que se infringe en salvaguarda de esos bienes, tiene que estar dirigido
contra bienes o deberes que sean objeto de tutela penal, pues de otra manera el ataque a los mismo

34
WETZEL. Op Cit. Pág. 132
35
La Sala Tercera en el Voto 56-F de las 10:45 del 27 de mayo de 1987, estimó que no se daban los presupuestos de la
causal , cuando se alegaba su aplicación en un caso donde se produjeron unos daños según los accionantes sin intención
dolosa. Resolvió la Casación:”...Pero tampoco estos reproches puden ser atendidos, toda vez que aunque el propósito
fundamental de los imputados fuera el desalojo del ofendido “por la vías de hecho”, lo cierto es que quedó debidamente
demostrado que ellos ocasionaron los daños teniendo pleno conocimiento de sus actos, sin interesar que lo hicieran con la
intención de desalojar o cualquier otra finalidad( porteger un tajo). Por otra parte por la forma en que se dieron los hechos,
no se observa cómo podría darse el estado de necesidad que se alega.”
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no constituiría delito y no habría nada que justificar. Lo mismo que debe tratarse de bienes ajenos,
pues la destrucción del bien propio no puede ser delictuosa, porque es disposición por parte del
autorizado para ello.

Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un “MAL MAYOR”. Esto nos lleva a
cuestionarnos en que cosiste esa valoración de bienes que implica el estado de necesidad, como
sabemos que el mal que se evita es menor, o en otras palabras que el bien sacrificado es de menor
jerarquía y por tanto era el que se debía sacrificar. Definitivamente el criterio debe ser meramente
objetivo, en tanto lo determinante no es el valor que el autor le atribuye a esos bienes, sino el que les
36
asigna el Derecho. Surge otra interrogante, ¿Qué pasa cuando los bienes en colisión de igual
valor, de la misma especie y el daño que se causa y se evita son iguales? Algunos autores como
37
Ricardo Núñez, partiendo de una concepción liberal del derecho piensan que es preciso tomar en
cuenta la mayor estima que el individuo tiene por sus propios bienes que por los ajenos, eso
resolvería el caso para cuando se trata de evitar un mal propio, pero no cuando se trata de uno ajeno.
Rodríguez Devesa38 comentando esta situación, señala que cuando son bienes de igual valor solo
entra a regir la eximente cuando el mal que se causa es menor que el que se trata de evitar, a
contrario sensu, cuando los posibles males son iguales no opera la eximente y el Sujeto activo debe
asumir el mal, porque evitarlo significa sacrificar otro bien con igual valor que el que protege y con
iguales resultados. Nuestro Código parece seguir la tesis de que para que opere la eximente
necesariamente debe evitarse un mal mayor, de ahí que la solución es igual a la del derecho español.

b- Peligro actual o inminente.

Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos al referirnos a alguna de las
características que debe tener la agresión ilegítima para que se justifique una situación de legítima
defensa. En efecto ese estado de peligro, esa amenaza de un mal mayor debe ser inminente. Lo
anterior exige que el peligro de sufrir un mal debe ser efectivo y de realización inmediata. No basta
un mal posible, que se le vea lejano, es necesario que el mismo exista objetivamente.

36
NÚÑEZ, Ricardo. Op Cit. Pág. 322.
37
Ibid.
38
RODRÍGUEZ DEVESA, Op Cit. Pág. 573.
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Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en donde el autor está ante la
alternativa de actuar o de que no actuando o procediendo de manera más benigna se efectiviza el
riesgo para el bien más valioso.39

c- Que no lo haya provocado voluntariamente.

Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que podían provocar la
situación de peligro inminente. Es conteste la doctrina en este requisito, por lo que referimos que
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

Se habla de que el autor debe ser extraño al mal inminente, aunque puede haber contribuido a su
causa material. Así es el caso de quien por negligencia provoca un incendio y para salvarse debe
dañar cosas ajenas. Lo importante es que se tenga claro que al Autor no se le puede reprochar la
situación de peligro, porque si se demuestra su intencionalidad, es decir su provocación consciente,
la eximente no se produce.

A la relación causal entre el peligro causado y al acción que del Autor, debe agregarse esa
intencionalidad, pues como ya se dijo si la provocación del peligro fue por imprudencia, negligencia,
falta de previsibilidad, la causal de justificación tiene aplicación.

c.- Que no sea evitable de otra manera.

Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.

Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal inminente no pueda ser
evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la eximente si analizando el caso ex post nos
encontramos con que el mal se hubiera evitado con consecuencias menores si el Agente hubiese
actuado de una forma diferente a como lo hizo. Este requisito debe analizarse vinculado con la
necesidad creada por la amenaza de un mal mayor. En otras palabras quizá resulte más importante
ver de acuerdo a las circunstancias objetivas de la situación si el autor no excedió la medida
racionalmente necesaria para evitar el peligro, ya que luego de pasada la situación de necesidad,
pueden aparecer muy diversas formas de resolver el conflicto, pero es diferente estar ante la

39
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 328.
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situación apremiante. Deben analizarse los conceptos disponibilidad y efectividad, sea el medio
disponible, más efectivo y que cause el menor daño posible.

En este sentido Breglia Arias refiriéndose a los requisitos de la jurisprudencia Argentina expone:
“....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la ausencia de disposición expresa en la ley no
da pié a exigencia tan absoluta, y que el criterio con que debe apreciarse la situación necesaria debe
ser estrictamente concebida desde el punto de vista de un sujeto razonable en el momento de
peligro.”40

Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de utilización del medio para evitar el
peligro que resulte ser el menos dañoso de acuerdo a las circunstancias, y está así regulado para
evitar excesos al amparo de una situación de necesidad, pero no pensamos que signifique exigir al
agente que entre en una serie de valoraciones que podríamos hacer ya “en frío”, pues entonces no
estaríamos hablando de un estado de necesidad.

d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.

Quien tiene la obligación de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta eximente. Estos casos
son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.

Así, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo y del parto. Los
médicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un contagio, porque prevalece el interés de la
salud de sus pacientes. el salvavidas de una piscina no podrá eludir su obligación de salvar al bañista
ante el peligro de ahogarse. Tampoco quienes trabajan en un Hospital Psiquiátrico podrán eludir
suministrar el tratamiento a un loco alegando peligro de ser atacados, o bien no podrán causarle un
daño ante el peligro de ser atacados. Los ejemplos pueden seguir, así el bombero, el capitán de un
barco, el piloto de una aeronave. Todas estas personas ante una situación de peligro inminente en
razón de su especial posición no pueden eludir el peligro y ampararse en la eximente que
analizamos.

Al desarrollar este tema la doctrina señala algunas limitaciones que deben tomarse en cuenta.

40
BREGLIA ARIAS Op Cit. Oág. 122.
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El deber de afrontar el peligro de estar jurídicamente impuesto, ya sea mediante la ley o la

convención. La obligatoriedad obra solo en los límites de la función legal o contractualmente
impuesta, es decir en la medida que obliga al autor a actuar de determinada manera, que significa
precisamente enfrentar el riesgo. Con ello se excluyen los deberes puramente morales, pues el
Derecho no se puede fundar en situaciones de la vida interna de las personas. 41

En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su obligación, o error, podría pensarse
en la posibilidad de alguna causal de exclusión de la culpabilidad, pero no existiría una situación
objetiva que lo exima de la obligación que le era exigible.

Por último, debe tomarse en cuenta que el derecho está construido para ser aplicado de manera
racional, lo cual aplicado al tema que ahora analizamos significa que aún en el caso de las personas
que deben asumir el riesgo ante situaciones de necesidad, no se les obliga a actuar siempre, aun
cuando les cueste la vida por salvar bienes de inferior valor, definitivamente esa no es la intención del
legislador. Esa obligación de sacrificio no es ciega e ilimitada, opera aquí también el criterio de la
proporcionalidad de los bienes, pues si la diferencia es grande, como en el caso de un bombero que
a costa de su vida saca bienes materiales de una casa incendiada, resulta razonable concluir que
esa obligación de actuar cede ante el valor muy superior del sujeto obligado jurídicamente a actuar.

Cumplimiento de la ley

Señala el Código Penal en su artículo 25: No delinque quien obrare en cumplimiento de un deber
legal o en ejercicio legítimo de un derecho.

La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificación se ha señalado en la

preponderancia del interés que tiene el Derecho en la observancia de un deber jurídico especial
impuesto al individuo, sobre el interés que tiene en la preservación del bien jurídico tutelado por la
pena.42

Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:

Cumplimiento de un deber legal.

41
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 336.-
42
Ibid. Pág. 400.
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Debemos empezar por delimitar que al referirse el Código a un deber legal, excluye deberes filiales o
religiosos. Se entenderán incluidos solo en el tanto el Derecho los reconozca como tales.43

Diremos que se actúa bajo la eximente de cumplimiento de un deber jurídico cuando se le impone a
un individuo expresa o implícitamente la obligación de actuar u omitir hacerlo de una manera que es
formalmente delictiva. Así por ejemplo la obligación que tiene el testigo de decir verdad aunque ello
conlleve el lesionar el honor ajeno, lo mismo que la obligación de denunciar que le es impuesta a
ciertos sujetos. De modo que se trata de una relación entre el sujeto y la norma que viene obligado a
cumplir.

Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el desempeño de
funciones públicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo, el tener que asumir ciertas
obligaciones derivadas directamente de la ley. Así por ejemplo, el deber de guardar secreto en
ciertas profesiones, o la obligación de detener que le es impuesta a los agentes de policía.

Esta causal de justificación debe valorarse dentro de los límites que la propia norma establece, debe
ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes jurídicos que pueden entrar en colisión en
algunas ocasiones con las obligaciones que deben cumplirse. Lo anterior, significa que deben
apreciarse las circunstancias de cada caso, pues los excesos no están comprendidos por la
eximente. La doctrina cita el ejemplo de que el policía para efectuar una detención debe utilizar la
fuerza que sea estrictamente necesaria para reducir la resistencia que se ponga. Encontramos un
caso resuelto por una Sala de Casación de Costa Rica donde precisamente se trató este punto. En
lo que interesa señaló la Sala: “...Como puede verse, los hechos tenidos por demostrados si
configuran el delito de abuso de cargo que señala el artículo 329 del C.P. pues ya el imputado,
después del intercambio verbal en que supuestamente se produjo la falta de respeto del Ofendido
hacia su persona, había logrado su propósito, cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive
ordenó trasladar hasta la delegación correspondiente. Pero su actuación posterior está reñida con los
deberes de la función pública, sin que pueda entenderse que estaba haciéndolo en cumplimiento de
un deber legal o en el ejercicio de un derecho (art. 25 Código Penal), ya que como lo señala el Juez
de mérito, se presentó ofuscado a la casa del testigo A.M. donde se encontraba A. H. y sin
justificación alguna le disparó a los pies, lo cual, desde luego, no era la forma idónea para procurar la
detención, aún admitiendo la tesis de la defensa en el sentido de que lo hacía por la falta de respeto,
43
En este sentido RODRÍGUEZ DEVESA Op Cit. Pág. 510.
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sufrida en el primer enfrentamiento. En el presente caso no se trató de un simple extralimitación

funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad que al autor le confirió su
propia función.” Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero de 1987.

En conclusión, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorización para delinquir, para
cumplir deseos ilícitos aprovechándose del especial deber conferido por la ley, no sobra repetir aquí
que el Derecho debe interpretarse en forma racional, y en especial el derecho penal sobre todo
tomando en cuenta las especiales circunstancias que rodean cada caso. Pues si en un caso como el
expuesto la actuación policial desbordó los límites del deber legal, en otros casos, sobre todo con
referencia a las bandas organizadas o delincuentes poderosos el medio no sería excesivo.

III. Legítimo ejercicio de un derecho

En cuando al ejercicio legítimo de un derecho que también contempla la norma que exponemos,
debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un deber legal pues en ocasiones se utilizan
indistintamente o se confunden. La principal distinción radica en que respecto del deber legal el sujeto
no tiene opción y debe actuar conforme se lo exige la ley, mientras que quien ejerce un derecho tiene
la facultad de renunciar a ese ejercicio, es decir ante un derecho legítimo la persona puede hacer o
no uso de él. De modo que la causal de justificación operaría en el tanto se haga uso del derecho.

El ejercicio del derecho debe ser legítimo, lo cual implica que los medios por los cuales se hace valer
deben ser los prescritos por el Ordenamiento, dichos medios no deben ser constitutivos de delito. Por
otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay ciertas esferas de la convivencia social que deben
respetarse, como por ejemplo la reservada a las tribunas. Así, aunque haya sido víctima de un robo
no estoy facultado para recuperar mis bienes a matar o herir al receptador.

Dentro de esta causal los casos típicos son los que se refieren a los derechos correccionales y al
ejercicio de algunos deportes. en el primer ámbito se incluyen las situaciones en que una persona
tiene el derecho de corrección sobre otra, sea derivado de la ley o de un contrato, este derecho de
corrección debe entenderse conferido solamente en la medida necesaria para lograr los fines
educativos expresamente establecidos. La clave será la moderación. De tal suerte que se justifican
algún acto de represión o mal trato leve, pero jamás expresiones injuriosas o lesiones constitutivas
de delito, se puede justificar alguna restricción a la libertad de movimiento, pero nunca el secuestro.

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Respecto a la práctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en tanto se entiende que
algunas lesiones están justificadas cuando se ejerce el derecho a practicar un determinado deporte,
en donde todos los que participan aceptan las reglas del juego.

De hecho la práctica del deporte es lícita y hasta fomentada por el Estado, por lo que es una actividad
amparada por el Derecho. Lo anterior significa que se excluyen de protección los deportes prohibidos
por la Administración Así por ejemplo las lesiones y hasta la muerte producidas en una competición
de boxeo pueden estar justificadas por esta eximente, en el tanto no se haga un uso ilegítimo de la
práctica del deporte, en otras palabras si se han respetado las reglas del juego.

Se excluye la aplicación de la eximente si en el caso concreto se demuestra que la práctica del

deporte fue utilizada para la comisión de un delito. Lo mismo que los casos imprevistos y que no
caen dentro de la naturaleza misma de la actividad deben resolverse por las reglas comunes de la
responsabilidad.

El Código Penal, lo describe en el Art. 24. con el título: Causas de justificación. Son causas de
justificación:

Legítima defensa

1º.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona, bienes o
derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias siguientes:

a) Agresión ilegítima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocación suficiente por parte del defensor. Se entenderá que concurren estas tres
circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende entrar o haya entrado en
morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la
vida, bienes o derechos de los moradores.

El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de sus parientes

dentro de los grados de ley, de su cónyuge o concubinario, de sus padres o hijos adoptivos,
siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocación.

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Estado de necesidad

2º.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a otros de
un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el hecho
sea en proporción al peligro. Esta exención se extiende al que causare daño en el patrimonio
ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes:

a) Realidad del mal que se trate de evitar;

b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tenía el deber legal de afrontar el peligro o
sacrificarse.

Legítimo ejercicio de un derecho

3º.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legítimo del cargo público que
desempeña, de la profesión a que se dedica, de la autoridad que ejerce, o de la ayuda que preste a la
justicia.

Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de justificación que reconoce el
ordenamiento jurídico. Del catálogo de eximentes recogidas en el Código Penal, tienen el carácter de
causas de justificación: la legítima defensa, el estado de necesidad, y el legítimo ejercicio de un
derecho que bien puede ser equiparado al caso fortuito, al cumplimiento de un deber o ejercicio
legítimo de un derecho y la obediencia debida.

Junto a ellas se considera también como causas de justificación el consentimiento en los casos en los
que la protección de un bien jurídico queda supeditado a la voluntad de su titular. En la doctrina se
atribuye esta cualidad al derecho de corrección (que no sería más que un supuesto concreto del
ejercicio legítimo de un derecho) y el riesgo permitido (especialmente como justificación en los delitos
imprudentes) En todo caso, sin perjuicio de pronunciarnos más adelante sobre cada una de ellas,
parece claro que el catálogo de causas de justificación no puede ser un catálogo cerrado, por cuanto
las causas de justificación no son un problema específico del derecho penal, sino un problema
general del ordenamiento jurídico. Cualquier acto lícito, desde el punto de vista del derecho público o

61
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privado, puede serlo también para el derecho penal, y, a la inversa, cualquier acto justificado de
derecho penal es también un acto lícito para las restantes ramas del ordenamiento jurídico.

El concepto de licitud o ilicitud, de jurídico o antijurídico, es, por lo tanto, un concepto general válido
para todo el ordenamiento jurídico. Lo único específicos de cada rama del derecho son las
consecuencias que se atribuyen al acto jurídico o antijurídico. De aquí se desprende que las fuentes
de las causas de justificación pueden tener un origen en cualquier rama del ordenamiento jurídico
que, por medio de sus disposiciones (ley, reglamento, derecho consuetudinario, etc.), autorice la
realización de un hecho penalmente típico.

Sistemática

La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificación a una serie de principios
generales que informan su regulación Jurídica concreta.

Las teorías monistas pretender reducir todas las causas de justificación a un principio único que
algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados para un fin lícito";

Otros en la de "más beneficios que perjuicios";

Y, finalmente, otros en la de la "ponderación de bienes". Sin embargo, estas teorías han sido
abandonadas, por cuanto utilizan conceptos vagos e indeterminados, incapaces de explicar
unitariamente la naturaleza de cada causa de justificación en concreto, ya que cada una responde a
ideas diferentes o a la combinación de varias de ellas.-

La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales reguladores, comunes a

diversos grupos de causas de justificación de la misma especie, o similares en su punto de partida, y
las clasifica luego en función de estos principios.

De acuerdo con ello, las causas de justificación se suelen clasificar dentro de los dos segmentos y
según predomine en ellas:

a- El principio de la ausencia de interés o

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b- El principio del interés preponderante.

En las primeras (El principio de la ausencia de interés): El hecho queda justificado porque el titular del
bien jurídico afectado por el hecho renuncia a la protección jurídica en el caso concreto (caso del
consentimiento)

En las segundas (El principio del interés preponderante) El hecho queda justificado porque la lesión
de un bien jurídico se produce para salvar otro bien de mayor valor (estado de necesidad)

Sin embargo, no son estos principios los únicos informadores de las causas de justificación, ya que,
junto a ellos, juegan también un papel importante otros como el de la "Prevalencia del derecho", el de
"proporcionalidad", el de "necesidad", etc..., que no siempre son reconducibles a las otras dos.

Realmente debe estudiarse en cada causa de justificación en concreto cual son los principios que la
inspiran, renunciando a cualquier apriorismo sistemático que, por lo demás, apenas tiene importancia
práctica.

Elementos subjetivos de justificación.

Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una acción típica
no basta con que se dé objetivamente la situación justificante, sino que es preciso, además que el
autor conozca esa situación e, incluso, cuando así se exija, que tenga las tendencias subjetivas
especiales que exige la ley para justificar su acción.

Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está defendiendo.

Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance un resultado
objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado acogiendo en su voluntad la
consecución de ese resultado.

No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la víctima
estaba esperándolo precisamente para matarlo;

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La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por venganza, sino a que
el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose de la agresión de la víctima.

El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de quien actúa
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar de
un modo autorizado o permitido jurídicamente.

Demos otro ejemplo: El guardián de presidios puede ejercer su profesión porque es un sádico y
disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando observa el sufrimiento de los internos del presidio,
al momento en que él hace sonar las llaves, pasando el garrote frente a los barrotes de las celdas,
etc. pero en la medida en que actúe dentro de los límites legales y sepa y quiera actuar dentro de
esos límites, actuará justificadamente.

Lo mismo sucede en las demás causas de justificación. Es equivocado el pensar que la exigencia de
un elemento subjetivo de justificación convertiría a los Tribunales de Justicia en confesionarios,
porque no se trata aquí en absoluto de valorar los motivos e intenciones últimas del acusado, sino de
probar simplemente que conocía la situación objetiva justificante y si actuó voluntariamente dentro de
los límites autorizados.-

8. El tipo doloso

Estructura del tipo doloso

- Acción
- Relación de causalidad
Tipo objetivo: - Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos

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TIPO DOLOSO

-Elemento cognoscitivo
DOLO -Elemento volitivo

Tipo subjetivo

Elementos - Elementos de autoría

Especiales - Elementos de ánimo

Concepto de dolo:

El ámbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos está constituido por el dolo.

El Término dolo tiene varias acepciones en el ámbito del derecho. Aquí se entiende simplemente
como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.

Es la voluntad consiente dirigida a la ejecución de un hecho que es delictuoso. O sea que es

propósito o intención deliberada de causar un daño.

Elementos de dolo:

De la definición de dolo aquí propuesta se deriva que el dolo se constituye por la presencia de dos
elementos: uno intelectual y otro volitivo.

a) Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la acción debe saber qué es lo que
hace y los elementos que caracterizan su acción como acción típica. Es decir ha de saber, por
ejemplo en el homicidio, que mata a otra persona; en el hurto, que se apodera de una cosa
mueble ajena; en la violación, que yace con una mujer privada de razón o de sentido o menor de
12 años, etc.

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No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la antijuricidad, a la

culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos elementos puede ser necesario a otros
efectos, por ejemplo, para calificar la acción como antijurídica, culpable o punible, pero no para
calificarla como típica.

El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementos que caracterizan
objetivamente la acción como típica (elementos objetivos del tipo): sujeto, acción, resultado,
relación causal o imputación objetiva, objeto material, etc.

Así, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el conocimiento (y, como después
se verá, la voluntad) de que se realizan los elementos objetivos del tipo de homicidio: que se
mata, que la acción realizada es adecuada para producir la muerte de otra persona, que la
víctima es una persona y no un animal, etc. El que el sujeto conozca la ilicitud de su hacer (cree,
por ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de culpabilidad es algo que no afecta
para nada a la tipicidad del hecho, sino a otros elementos de la teoría general del delito.

El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no bastando uno meramente potencial.
Es decir, el sujeto ha de saber lo que hace, no basta con que hubiera debido o podido saberlo.

Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada particularidad o
elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. Así, por ejemplo, en la violación de una menor de 12 años no
es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta conque aproximadamente se represente tal
extremo; en el hurto basta con que sepa que la cosa es ajena, aunque no sepa exactamente de quién
sea, etc. Se habla en estos casos de "valoración paralela en la esfera del profano", es decir, el sujeto
ha de tener un conocimiento aproximado de la significación social o jurídica de tales elementos.-

b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de los elementos
objetivos del tipo, es necesario, además, querer realizarlos.

Este querer no se confunde con el deseo o con los móviles del sujeto. Cuando el atracador a un
banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero que éste tiene bajo su custodia,
probablemente no desea su muerte, incluso preferiría no hacerlo, pero a pesar de ello quiere

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producir la muerte en la medida en que no tiene otro camino para apoderarse del dinero que éste
guarda.

Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los móviles del autor. En el
ejemplo anterior, los móviles del autor pueden ser simplemente lucrativos, de venganza, políticos,
etc.; el atraco no deja por eso de ser doloso.

Los móviles solo en casos excepcionales tienen significación típica y por lo general solo inciden
en la determinación de la pena como circunstancias atenuantes o agravantes.

El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (típico) que el autor cree que
puede realizar. Si el autor aún no está decidido a realizar el hecho (por ejemplo, aún no sabe si
disparar y espera la reacción del otro) o sabe que no puede realizarlo (la víctima se ha alejado del
campo de tiro) no hay dolo, bien porque el autor no quiere todavía, bien porque no puede querer lo
que no está dentro de sus posibilidades.

De algún modo el querer supone además el saber, ya que nadie puede querer realizar algo que no
conoce. Esto no quiere decir que saber y querer sean lo mismos:

El ladrón sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afán por apoderarse de ella le
hace realizar voluntariamente la acción de apoderamiento, a pesar del conocimiento de lo ajeno.

Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la que yace es una oligofrénica
y, a pesar de ello, quiere yacer con ella, aunque probablemente preferiría que fuera sana
mentalmente.

En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de estas circunstancias, al
incluir en su voluntad la representación total del hecho, tal como se presenta en la parte objetiva del
tipo.

Clases de dolo:

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Según sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se distingue entre dolo
directo y dolo eventual.

Ambas categorías suponen una simplificación y una reducción de los complejos procesos psíquicos
que se dan en la mente del sujeto en relación con los elementos objetivos del tipo.
Entre la intención coincidente en todo con el resultado prohibido y el simple querer eventual de ese
resultado hay matices y gradaciones, no siempre perfectamente nítidos.

Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distinción tradicional:

a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado prohibido en el
tipo penal ( en los delitos de resultado) o la acción típica (en los delitos de simple actividad):

“El autor quería matar y mata”, “quería dañar y rompe la cosa”, etc. En estos casos se habla de
dolo directo de primer grado.

En el Código Penal se utiliza a veces expresiones como "de propósito", "intención", "malicia",
etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.

Dentro del dolo directo se incluyen también los casos en los que el autor no quiere directamente una
de las consecuencias que se va a producir, pero la admite como necesariamente unida al resultado
principal que pretende:

“Dispara contra alguien” que está detrás de una vitrina de almacén, y sabe que para matarlo tiene que
romper la vitrina que da a la calle del negocio referido. No basta con que prevea la consecuencia
accesoria, es preciso que, previéndola como de necesaria producción, la incluya en su voluntad.

De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna dificultad en admitir también
aquí la existencia de dolo o incluso de dolo directo, aunque para diferenciarlo del supuesto anterior,
se hable en este caso de dolo directo de segundo grado.

Las diferencias psicológicas no significan necesariamente diferencias valorativas penales: tan grave
puede ser querer matar a alguien sin más como considerar su muerte una consecuencia
necesariamente unida a la principal que se pretendía.
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b) Dolo eventual. Con la categoría del dolo directo no se pueden abarcar todos los casos en los
que el resultado producido debe, por razones político-criminales, imputarse a título de dolo a
quien se le atribuye la acción, aunque el querer del sujeto no esté referido directamente a ese
resultado.

Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se representa el resultado
en su mente, como de probable producción y, aunque no quiere producirlo, sigue actuando,
admitiendo la eventual producción de éste. No es que el sujeto quiera el resultado a producir,
pero el mismo se le representa mentalmente como probable, es decir, existe la posibilidad que
éste se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado presente que "cuenta con él", o
bien "admite su producción", “admite que es posible su probable producción” "acepta el riesgo",
etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso psicológico en el que se
entremezclan elementos intelectuales y volitivos, conscientes o inconscientes, de difícil reducción
a un concepto unitario de dolo o culpa.

Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente anécdota a mis alumnos. Resulta
que un individuo se entera por los medios de comunicación que se ha desatado una tormenta a
consecuencia de una influencia de baja presión proveniente del pacífica. Dicha tormenta afectará
toda el área montañosa del área donde nace el río que pasa a la rivera del lugar donde éste tiene
instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere deshacerse de su suegra y sabe que cuando llueve
mucho en la montaña el río vecino a su casa crece significativamente y es probable que arrastre todo
lo que se encuentre a su paso. Él puede apreciar que hay un sol radiante y es probable que no llueva
por sus alrededores, pero si la noticia radial se encuentra alertando a sus radioescuchas y
constantemente lo informa es que probablemente en las próximas horas se suceda el fenómeno.
Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha tenido noticias de lo que se avecina, le
ordena que se baya al río a lavar ropa, le indica que se la deberá llevar toda, ya que hay buen sol y
así no perderá el tiempo. Pasan las horas y más tarde la corriente del río sube sin previo aviso, y se
lleva a la suegra con todo y ropa río abajo, causándole la muerte en forma instantánea por golpes
sufridos en la cabeza.

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El ”dolo eventual” constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la imprudencia o culpa y dado
el diverso tratamiento jurídico de una y otra categoría es necesario distinguirlas con una mayor
claridad.-

Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado principalmente dos teorías:

La teoría de la probabilidad;

Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difícil que es demostrar en el dolo eventual el
elemento volitivo de querer el resultado, la teoría de la probabilidad admite la existencia de dolo
eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy probable producción y a pesar de
ello actúa, en otras palabras, “admite o no su producción”.

Si la probabilidad “de producción del resultado” es más lejana o remota, y esta sujeta a ciertas
circunstancias habrá culpa o imprudencia con representación.-

La teoría de la voluntad o del consentimiento;

Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teoría no es suficiente conque el autor se plantee el
resultado como de probable producción, sino que es preciso que además se diga:
"Aun cuando fuere segura su producción, actuaré".

Hay, por el contrario, culpa si el autor, después de haberse representado el resultado como de segura
producción, hubiera dejado de actuar.

Contra la teoría de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte esencial del dolo:

a) El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de producción de un
resultado obliga a imputarlo a titulo de dolo (piénsese en las intervenciones quirúrgicas de
alto riesgo)
b) Parece, por ello, preferible la teoría de la voluntad, por cuanto, además de tener en cuenta el
elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de la culpa.

Sin embargo, también contra ella se han formulado objeciones.

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a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el autor se plantea lo
que haría, en el caso de que el resultado fuere de producción segura. Ciertamente la teoría de
la voluntad se basa en confrontar al delincuente con el resultado cuando éste todavía no se
ha producido, imaginándolo como efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer efectivo, ni aun en los
casos en que el autor se imagine el resultado como seguro. Incluso en el dolo directo de
segundo grado es suficiente con la representación de la necesaria producción del resultado
concomitante.

A pesar de estas objeciones, es preferible la teoría de la voluntad, porque, en última instancia, todo el
problema del dolo desemboca a la larga en “La demostración del querer el resultado”, siendo
insuficiente la simple representación de su probable producción. La demostración de “ese querer”
plantea, ciertamente, problemas de prueba en la práctica, pero no por ello puede prescindirse de él.-

La doctrina se inclina por la teoría del consentimiento, con excepción de Gimbernat que mantiene la
de la probabilidad. Algún sector doctrinal, aun manteniendo la distinción dolo eventual-imprudencia,
considera que aquel debe incluirse en esta a efectos de punición.

En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo de injusto del delito
doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para trazar las fronteras entre dolo eventual e
imprudencia han condicionado una jurisprudencia vacilante que unas veces utiliza la teoría de la
probabilidad y otras la del consentimiento.

Otra clasificación:

El artículo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido previsto o cuando sin
perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta el acto. Nuestra legislación
lo clasifica así: Dolo Directo y Dolo Indirecto.

DOLO DIRECTO: Es cuando la previsión y la voluntad se identifican completamente con el resultado,

(cuando el resultado ha sido previsto), llamado también dolo intencional o determinado.

DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quería causar directamente y que era
previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el sujeto activo ejecuta el acto, lo cual
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implica una intención indirecta.

DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propósito de obtener un
resultado determinado, pero a su vez preveé que eventualmente pueda ocurrir otro resultado y aún
así no se detiene en la ejecución del acto delictivo.

DOLO DE LESION: Cuando el propósito deliberado del sujeto activo es de lesionar, dañar o destruir,
perjudicar o menoscabar un bien jurídico tutelado.

DOLO PELIGROSO: Es cuando el propósito deliberado del sujeto activo no es precisamente lesionar
un bien jurídico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej. Agresión.

DOLO GENERICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto previsto en la ley
como delito.

DOLO ESPECIFICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto previsto en la ley
como delito.

DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo como
consecuencia de un estado de animo.

DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo con relativa
anterioridad a la producción del resultado criminoso, existe un tiempo más o menos considerable, que
nuestro Código denomina premeditación, como agravante

9. La culpabilidad

Evolución histórica

Culpabilidad en el causalismo

Para la dirección causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idénticos (acción, causalidad,
resultado); la distinción entre delito intencional e imprudente no se establece hasta llegar a (las formas
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de) la culpabilidad: es ahí donde se examina si la voluntad del autor está dirigida al resultado típico
(delito doloso) o no ( en este caso, si aun no queriéndose el resultado se ha actuado sin observar la
diligencia debida, habrá imprudencia).

Culpabilidad en el finalismo

Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el tradicional coinciden en que
ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad; difieren en cambio entre sí en el
contenido que dan a esos elementos.”

El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Además de la causalidad entre
comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el contenido de la voluntad: si el autor quiso el
resultado -y sólo entonces- habrá tipo doloso; si no fue ése el caso, habrá a lo sumo -si se actuó
negligentemente- un hecho imprudente.

Causas excluyentes de culpabilidad

En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de inimputabilidad, a) El

menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad
de comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo
que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de responsabilidad
penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad, está establecida buscando la seguridad
jurídica, de un modo tajante que no admite gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho
años se puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se
pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.

Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin embargo, que la
afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado gravemente la conciencia de la
realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la capacidad de
motivación y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por excelencia.-
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I. LA MINORIA DE EDAD:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de seguridad
jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto, dejando fuera del derecho
penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Organo Jurisdiccional está obligado a remitirlo a
un tribunal de menores para que se atienda su caso.

Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga sobre la bondad
de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber ser objeto, en ningún caso, de
pena.

Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en cuanto que, apenas
se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el momento de la comisión del hecho, el
menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho penal diseñado para adultos.

Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al menor de 16 años como sujeto de
derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 años, pero que por su estado se encuentra
próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de
seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.

El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuación de la pena, sino
un problema de adecuación del trámite procesal y del tratamiento al menor transgresor.

Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos cometidos, pero
no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 años no puede ser tratado igual e
internado en el mismo establecimiento que un reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal
específico para jóvenes delincuentes ( de 16 a 21 años) es una de las más lamentables lagunas de
nuestra legislación legal en general.

La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en vigencia el Código de

Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en suspenso por tiempo definido. En la
misma se fija la mayoría de edad penal, acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales
en materia de los derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la
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República ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona
transgresora de la norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas sustitutivas de la
pena para menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser tratado aquél menor transgresor
cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a mi criterio es acorde a la realidad social,
pues está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.-

II. ALTERACION EN LA PERCEPCION.-

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el que dice que, no
es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de enfermedad mental,
de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo
que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.-

Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero que es correcto,

puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales transitorias no determinan la
incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera congénita o adquirida en la infancia, y los
sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan
expresar su voluntad de manera indubitable.

III. LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.

Pues bien, están exentos de responsabilidad penal, como se dijo con anterioridad, los enajenados y a
los que se halla en situación de trastorno mental transitorio, a no ser que este haya sido buscado de
propósito para delinquir.-

Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al derecho no son tanto las
calificaciones clínicas sino como se reflejó en el actuar.-

Es evidente que en ningún momento pueden trasladarse al campo del derecho las polémicas y
disquisiciones nosológicas que han tenido y tienen lugar en el ámbito psiquiátrico, ya que ello,
además de inútil y perjudicial para la administración de justicia, es contraproducente para la
psiquiatría, que tendría que adecuar su terminología a una finalidad absolutamente distinta de la que
le es propia. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido desde que
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se iniciaron las primeras clasificaciones de las enfermedades mentales, la actual nosología

psiquiátrica no es todavía un "corpus" teórico absolutamente consistente y cerrado, en el que cada
concepto y entidad nosológica estén perfectamente delimitados y tengan una acepción
universalmente válida. Vincular al jurista a los términos psiquiátricos supondría tanto como introducirle
en un mundo confuso y extraño en el que, sin ir más lejos, conceptos básicos como "psicosis" y
"neurosis" tienen un significado distinto al que se le suele dar en el lenguaje coloquial e incluso al que
permite su origen etimológico. En una palabra, resulta evidente que al juez, al legislador, o al jurista
no le interesa ni la nosología psiquiátrica ni tan siquiera el diagnóstico en sí mismo, sino los efectos
que sobre la conducta humana tiene una determinada calificación clínica.-

Dicho esto, está claro que los conceptos: enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o
retardado o de trastorno mental transitorio, empleado en el artículo 23 del Código Penal, no pueden
entenderse como si se tratara de entidades nosológicas; y los mismos han venido a sustituir los
términos de loco o demente, y de imbécil o loco, que empleaban los códigos penales antiguos. De
todos modos, su redacción, que todavía perdura, no supuso un cambio sustancial respecto a la
situación anterior, puesto que se sigue manteniendo una fórmula exclusivamente biológica, en tanto
que solo tiene en cuenta la anormalidad mental del sujeto a la hora de delinquir, sin hacer referencia
para nada al efecto psicológico que sobre la conducta tiene dicha anormalidad, téngase presente que
hoy es utilizado el calificativo de “discapacidad” existente en la persona que encuadra su conducta en
la terminología antes referida y más modernamente se habla de personas que tienen capacidad
diferente a la nuestra.-

Si bien, el actual Código Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo biológico puro, a la hora
de su aplicación la doctrina y la jurisprudencia completan la fórmula legal con una serie de referencias
psicológicas, ya que en la actualidad se considera preferible la aplicación de un modelo mixto, en el
que, tras delimitar las bases biológicas como punto de partida, se tienen en cuenta sus
consecuencias psicológicas; así, el Código Penal alemán, considera que, obra sin culpabilidad el que,
al cometer el delito, es incapaz de comprender su ilicitud o de actuar conforme a este conocimiento, a
causa de una perturbación de la conciencia, de debilidad mental, o cualquier otra grave degeneración
mental. En este caso la eximente se constituye por la presencia de una base biológica (perturbación
mental patológica, profunda perturbación de la conciencia, debilidad mental o cualquier otra grave
degeneración mental), y la adición de un efecto psicológico determinado (la incapacidad de
comprender la ilicitud del hecho o de actuar conforme a esa comprensión)

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IV. EL EFECTO PSICOLOGICO:

El efecto psicológico que, según la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la enajenación y el

trastorno mental transitorio para eximir totalmente de responsabilidad penal, equivale a la
perturbación plena de las facultades psíquicas, que impide al sujeto conocer la ilicitud de su
comportamiento o determinar su actividad conforme a dicho conocimiento. Si la perturbación no es
plena, sino parcial, podrá venir en consideración una eximente incompleta que lo regula el código
penal en el artículo 26, donde la trata como una circunstancia atenuante, Inferioridad síquica, al decir,
que son circunstancias atenuantes, las condiciones determinadas por circunstancias orgánicas o
patológicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.

El efecto psicológico tiene, por consiguiente, una doble limitación: ha de tratarse de una perturbación
de las facultades intelectuales o volitivas y esta perturbación debe referirse a la comprensión de la
ilicitud del hecho o a la capacidad de orientar la conducta de acuerdo con dicha comprensión.

A la luz de los actuales conocimientos psicológicos y psiquiátricos, lo primero que parece

sorprendente es que, a los efectos legales penales, solo se tengan en cuenta los trastornos de la
inteligencia y de la voluntad. Con ello, se reduce toda la amplia gama psicopatología a dos sectores
del psiquismo que si bien son importantes, no son ni los únicos en los que se refleja una anomalía o
enfermedad mental, ni tampoco los únicos capaces de provocar efectos sobre la conducta humana.
En este sentido ya se vio cómo las alteraciones con carácter de psicopatologías de la percepción
pueden, al modificar la captación de la realidad, poner en marcha conductas voluntarias e inteligentes
y, además, enajenadas. Lo mismo puede suceder con las alteraciones de la memoria, de la
afectividad, del pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin embargo, no son directamente tenidas
en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden también en las facultades intelectuales o
volitivas.

Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la motivación. La
motivación, auténtico motor del ser humano y sin la cual difícilmente el hombre se movilizaría,
provoca con sus manifestaciones de psicopatologías como conductas que si bien son inteligentes y
voluntarias (como el comer, dormir o copular para el hombre normal), no por ello son evitables por el
propio sujeto. Sin embargo, no son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que
inciden también las facultades intelectuales o volitivas. Todo lo que no sea reconducible al polo

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volitivo o intelectual dejará de fundamentar una exención de responsabilidad penal por enajenación o
trastorno mental transitorio.-

La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la afectividad, característicos de

las llamadas psicopatías, no pueden servir de base directamente a la apreciación de la eximente de
enajenación o trastorno mental transitorio, ni siquiera en su vertiente de eximente incompleta. Se dice
en la doctrina que las psicopatías se reputan dolencias endógenas, pues se trata de anormalidades
que acompañan al agente desde la cuna (la anormalidad es de siempre y para siempre), están insitas
en él, influyen en su carácter, en su temperamento, en su vida vegetativa, en su afectividad, en la
parte emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a quienes las padecen y a quienes
conviven con estos. Pero, por regla general, constituyen un defecto permanente sin honduras y si
afectan a la inteligencia, y el efecto o alteración no es profundo, quedando en un segundo término;
afirma la doctrina que, en la mayoría de los casos, se trata de individuos totalmente imputables, que a
veces, la psicología puede determinar la disminución de la capacidad de raciocinio o de volición del
sujeto y que, en casos todavía más raros, merced a su asociación con otra enfermedad mental de
mayor rango, o gracias a degenerar en otras dolencias psíquicas de la que era leve manifestación de
prólogo, se halla en situación de absoluta inimputablidad, aunque naturalmente, no por la psicopatía
en sí, sino porque la personalidad levemente anormal del psicópata ha sido superada por otra
enfermedad superpuesta a la que se tenía predisposición y que reviste mucha mayor trascendencia y
gravedad.-

Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatías, como simples anomalías de
la personalidad humana, solo pueden tener efectos de atenuar la responsabilidad criminal, si se trata
de psicopatías graves que afecten parcialmente a la imputabilidad, es decir, a la inteligencia y
voluntad del agente; si se trata de psicopatías leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad, el
psicópata se enfrenta al derecho como sujeto raro y extravagante, pero plenamente imputable.-

Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el fundamento sobre el que se
basa el concepto de culpabilidad, que incluye como presupuesto la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad que, a su vez, acoge la enajenación y el trastorno mental transitorio como causas de
exclusión de la responsabilidad penal. El concepto de culpabilidad del actual derecho penal se basa
en aquellos supuestos de la psicología clásica, en gran medida ya precitados, que consideraban al
hombre con capacidad de elegir entre un abanico de haceres posibles y, por lo tanto, de poder actuar
de un modo distinto a como realmente actuó; es decir, se fundamenta en la libertad del ser humano.
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Si en uso de esta libertad, el hombre se decide por cometer un delito, sabiendo que lo es y pudiendo
abstenerse de cometerlo, será culpable de este delito; de aquí se deriva que solo el conocimiento del
carácter delictivo del hecho y la voluntad de cometerlo pueden servir de base al juicio de culpabilidad.
La imputabilidad, por otros llamada capacidad de culpabilidad, se convierte así en el presupuesto de
la declaración de culpabilidad, de tal forma que solo el que conozca el carácter ilícito del hecho
cometido y pueda actuar de acuerdo con dicho conocimiento puede ser declarado culpable y, en
consecuencia, castigado con una pena.-

Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la culpabilidad radica en la
posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo distinto a como realmente lo hizo, máxime si
tenemos en cuenta que las conductas humanas son, la mayoría de las veces, más producto de
motivaciones absolutamente determinantes que de decisiones "libremente" tomadas.-

Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda optar entre varios
haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno determinado, que es, precisamente, aquel
que prohibe la norma penal. Ahora bien, para que el individuo se vea, de algún modo, motivado para
no realizar el comportamiento prohibido por la norma penal, tiene que darse una relación previa, entre
esta y el individuo en cuestión, en virtud de la cual el mandato establecido por la norma penal se
eleva al seno de la conciencia del individuo y se convierte en motivo determinante de su conducta.
Solo cuando se establece esa relación previa entre la norma penal y el individuo que la infringe con
su comportamiento, puede hablarse de culpabilidad, porque solo entonces sabe el individuo que tiene
que abstenerse de realizar una conducta determinada: La que prohibe la norma penal. Esto nos lleva
a ubicar la culpabilidad, inmersa en el proceso de socialización que el individuo inicia con la
educación en el ámbito familiar y se continúa durante toda la vida, con la introyección de las
exigencias sociales y como una atribución del hecho a su autor, que permite hacerle responder por él.

Desde los conocimientos psicológicos, psiquiátricos y sociológicos actuales, resulta evidente que la
conducta humana, normal o patológica, individual o grupal, solo es inteligible cuando se analiza
dentro del contexto sociocultural en que se da; dicho contexto es el fondo que sirve de contraste para
captar y clarificar esas acciones concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no puede ser
entendido en sí mismo, sino enmarcado dentro de una historia de valores referidos a una estructura
sociocultural determinada; solo así adquiere sentido. No creemos que sea necesario insistir: una
conducta será culpable, o no, dependiendo del grupo social y, sobre todo, del modelo cultural donde
se realiza.
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Y esto es así porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto sociocultural que le
modela, al imponerle su sistema de valores, las metas deseables y los medios cómo conseguirlas y,
para integrarse en él, interioriza las normas hasta hacerlas propias, incluidas, lógicamente, las
penales. Hablaremos de culpabilidad ante la violación de las normas penales en la medida en que el
individuo haya llegado a internalizar, por medio de este proceso socializador, el contenido material de
dichas normas; por el contrario, cuando esa internalización no haya tenido lugar o haya surgido
cualquier defecto o alteración del proceso de socialización, podrá excluirse la culpabilidad y con ella
el castigo, aunque se hayan violado esas normas o pautas de comportamiento.

Para la psiquiatría y la psicología actuales, tan importantes son las facultades psíquicas individuales
como los procesos de socialización que condicionan el actuar humano. En consecuencia, cualquier
alteración o defecto en estos procesos deben ser tenidos muy en cuenta a la hora de la formulación
de un juicio de valor sobre una actuación determinante, cualquiera que sea la naturaleza que se
atribuya a dicho juicio.

De todo lo expuesto en el presente epígrafe acerca de la determinación del efecto psicológico de la

enajenación y del trastorno mental transitorio, se deduce que no hay por qué limitar el efecto
psicológico a los defectos o alteraciones de la inteligencia o de la voluntad; al contrario, tanto los
trastornos de otros sectores del psiquismo como cualquier factor, incluso biográfico, que incida en los
procesos de socialización deben y pueden ser tenidos presentes al hacer el correspondiente juicio
acerca de la imputabilidad o capacidad de culpabilidad del individuo que haya infringido las normas
penales, bien como causa de exclusión de su capacidad de culpabilidad, bien como circunstancia
modificativa de la misma.

Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.

En relación con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que en ningún manual o
texto académico usual se utiliza este término como un concepto psiquiátrico definido o siquiera
habitual en el lenguaje psiquiátrico técnico o profesional, por lo que poco puede ayudar la psiquiatría
en su interpretación. Hay, pues, una absoluta falta de correspondencia entre la terminología penal y la
psiquiátrica, en este punto.
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Desde un punto de vista etimológico, tampoco se llega a mejores resultados por cuanto, en este
sentido, enajenado es el que no es dueño de sí mismo o aquel cuyos actos resultan extraños o
ajenos a su personalidad.

Realmente es difícil, por no decir imposible, reconducir a este término toda la amplia gama de
trastornos y enfermedades psíquicas que pueden influir en la imputabilidad penal de un individuo.
Algunos psiquíatras forenses se han esforzado por encontrar un paralelismo entre los conceptos de
enajenado y de enfermedad mental, sin reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con
finalidades distintas y en función de necesidades prácticas diversas también. Así, por ejemplo, nadie
dudaría en considerar, a efectos penales, como enajenado a un oligofrénico profundo, sin que por ello
tenga que ser considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental propiamente dicho.

Una vez más hay que repetir que, desde el punto de vista juridicopenal, lo importante no es una
determinada calificación clínica, sino su reflejo en el actuar humano.

Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la regulación penal en cuanto
a que no utilice ese término "enajenado", el cual sí lo encontramos en otras legislaciones, pues el
mismo es considerado como un término ambiguo, que sería en todo caso un problema a la hora de
definir la primera y principal causa de inimputabilidad.-

Por lo que, el considerarla se estaría dejando en la más absoluta libertad al juez para poder calificar
como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones psicopáticas y defectos o alteraciones del
proceso de socialización, relevantes en orden a la determinación de la imputabilidad de un individuo,
y se libera, al mismo tiempo, al psiquiatra de la servidumbre de tener que adaptar su terminología
científica a la terminología legal.

Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las psicopatías en el concepto de

enajenado, por la falta de incidencia de la psicopatía en las facultades intelectivas y volitivas.

Algo parecido al término "enajenado" que no tiene contemplado el Código Penal sucede con el
término "trastorno mental transitorio". En la doctrina penal, dichos términos son concebidos como dos
estados psicológicamente idénticos, que se distinguen por el carácter permanente del primero y fugaz
del segundo. El trastorno mental transitorio se presenta, pues en lo que se refiere a su efecto psíquico
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sobre el agente, como una situación idéntica a la enajenación mental; el sujeto que sufre dicho
trastorno mental equivale a un enajenado que lo fuera por poco tiempo.-

El origen esencial de dicha situación se considera que es una reacción del sujeto a una causa
externa. En este sentido, la interpretación que se hace del trastorno mental transitorio coincide con
síndromes tan dispares como las llamadas reacciones exógenas de Bonhoeff y las reacciones
vivenciales anormales.-

De acuerdo con esta interpretación, pueden incluirse en esta eximente las reacciones psicógenas
como la depresión reactiva, la reacción explosiva y la reacción en cortocircuito, la reacción histérica,
la reacción paranoica, etc., siempre que tengan intensidad suficiente como para producir una grave
perturbación del psiquismo. En este grupo también podrán incluirse las auténticas neurosis, aunque
estas, por su carácter duradero y de desarrollo, más bien pudieran subsumirse en el concepto de
enajenado.

Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria una base patológica o
fondo patológico en el individuo para poder apreciar la eximente de trastorno mental transitorio.
Según esta teoría, la reacción psicógena solo tendrá efecto eximente cuando esté condicionada por
una base morbosa constituida, por ejemplo, por una enfermedad somática, una neurosis, etc. Tal
exigencia parece en cierta medida justificada por cuanto el trastorno mental transitorio es, muchas
veces, una reacción anómala vivencial, condicionada por una personalidad patológicamente alterada.
Pero no se puede generalizar hasta el punto de exigir en todo caso esta base patológica, pues ello
supondría tanto como denegar toda eficacia eximente a los estados pasionales o emocionales que,
en ocasiones, pueden alcanzar un efecto psicológico idéntico al de un trastorno mental transitorio, sin
que para ello sea precisa la presencia de base patológica alguna.-

A esta opinión no se opone el hecho de que el Código Penal, de modo general, considere como
simple circunstancia atenuante actuar en un estado de arrebato u obcecación, al decir la norma en su
artículo 26, son circunstancias atenuantes: Estado emotivo: Obrar el delincuente por estímulos tan
poderosos que, naturalmente, hayan producido arrebato u obcecación. Porque aquí lo que se plantea
es un problema de gradación y en la medida en que el arrebato u obcecación alcance el grado de un
trastorno mental transitorio, deberá estimarse esta eximente, del mismo modo que el miedo y la
fuerza, cuando alcanzan el grado de insuperable o de irresistible, son considerados también por el
código penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de inculpabilidad, Miedo invencible: Ejecutar el
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hecho impulsado por miedo invencible de un daño igual o mayor, cierto o inminente, según las
circunstancias).-

No es, por consiguiente, un problema de fondo patológico lo que aquí se ventila, sino uno de
intensidad de la reacción.
Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros estados de intoxicación, que también pueden producir
un trastorno mental transitorio, siempre que alcancen el grado y la intensidad necesarios, sin que
tenga, por ello, que ser el individuo un bebedor habitual o un alcoholómano. La posición que muestra
la jurisprudencia al excluir del trastorno mental transitorio los estados pasionales y la embriaguez, se
debe más a una prevención defensista frente a estas situaciones que a una conclusión
psicopatológicamente fundada (sobre las relaciones entre culpabilidad y prevención general).-

Las consecuencias jurídicas y su crítica desde el punto de vista psiquiátrico.

Dentro de las eximentes en el Código Penal se encuentra en el artículo 23 que no es imputable:

Quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo
síquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el
carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión. Son circunstancias que
modifican la responsabilidad penal, y se tienen como circunstancia atenuante, conforme el artículo 26,
la Inferioridad síquica: Las condiciones determinadas por circunstancias orgánicas o patológicas que
disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.

Ahora bien, qué sucede cuando se determina esta eximente en alguna persona responsable de un
hecho delictivo, es lógico que el Juez debe decretar su internamiento en uno de los establecimientos
destinados a los enfermos de aquellas clases del cual no podrá salir, sin previa autorización del
mismo Juez.-

Como se ve, se trata de una medida que el Código Procesal impone con carácter preceptivo para el
sujeto activo del delito, (no para el que hubiera actuado en situación de trastorno mental transitorio).
En principio, esta medida tiene que ser acordada obligatoriamente por el Tribunal. Este carácter
obligatorio de la medida de internamiento dificulta una mínima eficacia terapéutica, reduciendo y
matizando negativamente las actuales posibilidades del tratamiento psiquiátrico.-

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Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por algún psiquiatra que
es crimen contra la humanidad, similar en todo a la esclavitud. También las corrientes psiquiátricas
actuales, máxime la antisiquiatria, han hecho del internamiento del enfermo mental el blanco favorito
de sus críticas más demoledoras.-

Si la finalidad de la medida es la curación del enfermo mental, su imposición, cuando no sea

necesaria para la curación o sea incluso inútil, significa pura y simplemente represión y convierte a la
medida de internamiento obligatorio en una especie de prisión por tiempo indeterminado, que puede
ser perpetua.-

Piénsese, por ejemplo, en los oligobrénicos que no pueden ser curados, me pregunto, que sentido
tiene aquí el internamiento. Por otra parte, en la mayoría de los casos, desde el punto de vista
terapéutico, es suficiente incluso con un tratamiento ambulatorio, siendo el internamiento
contraproducente y contrario a los más elementales principios de la moderna terapéutica psiquiátrica.-

Más insostenible era aún, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de duración del
internamiento, sin que en su decisión tuviera que requerir dictámenes médicos o basarse en ellos, lo
que, teóricamente, podía llevar a la posibilidad de que el internamiento se prolongara, aunque desde
el punto de vista clínico el sujeto estuviera curado. Posibilidad que se convertía en hecho con harta
frecuencia.-

En el fondo de este planteamiento latía la idea de que el enfermo mental es siempre un ser peligroso
que hay que encerrar y separar del resto de la sociedad, tanto más cuando ha cometido un delito.
Parece, pues, que los conceptos de enfermedad mental y peligrosidad están, en la práctica jurídica,
más unidos de lo que un análisis precipitado y puramente teórico del tema pueda dar a entender. El
internamiento obligatorio del enfermo mental que ha cometido un delito se convierte así en un
sustitutivo de la pena, con la misma finalidad aflictiva y defensista que esta. Para ello se mitifica la
peligrosidad del enfermo mental, exagerando su importancia cualitativa y cuantitativa, haciendo de
ella el pretexto para imponer medidas esencialmente represivas y no curativas, por más que los
actuales conocimientos psiquiátricos demuestren que la peligrosidad permanente de algunos
enfermos mentales es muy reducida y muy pocos, en efecto, son los casos de internamiento
obligatorio justificado por la peligrosidad del enfermo.-
Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo mental no sea indicado en
algunos casos y no sea el medio adecuado para proteger al individuo o a la sociedad de ciertos
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problemas; pero, como dice Szasz: "lo que debemos preguntarnos no es si la reclusión protege o no
protege a la comunidad de los pacientes mentales peligrosos", sino más bien "cuál es el peligro
contra el que la protege y por qué medios lo hace". La historia demuestra -sigue diciendo el mismo
autor "que ciertas personas son recluidas en hospitales psiquiátricos no porque sean peligrosas, ni
porque estén mentalmente enfermas, sino porque son los chivos emisarios de la sociedad, cuya
persecución es justificada por la propaganda y la retórica psiquiátrica".

10. El tipo culposo

Concepto

Estructura del tipo culposo

El tipo objetivo

El tipo subjetivo

Responsabilidad por el resultado versari re illicita

La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez, causa), como principio
o fundamento de la imputación (responsabilidad), ya lo observamos, es insuficiente y hasta
inconstitucional. Es penar a una persona por el resultado, sin que ese resultado le sea imputable,
cuando menos, al sujeto a título de culpa. Responde a una institución del derecho penal primitivo
(versari in re ilícita). "...Según el principio del versari in re ilícita, "es conceptuado autor el que,
haciendo algo no permitido, por puro accidente causa un resultado antijurídico, (Kollman)...Según esta
opinión, el que bebe alcohol (en forma voluntaria y no por error o accidente) en forma que se produce
una perturbación profunda de la actividad consciente- asimilable a la enajenación mental- y en ese
estado mata o hiere a alguien, debe ser penado como autor de un homicidio o de unas lesiones dolosas,
porque el estado de inimputablidad no se le computa, en razón de que lo quiso, y, como conforme al
principio versari in re ilícita "el que quiso la causa quiso el efecto", no queda otra alternativa que
sancionarle de ese modo...Se ha dicho que la conducta en que consiste ese injusto no es libre "en acto",
pero es libre "en su causa", por lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe trasladarse a la voluntad del
sujeto presente en el momento de colocarse en estado de culpabilidad..."

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La preterintencionalidad

Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda responsabilidad penal descanse
en una relación de dolo o culpa entre el agente y el resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar
lugar al nacimiento de la responsabilidad penal.

Dentro de este contexto, según algunos autores, se violenta el principio de culpabilidad en los delitos
preterintencionales, en los que la intención del sujeto de producir cierto resultado delictivo es superado
por el resultado efectivamente ocasionado, por ejemplo en caso de la muerte a causa de un aborto o la
causación de la muerte a causa de un secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hipótesis en realidad no violentan el principio de culpabilidad, sino que ambos son
hipótesis de una consecuencia especial del hecho; en todo caso, se requiere en cuanto al resultado que
el mismo sea, cuando menos, imputable a título de culpa.

En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de que si ellas no existieran, sería
menester aplicar las reglas del concurso ideal de delitos. En ellos se mezcla el dolo y la culpa, como por
ejemplo en el homicidio preterintencional (o el abandono de incapaces con resultado muerte), o se
mezclan dos figuras culposas, como la penalización de la culpa del desastre y de la muerte.

11. Fases de la realización del delito

La iter crimines

En Derecho Penal se conoce como Iter Ciminis a la vida del delito desde que nace en la mente de su
autor hasta la consumación, esta constituido por una serie de etapas desde que se concibe la idea de
cometer el delito hasta que el criminal logra conseguir lo que se ha propuesto, dichas etapas puede
tener o no repercusiones jurídico penales y se dividen en fase interna y fase externa del iter criminis.

Fase Interna: Esta conformada por las llamdas “voliciones criminales” que no son mas que las ideas
delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se manifiesten o exterioricen de
manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya que la mera resolución de delinquir no
constituye nunca un delito. Este estadío del inter criminis se basa en el principio de “el pensamiento
no delinque”.
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Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo exterioriza la
conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a atacar o a poner en peligro un
bien jurídico protegido a través de una resolución criminal manifiesta nuestro Código Penal reconoce
expresamente dos formas e resolución criminal una individual, la proposición art. 17 del C.P. cuando
el que ha resuelto cometer un delito invita a otra o a otras personas a ejecutarlo; y la colectiva, la
conspiración art. 17 CP cuando dos o más personas se conciertan para cometer un delito.

La consumación
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificación realizando
voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos que lo integran, lesionando o
poniendo en peligro el bien jurídico objeto de protección penal y se sancionará de acuerdo con el art.
62 del C.P:

La tentativa

Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecución por actos externos,
idóneos, y no se consuma por causas independientes de la voluntad del agente, el sujeto activo
mantiene la finalidad de cometer el delito, esta finalidad se identifica plenamente con la
“intencionalidad” de tal manera que sólo cabe en los delitos dolosos, ya que en los delitos culposos
existe ausencia de volunta intencional, los actos encaminados a la ejecución del delito deben ser
idóneos y dirigidos a la perpretación del mismo, se sanciona de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.

La tentativa imposible

Si la tentativa se efectúa con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto de tal naturaleza
que la consumación del hecho resulta absolutamente imposible, el autor solamente quedará sujeto a
medidas de seguridad. En este caso no obstante la voluntad del sujeto activo, el delito no puede
llegar a consumarse nunca, porque las medidas que utiliza son inadecuadas (envenenamiento con
azúcar) o porque el objeto sobre que recae la acción hace imposible la consumación del hecho
(pretender matar a un muerto), en este caso la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad
en el sujeto activo y ordena las medidas de seguridad correspondientes.

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El desistimiento

Cuando comenzada la ejecución de un delito el autor desiste voluntariamente de realizar todos los
actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicará sanción por los actos ejecutados, si estos
constituyen delitos pos sí mismos. No hay que confundirlo con el desistimiento procesal, aquí se trata
de que el sujeto activo a pesar de que puede consumar el delito y habiéndolo iniciado desiste
voluntariamente de consumarlo, entonces su conducta es impune a menos que de los actos
realizados se desprenda la comisión de otro delito el cual deba sancionarse.

12. La autoría y participación

El autor

Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribución causal a la realización del tipo,
con independencia de la importancia que corresponda a su colaboración para el conjunto del hecho.
Bajo este punto de vista prevalece el criterio de causalidad, reservando al Juez el castigo de cada
uno de los cooperadores según la intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su
contribución al hecho.

Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible, entre autoría como
forma de participación principal y complicidad e inducción como formas de participación secundaria.

Teorías de la participación:

a. Teoría objetiva de la participación: Según esta corriente autor es quien comete por si mismo la
acción típica, mientras que la sola contribución a la caución del resultado mediante acciones no
típicas no puede fundamentar autoría alguna (prestar el arma para el homicidio), desde el punto
de vista de esta teoría la inducción y la complicidad son categorías que amplían la punibilidad a
acciones que quedan fuera del tipo ya que con este criterio solo podría sancionarse al que por sí
mismo mata lesiona o roba. Para esta teoría lo importante es establecer si el sujeto realizó o no la
acción típica para así considerarlo como autor.
b. Teoría subjetiva de la participación: para esta teoría es autor tode aquel que ha contribuido a
causar el resultado típico, sin necesidad de que su contribución al hecho consista en una acción
típica, desde este punto de vista, también el inductor y el cómplice son en sí mismo autores, toda
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vez que el sujeto que prestó el ama homicida, contribuyó con el resultado típico, aunque no
realizara en forma directa la acción homicida, para esta teoría no interesa el grado de contribución
que un sujeto tuvo en la comisión de un delito, basta con su intención delictiva y su contribución
aún mínima en el hecho para ser considerado autor.

c. Teoría del dominio del hecho: Según esta teoría la actuación del sujeto en el delito puede darse
como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o bien como cómplice en el caso de
que se coopere en la realización de un delito, en tanto que la inducción se constituye en una
forma de participación secundaria por la cual un sujeto provoca o crea en otra la resolución de
cometer un delito, entonces autor es quien como figura central del suceso, tiene el dominio del
hecho conductor conforme a un plan y de esta manera está en condiciones de frenar o no, según
su voluntad, la realización del tipo.

La autoría mediata

Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a través del dominio de
la voluntad de otro.

Para la existencia de la autoría mediata es indispensable la participación de dos o más personas,

toda vez que será indispensable la participación de dos o más personas, toda vez que será
indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho (llamado autor mediato) y otro sujeto
que es utilizado por el autor mediato para la realización del delito (instrumento). La participación del
autor mediato y el instrumento es indispensable para esta forma de autoría, solo que en esta forma
de autoría no puede haber acuerdo común entre determinado e instrumento.

La autoría mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de vista de la causalidad: tanto la

acción del autor inmediato como el autor mediato deben esta en relación de causalidad con la
realización de hecho típico. La diferencia entre ambas formas de autoría ésta en el modo como el
autor mediato contribuye al resultado. Lo hace mediante el acto de conectar para la ejecución de la
acción típica de una tercera persona.

Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autoría inmediata identifica al sujeto que realiza
la acción con su propia mano, la autoría mediata requiere la presencia de dos o más personas, una
quien tiene el dominio del hecho a través del dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada
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como instrumento Es indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista acuerdo en
común en cuanto a la realización del delito, toda vez que de haber acuerdo el instrumento dejara de
ser tal para convertirse en coautor.

Clases de autoría mediata:

Autoría mediata con instrumento inimputable: En forma de autoría mediata aparece cuando el
autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como instrumento, para realizar por su medio, el
tipo penal.

Autoría mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de autoría mediata, dentro de
otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la autoría mediata que existe cuando el autor
mediato hace caer en error al instrumento o bien cuando el autor mediato se aprovecha del error en
que se encuentra el instrumento.

Autoría mediata con instrumento sometido a coacción: La autoría mediata puede presentarse en
aquellos casos en los que el determinado cra o se aprovecha de un estado de coacción en que se
encuentra el instrumento. Poco importa, en tales hipótesis, que sea el mismo autor mediato quien
haya producido la causa de inculpabilidad en que consiste la coacción, o simplemente que se
aproveche de un estado de inculpabilidad por coacción creada por un tercero.

La coautoría

Se caracteriza por la intervención igualitaria, más o menos, de dos o mas personas todas como
autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la acción de un tercero, bien que realicen las
mismas acciones o bien que se dividan las necesarias para la comisión del hecho. Pueden ser
coautores también a pesar de que uno sea autor material, el que haya ejecutado materialmente los
actos propios del delito, y otro autor intelectual, el instigador que ha ideado y planificado la comisión
del delito, lo importante es que ambos tengan la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es
importante que el ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto que realiza es
delictivo, de lo contrario, entonces la responsabilidad penal recaerá en el autor intelectual
únicamente.

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La participación

La participación es intervención en un hecho ajeno. El partícipe se halla en una posición secundaria

respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al partícipe. Este no realiza el tipo
principal sino un tipo dependiente de aquél. Puede consistir en una conducta de inducción o de
cooperación. El inductor a un homicidio no “mata”, no realiza el tipo de homicidio, sino sólo el tipo de
inducción a homicidio, que consiste en determinar a otro a que “mate”.

Existen dos teorías principales que tratan de explicar el fundamento del castigo de la participación:

1. Teoría de la corrupción o de la culpabilidad

2. Teoría de la causación o del favorecimiento

Según la primera, el partícipe es castigado por convertir a otra persona en delincuente o contribuir a
hacerlo. Esta teoría considera esencial que el partícipe haga o contribuye a hacer al autor “culpable”
del hecho.

La teoría de causación o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la particiáción en el hecho

de que causa o favorece la lesión no justificada de un bien jurídico por parte del autor. No es
importante aquí que el autor obre o no culpablemente, sino basta la causación o favorecimiento e un
hecho antijurídico del autor por parte de un partícipe que actúa culpablemente.

13. La imputabilidad y su aspecto negativo

Concepto

Como ya habíamos expuesto, la capacidad psíquica, dado que el delito es una conducta, puede influir en
los diferentes estratos del análisis, así la incapacidad psíquica, en determinado momento puede eliminar
la conducta, o bien la tipicidad {en los casos de error de tipo, psíquicamente condicionado}, o en al
antijuricidad {es necesario que quien actúa a su amparo reconozca los elementos de la situación objetiva
de la justificación, lo que requiere cierta capacidad psíquica}, en la culpabilidad se requiere de un cierto
grado de capacidad psíquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de determinación.

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Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psíquica que se requiere es la
necesaria para que le haya sido posible comprender la naturaleza del injusto, de lo que hacía y que le
haya podido permitir adecuar su conducta conforme a esa comprensión de la antijuricidad.

"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de referencia en que cree que el vecino
le esta matando con polvos venenosos, cuando el pobre hombre está matando hormigas en su jardín, no
puede ser reprochado por su conducta de agredir al vecino porque no puede exigírsele que comprenda
la antijuricidad de la misma. Por otro lado quien comprende la antijuricidad de su conducta, pero no
puede adecuarla a la comprensión de la antijuricidad, porque no tiene capacidad psíquica para ello,
tampoco puede ser reprochado por su injusto: el que padece una fobia a los insectos, sabe que es
injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le desencadena un pánico
incontenible, no podrá adecuar su conducta a la comprensión de la antijuricidad, por mucho que
razonando se percate de que su miedo no tiene una causa real y de que empujar a una anciana en esas
circunstancias es un acto deplorable y malvado.

La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este término se incluyen aquellos supuestos que
se refieren a la madurez psíquica y a la capacidad del sujeto para motivarse (edad, enfermedad
mental, etc.) Es evidente que si no se tienen las facultades psíquicas suficientes para poder ser
motivado racionalmente, no puede haber culpabilidad.-

Acciones liberae in causa

Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser típica, antijurídica y culpable.

No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la realización de la conducta, el sujeto

trata de excluir alguno de estos elementos, procurándose una inimputabilidad (excusa) (o bien para
facilitarse la comisión del hecho), el ordenamiento jurídico establece que se retrotrae en el tiempo (a la
actio praecedens) el elemento o la culpabilidad faltante.

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Derecho Penal
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La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la acción faltan los presupuestos requeridos
por los respectivos tipos penales y si el agente ha producido voluntariamente la exclusión del elemento
faltante, para realizar el hecho punible en estado de incapacidad.

Aspecto negativo: inimputabilidad

La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de comprensión de la antijuridicidad, lo

que elimina la culpabilidad porque cancela la posibilidad exigible de comprensión de la antijuridicidad; la
segunda es la incapacidad para autodeterminarse conforme a la comprensión de la antijuridicidad,
elimina la culpabilidad porque estrecha el ámbito de autodeterminación del sujeto.

• Eximentes de responsabilidad penal

Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como consecuencia eliminar la
responsabilidad penal del sujeto activo.

En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud de
convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece una causa de
justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como
consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.
• Causas de inimputabilidad

• En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de inimputabilidad, a)

El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno mental
transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo
con esa comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito
por el agente.

Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de
responsabilidad penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad, está establecida
buscando la seguridad jurídica, de un modo tajante que no admite gradación. De tal modo que
solo a partir de los dieciocho años se puede responder y no antes a la responsabilidad penal,
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Derecho Penal
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aunque en el caso concreto se pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de
culpabilidad suficiente.

Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin embargo, que
la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado gravemente la
conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la capacidad de
culpabilidad.
Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la capacidad de
motivación y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por excelencia.-

La Minoría de Edad:

La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de seguridad
jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto, dejando fuera del
derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Organo Jurisdiccional está obligado
a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su caso.

Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga sobre la
bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber ser objeto, en
ningún caso, de pena.

Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en cuanto que,
apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el momento de la comisión del
hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho penal diseñado para
adultos.

Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al menor de 16 años como sujeto de
derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 años, pero que por su estado se
encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o se le permite al Tribunal que le imponga
una medida de seguridad en el lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en
nuestro país.

El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de atenuación de la pena,

sino un problema de adecuación del trámite procesal y del tratamiento al menor trasgresor.
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Derecho Penal
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Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos cometidos,
pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 años no puede ser tratado
igual e internado en el mismo establecimiento que un reincidente de 50 años. La falta de un
derecho penal específico para jóvenes delincuentes ( de 16 a 21 años) es una de las más
lamentables lagunas de nuestra legislación legal en general.

La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en vigencia el

Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en suspenso por tiempo
definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal, acorde al derecho constitucional y a
tratados internacionales en materia de los derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley
que el Congreso de la República ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los
18 años de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopción de medidas
reeducativas sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser
tratado aquél menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a mi
criterio es acorde a la realidad social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil
acorde a nuestra realidad.-

Alteración en la Percepción

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el que dice que,
no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la
capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito por el
agente.-

Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero que es

correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales transitorias no
determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera congénita o adquirida en la
infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son capaces
los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.

• Causas de justificación
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Derecho Penal
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Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un
acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad del
delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de responsabilidad penal al
sujeto activo. Nuestro Código Penal describe como causa de justificación la legítima defensa, el
estado de necesidad y el legítimo ejercicio de un derecho. Las causas de justificación tienen
elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una acción típica no basta con que se dé
objetivamente la situación justificante, sino que es preciso, además que el autor conozca esa
situación e, incluso, cuando así se exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige
la ley para justificar su acción.

Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance un resultado
objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado acogiendo en su voluntad la
consecución de ese resultado.

No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la
víctima estaba esperándolo precisamente para matarlo.

La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por venganza, sino a
que el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose de la agresión de la víctima.

El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de quien actúa
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar
de un modo autorizado o permitido jurídicamente.

Legitima defensa

Esta causa de justificación se encontraba, en la jurisprudencia de otros países recogida dentro de

las eximentes dentro de una triple forma: como legítima defensa propia, legítima defensa de
parientes y legítima defensa de extraños.

Nuestro Código Penal, la tiene, pero en un solo artículo y englobando a los parientes del sujeto al
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Derecho Penal
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decir: Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona,

bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del numeral 1º. CP)

a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .

1) Agresión ilegítima. Este requisito es el presupuesto de la legítima defensa y lo que la
diferencia de otras causas de justificación (por ejemplo, del estado de necesidad descrito en el
Art. 24 numeral 2º. CP) es decir, que ésta sea ante todo un acto antijurídico en contra del que
se ha de defenderse de ella, en otras palabras, acto ilícito frente a quien actúe lícitamente.
Quien por ejemplo, actúe en legítima defensa a su vez o ejerza legítimamente un derecho, no
cabe hablar de que se está ante una legítima defensa.

Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión. Este requisito
supone la concurrencia de dos extremos distintos:

2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contemporánea a la agresión y que

persiste mientras la agresión dura, siempre que sea, además, la única vía posible para
repelerla o impedirla.

La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.

El código penal dice así: "Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla".

Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para repeler la agresión.
Es decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea necesaria, es preciso que se adecue
a la entidad de la agresión, de lo contrario no habría justificación plena y, todo lo demás,
vendrá en consideración de la eximente y en consecuencia, el de ser incompleta.

3) Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende. En principio, una
interpretación estricta de este requisito llevaría a la injusta conclusión de que cuando la
agresión es consecuencia de una previa provocación de la que luego se defiende ante ella, en
ningún caso, cabe apreciar legítima defensa.

Legitima defensa privilegiada:

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Nuestra ley también contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada, que se da cuando el
defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado en morada ajena o en sus
dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos
de los moradores.

Legitima defensa putativa:

Consiste en rechazar o defenderse d una agresión inexistente que solo existe en la mente del
defensor, Nuestro código lo contempla como Error de Hecho dentro de la causas de
inculpabilidad.

Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar a otos de un
peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el hecho
sea en proporción al peligro Esta exención se extiende al que causare daño en el patrimonio
ajeno, si concurriere las condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se trate de evitar, b)
que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo. No puede alegar
estado de necesidad quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o sacrificarse.

• Causas de inculpabilidad
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe o no está
justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:

a) Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la vís compulsiva,

o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye directa y objetivamente en el ánimo
del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un daño igual o mayor al que se pretende que
cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea posible sobreponerse; y en
cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.

b) Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o material que se torna en
irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea que un tercero le
hace obrar como un instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible debe ser
empleada directamente sobre el sujeto activo.

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c) Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de esto es que
el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no haberlo sabido y
querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carácter típicamente antijurídico de la
acción por el realizada (culpa), este aspecto es conocido en nuestra legislación como legítima
defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error propio, que es cuando el
sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra su persona, al creerse realmente atacado,
pero ésta solo ha existido en la mente del agente. De igual manera se habla del error de
derecho que es una equivocación que versa sobre la existencia de la ley que describe una
conducta como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9
C.P.), también denominado error impropio, es el error en el golpe, que es la desviación entre
lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona,
causando impacto en otra --error in personae-- art. 21.

d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber jurídicamente

fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello aparece la comisión de un
delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de quien ordenó el acto, pero el
mandato no debe tener notoria infracción clara y terminante de la ley, debido a que si es ilícito,
no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que se debe obediencia.

e.- Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de actuar que imponen
algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para hacerlo,
quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima (real) e insuperable que
impide el actuar.

14. La culpabilidad y su aspecto negativo

Concepto

Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de reproche debido a que el

sujeto actúa en forma antijurídica, pudiendo y debiendo actuar diversamente.

Función subjetiva de la Culpabilidad:

La culpabilidad además de constituir un elemento positivo, para la construcción técnica de la

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infracción, tiene como característica fundamental ser el elemento subjetivo del delito, refiriéndose
pues a la voluntad del agente para la realización del acto delictivo. La culpabilidad radica pues, en la
manifestación de voluntad del sujeto activo de la infracción penal que puede tomarse dolosa o bien
culposa, dependiendo de la intención deliberada de cometer el delito, o bien de la comisión del delito
por negligencia, imprudencia o impericia.

Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede predicar que es típica, antijurídica y
culpable. La culpabilidad no puede ser más, por tanto, que una cualidad de la acción y, más
propiamente, de la conducta que ya hemos calificado de típica y antijurídica.

Existe culpabilidad, como vimos, según Zaffaroni, cuando: "...la conducta típica y antijurídica le sea
reprochable al autor en razón de que tuvo la posibilidad (exigible) de actuar de otra manera, lo que no
sucede, por ejemplo en el caso del loco”.

El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto podía hacer algo distinto a lo que hizo y
le era exigible en esas circunstancias que lo hiciese.

Naturaleza

A este respecto se dan dos teorías.

Teoría Psicológica: Indica que la culpabilidad es la relación psíquica de causalidad entre el autor y el
acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir, el lazo que une al agente con el hecho delictivo es
puramente psicológico; su fundamento radica en que el hombre es un sujeto de conciencia y
voluntad, y de ésta depende que contravenga la norma jurídico o no.

Teoría Normativa: No basta la relación psíquica entre el autor y el acto, sino que es preciso que ella
de lugar a una valoración normativa, a un juicio de valor que se traduzca en reproche, por no haber
realizado la conducta deseada. Sus aspectos fundamentales son:

• La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho psicológico;

• La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivación reprochable del agente;
• La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), únicamente podrá formularse
cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta diferente a la emitida por el
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Derecho Penal
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agente;
• La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la reprochabilidad y la
exigibilidad.

Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva debido a la actividad
psíquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones de voluntad que toma o deja de tomar el
sujeto y los elementos subjetivos del injusto que de no computarse la culpabilidad no podrían ser
imputados

Aspecto negativo: inculpabilidad

Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la conducta; su razón de ser
jurídico-penal es simplemente reducir o hacer desaparecer el reproche personal del injusto Queda, por
tanto claro que, en nuestro derecho, la culpabilidad es un juicio de reproche, de carácter normativo, en
los dos niveles expuestos, y queda claro que las causas de inculpabilidad (en uno y otro nivel) no son
"númerus clausus", puesto que las hipótesis que menciona el legislador son puramente ejemplificativas.

Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no existe o no está
justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:
a. Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la vís
compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye directa y
objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un daño igual o
mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no
sea posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.

b. Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o material que se
torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea
que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de acción, la fuerza
irresistible debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.

c. Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia de esto

es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no
haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el carácter
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típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa), este aspecto es conocido en

nuestra legislación como legítima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio
ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión
contra su persona, al creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la mente
del agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una equivocación que
versa sobre la existencia de la ley que describe una conducta como delictiva; nuestra ley
la denomina ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error
impropio, es el error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el sujeto y
lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando impacto en
otra --error in personae-- art. 21.

d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber

jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello
aparece la comisión de un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad de
quien ordenó el acto, pero el mandato no debe tener notoria infracción clara y terminante
de la ley, debido a que si es ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad
superior al que se debe obediencia.

e. Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de actuar que

imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente imposibilitado
para hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima
(real) e insuperable que impide el actuar.
15. La punibilidad y su aspecto negativo

Concepto

Es la abstracta descripción de la pena que plasma como una amenaza de prevención general, el
legislador en la ley penal. O sea que es la determinación de la sanción en la ley penal.

Naturaleza

Pena

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Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el órgano ejecutivo
para la prevención especial, determinada en su máximo por la culpabilidad y en su mínimo por la
personalización. O sea que la pena consiste en la ejecución de la punición impuesta por el Juez en su
sentencia condenatoria.

Sanción

Variación de la pena

Privilegio de la pena relativamente indeterminada

Aspecto negativo: excusas absolutorias

Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo

16. Teoría del delincuente

Generalidades
El delincuente
Frecuencia del comportamiento delictivo
Identificación del delincuente
Concurso de personas

17. La pena y medidas de seguridad

Teoría de la determinación de la pena

Esta teoría indica que en la ley tiene que estar claramente determinada la pena, es decir, que la ley
debe ser concreta indicando la sanción y la pena que se impone para cada delito o falta.

Aplicación en Guatemala

En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el Título VI (De las Penas)
Capítulo II (De la aplicación de las penas) como lo indica en los Artículos siguientes:
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Derecho Penal
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Artículo 62. El autor del delito consumado

Artículo 63. El autor de tentativa y al cómplice del delito consumado
Artículo 64. Al cómplice de tentativa

La penología. Clasificación doctrinaria y legal

Clasificación doctrinaria

- Por sus consecuencias

- Reversible

- Por su aplicación
principal
accesoria
complementaria

- Por su finalidad que persigue

correctiva
intimidatoria o preventiva
eliminatoria

- Por el bien jurídico que afecta

Capital
Corporal
Pecuniarias
Laborales
Informantes

- Medidas sustitutivas
Condena condicional
Libertad preparatoria
Libertad provisional

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Clasificación legal

- Penas principales (Art. 41)

La de muerte
La de prisión
El arresto y
La multa

- Penas accesorias (Art. 42)

Inhabilitación absoluta
Inhabilitación especial
Comiso y pérdida de los objetos o instrumentos del delito
Expulsión de extranjeros del territorio nacional
Pago de costas y gastos procesales
Publicación de la sentencia y todas aquellas que otras leyes señalen

- Medidas de seguridad (Art. 88)

Internamiento en establecimiento siquiátrico
Internamiento en granja agrícola, centro industrial u otro análogo
Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento especial
Libertad vigilada
Prohibición de residir en lugar determinado
Prohibición de concurrir a determinados lugares
Caución de buena conducta

La individualización de la pena

Rehabilitación:

Se entiende la acción y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a una persona en la posesión de lo

que se le había desposeído.

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Para Camarzo, la rehabilitación es el “derecho que adquiere el penado, después de haber observado
una buena conducta durante cierto tiempo, una vez extinguida su responsabilidad penal, y satisfecha
en lo posible la civil, a que cesen todos los demás efectos de la condena mediante la oportuna
decisión judicial.

Readaptación:

Si la persona puede recuperarse se va a la readaptación o reeducación.

• Prevención general: La pena es útil porque cuando está establecido un castigo en

una norma, toda la sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta prevención busca evitar que se cometan más delitos mediante la ejemplificación.
Esta ejemplificación se dirige a toda la sociedad, no sólo a una persona.

• Prevención especial: Tiene como fundamento que el que comete un delito siempre
hay amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata que las personas no cometan
nuevos delitos.
En la prevención especial, lo que tiene importancia es quién lo hizo no lo qué hizo, o
sea que analiza al autor del delito, las causas antropológicas y biológicas.

La pena de muerte a la luz de la Constitución guatemalteca y tendencias actuales

nacionales e internacionales

Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carácter extraordinario y se aplica solo
por los delitos señalados en la ley, regulados en los artículos 131, 132, 175, 201 y 383 del Código
Penal. La pena de muerte, consiste en la eliminación física del delincuente, debido a la gravedad del
delito cometido y la peligrosidad criminal del mismo. Al respecto de esta pena, se dan argumentos a
favor de que se continúa con esta práctica y otros que sea abolido, así:

Teoría Abolicionista:
Los exponentes de esta teoría, analizan la cuestión desde dos puntos de vista: Moral y Jurídico.

Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impío, al imponerse se arrogan calidades de
omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de la sociabilidad humana; va en contra de
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la conciencia colectiva, por el desprecio que se manifiesta al verdugo en forma universal.

Punto de Vista Jurídico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relación con ciertos
delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en un riego profesional; el
espectáculo de la ejecución produce en las masas un estado desmoralizador; su aplicación es escasa
en proporción; la pena de muerte es irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es
correccional.

Teoría Antiabolicionista: Sus argumentos son:

• El particular que se defiende legítimamente, puede quitar la vida, el Estado debe

también tener igual derecho contra el que le ataca.
• Es un procedimiento excelente y único de selección que asegura perpetuamente a la
sociedad contra el condenado y una saludable mejora de la raza.
• Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.
• Es una justa retribución contra los delitos contra la vida.
• La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.

Teoría Ecléctica:

Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si en circunstancias
extremas de descomposición social, por cuanto la pena capital, constituye un acto de legítima
defensa por parte del poder público. Para su aplicación deben darse los supuestos siguientes:

• Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravísimos.

• La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del condenado.
• Su ejecución debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.
• No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las almas.

En nuestro país se sigue la corriente ecléctica.

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18. Extinción de la responsabilidad de la pena

Extinción de la responsabilidad penal

Después que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a una persona
determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta a las consecuencias penales y
civiles por la comisión del mismo.

Sin embrago nuestra legislación considera la extinción del derecho de acción penal (extinción de la
responsabilidad) y la extinción del derecho de ejecución de la pena (extinción de la pena)

En la extinción del derecho de acción penal de cuyo ejercicio conforme lo prescribe el art. 24 del C.
Procesal Penal, es titular el Ministerio Público, pero que alternativa y eventualmente pueden ejercer
además, los agraviados y cualquier persona o asociación de personas cuando se tata de delitos
cometidos por funcionarios o empleados públicos que hubieren violado Derechos Humanos.

Las causas de extinción de la responsabilidad penal son determinadas circunstancias que

sobrevienen después de la comisión del delito y anulan la acción penal

Extinción de la pena
Modalidades de la imposición de la pena

19. Ámbito de aplicación de la ley penal

Aplicación temporal

Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de explicar el campo
de aplicación que puede tener la ley penal en un país determinado. La determinación del ámbito
especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de principios jurídicos que fijan
el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relación al espacio. el ámbito especial
de validez de una ley es mucho más amplio que el denominado territorio, la ley penal de un país
regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.

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• Vigencia y derogación

• Irretroactividad

• Retroactividad de la ley favorable

Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado, a pesar de
que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya dictado
sentencia

Principio de territorialidad

Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos dentro del los limites
del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a autores o
a cómplices de los delitos, sin importar su condición de nacional o extranjero, residente o
transeúnte, ni la pretensión punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberanía de los
Estados, por lo que la ley penal no puede ir más allá del territorio donde ejerce su soberanía
determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.

Extraterritorialidad

Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un país, si
puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como base los siguientes
principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)

• Principio real o de protección de intereses

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede permanecer
aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen
el en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad
punitiva esta determinada porque el interés lesionado o puesto en peligro por el delito sea

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Derecho Penal
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nacional. Ejemplo: falsificación de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6

del CP.

• Principio de personalidad

La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la
competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad
aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya sido
penado en el extranjero y que se encuentre en su propio país. Se fundamenta en una
desconfianza existente respecto de una posible falta de garantías al enjuicia el hecho cometido
por un nacional de un país extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.

• Principio universal

Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene
validez universal, por lo que todas las naciones tienen derecho a sancionar a los autores de
determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de comisión de delito, ni el interés
jurídico vulnerado, la única condición es que el delincuente se encuentre en el territorio de su
Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5 inciso 5 del CP.

20. Lugar de comisión del delito

Teoría de la acción
Teoría del resultado
Teoría de la ubicuidad
• Derecho penal internacional
• Extradición

Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto a quien se le
atribuye la comisión de un determinado delito para someterlo a la acción de los tribunales de justicia
de éste.

Clases de Extradición
a. Extradición Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro, la entrega de un
delincuente, también se le denomina extradición propia.
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Derecho Penal
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b. Extradición Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la solicitud de otro,

entrega a un delincuente para que sea juzgado en el país requirente.

c. Extradición Propia.

d. Extradición Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se entrega al gobierno

del Estado que lo busca para someterse a la justicia penal. Extradición Impropia.

e. Extradición Espontánea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se encuentra el

delincuente, lo entrega espontáneamente sin haber sido requerido para ello con anterioridad.

f. Extradición en Tránsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado para que uno o
más delincuentes extraditados pasen por su territorio.

g. La Re extradición: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al país que lo había
extraído, basándose en que el delincuente cometió un delito en su territorio antes que
cometerlo en el país que logró primero su extradición.

Fuentes de la Extradición
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho Internacional.

a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Código Penal. Art. 8

b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:

Tratados de Extradición: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a cabo entre diferentes
Estados.

Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza con el requerido a

conceder la extradición, comprometiéndose a que cuando exista un caso análogo se responda de la
misma manera.

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Derecho Penal
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Principios que la regulan

.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o crímenes.
.-Se excluye los delitos políticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes políticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicación al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.

Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala

a. En cuanto al delito
• Si el delito no está contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se somete como
pena;

• No se da la extradición cuando el hecho que se persigue no está considerado como delito en

la Ley Nacional y la de los países suscriptores;

• Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un año de prisión,
generalmente se logra la extradición por los delitos que atentan contra la vida, la propiedad, el
pudor, la fe pública, libertad y seguridad individual;

• Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos políticos;

• No se concede la extradición por delitos sociales, o sea los que atentan contra la organización
institucional del Estado;

• La deserción como delito militar no es extraditable;

• No se concede la extradición por faltas.

b. En cuanto al delincuente

• Por la extradición se entregan a los autores y cómplices, pero los países no están obligados a
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Derecho Penal
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entregar sus connacionales;

• Los militares no se extraditan por delitos similares a los políticos;

• No están incluidos los delitos políticos.

c. En cuanto a la pena

• No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condición de extradición del

delincuente;

• No se concede la extradición cuando el acusado ha sido absuelto o cuando la acción penal

para perseguir el delito o para ejecutar la pena ya prescribió.

• Aplicación con relación a las personas

• Principio de inviolabilidad
• Principio de inmunidad
• El antejuicio

21. Límites al IUS PUNIENDI del Estado

El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene éste para imponer una pena, sin embargo
existen límites a esta imposición del Estado como lo son los:

Límites materiales

• La necesidad de intervención
El IUS PUNIENDI intervendrá cuando no halla otro medio posible como el Derecho Penal, esto quiere
decir que el Derecho Penal es el último recurso que se debe utilizar para resolver cualquier problema.

• El bien jurídico

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Derecho Penal
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No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurídico. De acuerdo a lo anterior, el

Derecho Penal no puede prohibir ni señalar lo que no se refiere a bienes jurídicos o que los lesionen
si no están establecidos en la Constitución o Ley penal.

• La dignidad de la persona

El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido a él y puede ser
objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de prevención general, como es la
ejemplificación.

Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.

Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en función de la

culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.

En líneas generales, la proporción se mediría en función del bien jurídico afectado.

Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la persona. Es independiente
de la personalidad del hombre.

Límites formales

22 DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD DE LAS

PERSONAS EL DELITO DE HOMICIDIO SIMPLE

GENERALIDADES
Desde el punto de vista de nuestra legislación definimos el delito de homicidio como la
muerte de una persona causada por otro.

Elementos del tipo de homicidio:

• Previa existencia de la vida humana.
• El hecho de dar muerte, o sea la supresión de la vida;
• La muerte se debe a la culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.

Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no serán delictivos.

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Derecho Penal
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EL BIEN JURÍDICO TUTELADO

El bien jurídico tutelado es la vida de un ser humano.

ELEMENTOS GENÉRICOS DE ESTOS DELITOS (SUJETO ACTIVO Y

SUJETO PASIVO)
Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la acción u omisión de la que depende la muerte del pasivo.

Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distinción de
cualidades.

HOMICIDIO SIMPLE
"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO.
Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.
Al homicida se le impondrá prisión de 15 a 40 años"

HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIÓN VIOLENTA

ARTICULO 124.- Quien matare en estado de emoción violenta, se le impondrá prisión de
dos a ocho años.

Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la existencia
de la circunstancia calificante de la emoción violenta, aparece la del Artículo 124.
Este es el llamado también homicidio pasional, pues toma como guía la emoción
pasional violenta.

Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de emoción violenta,
no solamente para el crimen pasional. En nuestra jurisprudencia aparece que la
emoción violenta contemplada por el arto. 124 del Código Penal, tipifica únicamente
un delito de homicidio simple, y en el caso de los homicidios calificados, el
aparecimiento de esta circunstancia no desvirtúa la calificante, y únicamente puede
servir para la atenuación de la responsabilidad.

Características del homicidio en estado de emoción violenta.

a. Una alteración psíquica de carácter temporal, que incide sobre la capacidad de

razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de inimputabilidad

b. Es indispensable que la causa que produjo la alteración sea extrema, no buscada

de propósito por el agente, que impida la capacidad de razonar, de prever y de
aceptar el resultado dañoso.

c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la voluntad

criminal del sujeto activo.

HOMICIDIO EN RIÑA TUMULTUARIA

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Derecho Penal
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ARTICULO 125.- Cuando riñendo varios y acometiéndose entre sí, confusa y

tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o más personas y no constare su
autor, pero sí los que hubieren causado lesiones graves, se impondrá a éstos prisión
de seis a doce años.

No constando quién o quiénes causaron las lesiones, se impondrá a todos los

partícipes prisión de dos a seis años.

El acto rijoso, es básicamente una contienda de obra entre más de dos personas. El acto del
homicidio requiere no solamente la riña, sino que ésta sea tumultuaria. El término confuso, que
alude nuestro Código equivale a tanto como: mezclado, revuelto, obscuro, dudoso, poco
perceptible, difícil de distinguir; se refiere entonces a que en la riña, participen más de dos
personas, puesto que así, no será perceptible un agresor directo. La expresión tumultuaria, se
refiere a un alboroto producido por una multitud, confusión agitada o desorden ruidoso. De tal
manera, lo expresado en nuestra ley, que verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos
que en este tipo de homicidio, hay una confusión tal que no puede determinarse finalmente el autor
del hecho. Nuestra ley comprende dos situaciones:

a. Que no conste el autor de la muerte, pero sí,quienes hubieren causado lesiones

graves.
b. Que no conste quién o quiénes causaron las lesiones

Aparece aquí entonces la responsabilidad correspectiva de los partícipes, pues la

simple intervención en el tumulto o riña, hace responsables a quienes hallan
intervenido en el tumulto. Es éste pues, un homicidio con múltiples autores, en
defecto de no poderse determinar, por la realización de la confusión y el tumulto, quien
es realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son, no exclusivamente
lesionadores, sino también copartícipes en el homicidio.

En este tipo de homicidio existe falta de ubicación de la voluntad criminal entre los
partícipes de la riña, no es que exista ausencia de dolo, se puede decir que existe dolo
indirecto porque aún no persiguiendo la muerte de alguno de los contendientes, los
que riñen se lo representan como posible y no se detienen en la ejecución del acto.

Características:

a. La existencia de más de dos personas que actúan como sujetos activos y pasivos
simultáneamente.

b. Que en la riña los sujetos se acometan entre sí confusa y tumultuariamente.

c. Que la confusión en la riña sea de tal naturaleza que sea imposible identificar a los
responsables.

d. Que no se pueda establecer quién o quiénes de los contendientes causaron las

lesiones que produjeron la muerte.
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HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
ARTICULO 126.- Quien cometiere homicidio preterintencional, será sancionado con
prisión de dos a diez años.

El homicidio preterintencional se produce cuando el agente proponiéndose causar un

mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba causar un mal, pero no de
tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo. De quedar evidente que
el hecho no se dirigía a causar un mal tan grave como el efectivamente causado.

Características del homicio preterintencional:

• La producción de un resultado dañoso más grave que el querido, que es la

muerte del sujeto pasivo.

• El dolo de muerte aquí esta limitado, por cuanto se tenía

HOMICIDIO CULPOSO
ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionará con prisión de dos a cinco años. Cuando el
hecho causare, además, lesiones a otras personas o resultare la muerte de varios, la sanción será de tres a ocho
años de prisión.

Si el delito fuere cometido al manejar un vehículo bajo influencia de bebidas alcohólicas, drogas tóxicas o
estupefacientes, que afecten la personalidad del conductor o con temeridad o impericia manifiestas o en forma
imprudente o negligente en situación que menoscabe o reduzcan su capacidad mental, volitiva o física, se
impondrá al responsable el doble de la pena que le correspondería en caso de no existir alguna de estas
circunstancias.

Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las circunstancias relacionadas en el
párrafo anterior, será sancionado con prisión de diez a quince años.

El párrafo primero del artículo citado se adecua y constituye el supuesto jurídico genérico del tipo;
en ese caso no interesa a la ley el medio utilizado para su comisión. En nuestro medio es frecuente,
y vamos a insistir en esto al hablar de las lesiones, identificar como culposo todo suceso del tránsito
de vehículos en que se lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo, para la ley, son
idóneos todos los medios con los cuales se puede verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser
utilizados culposamente. En cuanto al segundo y tercer párrafo del texto citado, la ley selecciona
el medio y una determinada conducta del sujeto activo del delito. El medio que escoge la ley es
material, o sea, ocasionar la muerte culposamente al manejar vehículo en estado de ebriedad. En
tales circunstancias, la razón que induce al legislador a tachar de negligente o imprudente una
conducta en la que eventualmente hay una causa de daño contenida en aquélla.

Sujetos de la infracción.
En lo referente al párrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser cualquiera. En el
segundo y tercer párrafo se señala un sujeto activo determinado: el conductor de vehículo en estado
de ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus acompañantes aún cuando se hallaren también
bajo influencia de bebidas alcohólicas, a menos que realizaren también actos de conducción.

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Aquí es necesaria la acotación al texto legal. Nos exige un estado de ebriedad, que consiste en el
estado que alcanza el individuo que habiéndo ingerido alcohol etílico y habiéndolo absorbido en su
torrente circulatorio, causa ya, alteraciones psíquicas, neurológicas, sensoriales, motoras y
generales. De manera que no es suficiente, como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se
conduzca bajo efectos alcohólicos, lo cual es diferente y deberá quedar plenamente establecido para
responsabilizarse a una persona por este delito.

Elementos del delito.

a. Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada de propósito por el
agente, pero sí previsible, a diferencia del homicidio doloso en la ausencia del animus
necandi.

b. El acto inicial ha de ser lícito.

c. Se requiere una determinada conducta del agente. Ebriedad.

INDUCCIÓN O AYUDA AL SUICIDIO

ARTICULO 128.- Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para cometerlo, si
ocurriere la muerte, se le impondrá prisión de cinco a quince años.

Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas en los

artículos 146 y 147 de este Código, la pena de prisión será de seis meses a tres años.

El Código Penal se refiere a dos supuestos:

a. Quien induce a otro al suicidio;

b. Quien le preste ayuda para cometerlo.

En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el segundo equivale,
a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno o cualquier otro género de cooperación,
auxilio intelectual, como indicaciones acerca del modo de ejecutar el suicidio, de servirse del arma,
etc.

Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el ánimo suicida hasta
entonces existente. Esta incriminación es sumamente peligrosa por subjetiva,
puesto que la inducción es sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la
inducción es sumamente difícil de quedar fincada en bases materiales, ya que puede
perpetrarse por simple sugestión, una representación exagerada de los males o
peligros que aquejarían a la víctima o por consejos, y debe prevenirse también por la
colindancia tan próxima que tiene el ánimo en el sujeto activo, no se cometería, y
que queda librado siempre a la convicción subjetiva del juez.

EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado,
que le produzcan indudable alteración síquica, matare a su hijo durante su nacimiento

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o antes de que haya cumplido tres días, será sancionada con prisión de dos a ocho
años.

En el Código Penal de 1936 se sancionó el infanticidio honoris causa, esto es, el

realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos para
ocultar la deshonra de su hija. En la legislación actual priva la tésis del infanticidio
determinado por motivos psicopatológicos, que es, desde luego, más amplia que la del
Código Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto activo único y determinado,
que da muerte a su hijo, en el momento de su nacimiento o antes de que haya
cumplido tres díás, siempre que haya sido impulsada por motivos íntimamente ligados
a su estado, que le produzcan indudable alteración psíquica (Arto. 129). En este caso
existen elementos constitutivos del hecho que deben delinearse:

a) El hecho constitutivo de dar muerte al niño en el momento de su nacimiento

o dentro de los tres días de ocurrido el mismo.

b) El sujeto activo en este delito es determinado. Sólo puede serlo la madre, y

siempre que se evidente que fue impulsada por motivos íntimamente ligados a su
estado, los cuales le produjeron indudable alteración psíquica.

c) Elementos normativos temporales. La referencia a los tres días del

nacimiento, es un criterio netamente empírico; en algunas otras legislaciones
dicho término es diferente, cinco días, por ejemplo. Sin embargo, si la muerte se
produce después del referido término, la incriminación sería distinta.

d) Elementos psicopatológicos. La expresión “Indudable alteración psíquica”

es realmente amplia. Tal y como lo presenta nuestro Código, el dolo de muerte
(animus necandi)se encuentra limitado o disminuido en la madre por dos
circunstancias:
• que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o
alumbramiento;
• que estos impulsos le produzcan alteración psíquica y como
consecuencia se produzca la muerte de su hijo.

El sujeto pasivo aquí sólo puede ser un niño a quien la madre da muerte durante su
nacimiento y hasta los tres días de nacido (72 horas).

SUPOSICIÓN DE MUERTE
ARTICULO 130.-Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o conociendo la
existencia de proceso instruido con ocasión o con motivo de su fallecimiento, no se
manifestare, será sancionado con prisión de uno a cinco años.

Analizando el contenido del artículo 130que indica, que este hecho consiste en
hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien conociendo la existencia de
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proceso instruido con ocasión o motivo de su fallecimiento no se manifestare, nos

encontramos ante una incriminación que se coloca entre los delitos que atentan contra
la vida, y sin embargo, no existe lesión o puesta en peligro de ninguna vida.

Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no hay
realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo caso tendría que ser el
Estado, únicamente, pues con el hecho se realiza una simulación del hecho que da fin
a la vida, como es la muerte.

HOMICIDIOS CALIFICADOS
La aparición de circunstancias calificativas al momento de la comisión del homicidio
han dado lugar a los homicidios calificados.

• EL PARRICIDIO
Quien conociendo el vínculo, matare a cualquier
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO.
ascendiente o descendiente, a su cónyuge o a la persona con quien hace vida
marital, será castigado como parricida con prisión de 25 a 50 años. Se le
impondrá pena de muerte, en lugar del máximo de prisión, si por las
circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y los móviles determinantes,
se revelare una mayor y particular peligrosidad en el agente.

A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá

concedérseles rebaja de pena por ninguna causa"

Podemos indicar que los elementos son los siguientes:

1. Sujeto Activo:
Lo será únicamente quien este vinculado con el pasivo en la relación a que
se refiere la ley.
2. Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cónyuge o conviviente del activo, elemento
subjetivo del tipo, quien le da muerte.
3. Elemento Interno:
El conocimiento por el sujeto activo de la relaciónque le une con el pasivo,
como ascendiente, descentiente, marido o mujer, o conviviente.

Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aquí referido se ha llamado

dolo duplicado en razón de que se quiere privar de la vida no a un hombre
cualquiera sino a una persona con quien se tiene un nexo, que la política
criminal del Estado se interesa en proteger con especialidad.

4. Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que como ya
vimos está calificada por el vínculo anteriormente relacionado. Elemento
constitutivo es no solamente dar muerte, sino la existencia del vínculo ya
referido, consecuentemente:

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• Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relación a que se

refiere la ley, el resultado previsto en la ley, queda incluido dentro del
homicidio.
• Si la relación de parentesco o de convivencia existe pero no es conocida
por el activo, el resultado es también un delito de homicidio.
• Si la relación consaguínea o de convivencia existe, pero el activo causa
la muerte del pasivo culposamente, no existirá parricidio sino un
homicidio culposo.

• EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien matare a una
persona:

1) Con alevosía

2) Por precio, recompensa, promesa, ánimo de lucro

3) Por medio o en ocasión de inundación, incendio, veneno,

explosión, desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio
que pueda ocasionar gran estrago.

4) Con premeditación conocida

5) Con ensañamiento

6) Con impulso de perversidad brutal

7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para

asegurar sus resultados o la inmunidad para si o para
coparticepes o por no haber obtenido el resultado que se
hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.

8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.

Al reo de asesinato se le impondrá prisión de 25 a 50 años, sin

embargo se le aplicará la pena de muerte en lugar del máximo de
prisión, si por las circunstancias del hecho y de la ocasión, la manera
de realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor
particular peligrosidad del agente.

A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá

concedérsele rebaja de pena por ninguna causa"

Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las circunstancias

establecidas en el artículo 132 del Código Penal, o sea con alevosía,
recompensa, promesa o ánimo de lucro, por medio o con ocasión de
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inundación, incendio, veneno, explosión, demoronamiento, derrumbe de edificio

u otro artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditación conocida,
con ensañamiento, con impulso de perversidad brutal y también para preparar,
facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la
impunidad para sí o para sus copartícipes o por no haber obtenido el resultado
que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible, o con fines
terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.

Elementos:
Básicamente en el asesinato existe el elemento que también es fundamental en
el homicidio,como es la privación de la vida de un hombre por otro,
agregándose como elemento, la existencia de las cualificantes que se
encuentran en el hecho, de las señaladas por la ley.

Calificativas del asesinato:

1. Premeditación:
los elementos de la premeditación son:
a) Tiempo más o menos largo entre la resolución y la ejecución;
b) Reflexión fría y madura de la decisión.

Hay premeditación conocida cuando se demuestre los actos externos

realizados revelen que la idea del delito surgió en la mente de su autor, con
anterioridad suficiente a su ejecución, para organizarlo, deliberarlo o
planearloy que, en el tiempo que medió entre el propósito y su realización,
preparó éstay la ejecutó fría y reflexivamente (Artículo 27 inciso 3 Código
Penal)

Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la

demostración de que el delito se efectuó después de cierto tiempode que el
agente lo resolvió, sino que es necesario que haya existido un cálculo
mental frío y reflexivo; ello pudiera observarse por ejemplo en el caso de la
persona que fuera de sí es impulsada por la cólera que le da la agresión
sexual a su hija, va en busca de un arma y regresa a matar al violador; si
existe el intervalo de tiempo entre la voluntad y la ejecución pero dentro de
ese tiempo no ha existido un examen calculado y sereno de las
circunstancias, o como dice nuestra ley, no se revele que la idea del delito
surgió antes en la mente del autor, no habrá premeditación.

2. La Alevosía:
El Código Penal en el Artículo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2º. Ejecutar el
hecho con alevosía. Hay alevosía, cuando se comete el delito emplea
medios modos o formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar
su ejecución, sin riesgo que proceda de la defensa que pudiera hacer el
ofendido, o cuando éste, por sus condiciones personales o por
circunstancias en que se encuentra, no pueda prevenir, evitar el hecho o
defenderse.

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En la legislación mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no se

requiere que exista premeditación para que haya alevosía.

Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el

agresor, éste es el extremo psicológico característico de la alevosía, ya que
el sujeto espere el momento o lo aproveche, debe ser para actuar sin
riesgo.

Así pues cuando se habla de alevosía se comprenden varios aspectos: el

acecho, la emboscada, el ataque artero, la insidia, y la prodición.

La doctrina suele dividir la alevosía en dos grandes grupos:

Alevosía Moral:
Cuando la ocultación que el delincuente hace, es de su intención criminal,
como cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la enemistad
(por lo cual antiquamente se denominó proditorio al homicidio cometido a
traición); y

Alevosía Material:
Corresponde al ocultamiento físico, ya sea del acto o del cuerpo.

La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a

circunstancias del ofendido: se da, cuando el ofendido por sus condiciones
personales o por circunstancias en que se encuentre, no pueda prevenir,
evitar el hecho o defenderse, con lo cual hay una referencia genérica a
quien se encuentre en situación de indefensión, como los casos de dar
muerte a quien se encuentra dormido, o a un recien nacido.

3. Por precio, recompensa o promesa:

Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervención de dos personas
y un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se recompensa la
acción o se promete recompensar. En este acto casi no es posible indicar la
ausencia del elemento premeditación. Se señala como elemento
preponderante, el estado objetivo de indefensión de la víctima: si es difícil
en sí precaverse del enemigo que premedita la ofensa, lo es aún más de
un tercero, a quien muchas veces la víctima ni siquiera conoce.

4. Con ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión,

desmoronamiento, derrumbe de edificiou otro artificio que pueda ocasionar
gran estrago:
Realmente estas formas específicas llevan intrínsecamente alguna
expresión de la alevosía, y en algunas ocasiones de premeditación, pues es
indudable la frialdad de ánimo de quien da muerte a una persona con tal
formas.

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5. Enseñamiento:
Para los efectos penales, el ensañamiento consiste en aumentar
deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios para su
realización o emplear medios que añadan la ignominia a la acción delictiva.

El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensañarse es “deleitarse o

complacerse” el causar a la víctima de un crimeno al enemigo ya rendido, el
mayor daño y dolor posibles, aún innecesarios para su muerte, a fin de
prolongar su agonía y hacerla más cruel, en general se refierea todo mal
físico innecesario infringido al sujeto pasivo.

6. Con impulso de perversidad brutal:

En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin
causa alguna como al ejecutado mediante corrupción moral o haciendo gala
de degeneración o depravación sexual. En el primer caso estamos frente al
llamado delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante aquellos
casos revelarores de grave vicio o anormalidad en el sujeto activo (se trata
de un homicidio sádico, horrible contubernio entre la sangre y el goce
sexual).

7. Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar

sus resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber
obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible:
Aquí hay varias calificantes
• Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados. En este caso la muerte del pasivo sirve de medio para
cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar sus resultados, como quien
para asegurar un robo mata al pasivo;
• También se realiza para asegurar la impunidad o la de los copartícipes,
es decir, “para no dejar huellas del hecho”; y
• Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el
otro hecho punible. De tal manera que efectivamente se da un concurso
de delitos, en una misma figura, pues para cometer elhecho se da
muerte, o bien para asegurarse impunidad, o bien por no haberse
obtenido el resultado propuuesto de antemano.

• EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL
"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL. Comete el delito de ejecución
extrajudicial, quien por orden, con autorización apoyo o aquiescencia de
autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o más
personas, por motivos políticos; en igual forma comete dicho delito el
funcionario o empleado público, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad
del Estado, que ordene, autorice apoye dé la aquiescencia para la comisión de
tales acciones.

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Constituye delito de ejecución extrajudicial, la privación de la vida de una o más

personas, aún cuando no medie móvil político, cuando se cometa por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, cuando actúen arbitrariamente o actúen con abuso o exceso de fuerza.
Igualmente cometen delito de ejecución extrajudicial, los miembros o
integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes ,
subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su
accionar resultare la muerte de una o más personas.

El reo de ejecución extrajudicial será sancionado con prisión de veinticinco a

treinta años.

Se impondrá la pena de muerte en lugar de máximo de prisión, en cualesquiera

de los siguientes casos.

a) Cuando la víctima sea menor de doce años de edad o persona mayor de

sesenta años.

b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasión, la manera de realizarlo

y los móviles determinantes, se revelare una mayor peligrosidad del agente."

Este hecho consiste en privar de la vida a una o más personas por motivos
políticos con orden, autorización, apoyo o aquiescencia de las autoridades del
Estado. También comete este delito el funcionario o empleado (perteneciente o
no a cuerpos de seguridad) que ordena, autoriza o apoye o de la aquiescencia
para la comisión de dichas acciones.

El delito se comete aun cuando no medie móvil político, cuando se realiza por
elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, si lo realizan arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza.

Así también los miembros integrantes de grupos o de bandas con fines

terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo.

EL ABORTO
CONCEPTO
Aborto es la muerte del producto de la concepción en cualquier
ARTICULO 133.-
momento de la preñez.

Conceptos de la palabra aborto:

• Concepto Obstético:
Es la expulsión del producto de la concepción cuandono es viable o sea hasta el
final del sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsión en los últimos tres
meses, parto prematuro.
• Concepto Médico Legal:

125
Derecho Penal
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La medicina legal limita la noción del aborto a aquellos casos que pueden ser
constitutivos de delito, o sea, solamente los abortos provocados,
independientemente de la edad cronológica del fetoo de su aptitud para la vida
extrauterina.
• Concepto Estrictamente Legal:
Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al aborto:
1. Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la maniobra
abortiva (aborto propio), sin atender a que tenga o no por resultado la
muerte del feto.
2. Otras, como la mexicana y la nuestra, definenel delito por su consecuencia
final, o sea, la muerte del feto (aborto impropio o feticidio).

TEMA 24
DE LOS DELITOS CONTRA LA LlBERTAD y SEGURIDAD SEXUAL

Concepto: En términos generales en los delitos contra la libertad y seguridad sexuales el hecho consiste
en atentar contra la libertad y seguridad que en materia erótica tienen las personas. También aparecen
atentados contra el pudor en materia sexual.

CARACTERES:
a) La acción preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta contra la libertad o seguridad
en tal sentido. No basta que haya existido en la acción un antecedente de tipo sexual, sino que se
requiere acciones directas encaminadas a limitar o lesionar la libertad o seguridad, a través de actos
manifiestamente lúbricosomáticos ejecutados en el cuerpo de la persona ofendida.

b) Que la acción de finalidad erótica ejecutada sobre el pasivo produzca inmediatamente un daño o un
peligro al bien Jurídico protegido, que en estos casos es la libertad y seguridad en cuanto a la
determinación sexual, así como el pudor o recato en materia sexual.
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferetes denominaciones a través del tiempo y de las
diferentes legislaciones; el español" delitos contra la honestidad" título que según Cuello Calón, se
emplea como equivalente a moralidad sexual(I), y que se encontraba en nuestra legislación penal
anterior. En la actual se denominan con mejor técnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad Sexuales
y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Código Penal vigente incluye en el título III. con carácter de sexuales son
los siguientes:
1.Violación, en sus formas propia e impropia (artículo 173 a175)
2. Estupro (artículos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artículo 179, 180)
4.Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual
(artículos 181 a 187)
5. Corrupción de menores (artículos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufia-
nería. trata de personas. Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y
Espectáculos Obscenos (artículos 191 a 196)

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Derecho Penal
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Necesidad de no Confundir las Anomalías o Anormalidades Sexuales con los Delitos Sexuales: La
descripción que hace la ley sobre los delitos sexuales. no puede coincidir con las anormalidades,
aberraciones o desviaciones sexuales. salvo algunos casos; por ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el
campo sexual. esta no es relevante para el Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la
exacerbación en sus grados de satiriasis o ninfomanía, que puede conducir a la persona que tiene un
furor lúbrico de los descritos a perturbar el orden jurídico mediante hechos delictivos, como atentados
al pudor, estupros o violaciones. En cuando al homosexualismo, esta ha sido una de las perturbaciones
sexuales más discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En los países de tradición latina, como el
nuestro, ha existido indiferencia ante el problema, salvo cuando los actos de sodomía "se realizan con
empleo de fuerza física o intimidación moral, o cuando se practican en menores, constituyendo así
pederastia".

* EL RÉGIMEN DE ACCIÓN: El Código Penal establece: “ARTICULO 197.- Los delitos

comprendidos en los capítulos I, II, III y IV anteriores, serán perseguibles, únicamente
mediante denuncia del agraviado, de sus padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores o,
en su caso, del Ministerio Público, aunque no formalicen acusación.

Sin embargo, serán perseguibles por acción pública:

1º. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra circunstancia, de capacidad para acusar, no
tuviere representante legal o no estuviere bajo custodia o guarda.

2º. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona encargada por ley
o de hecho, de la guarda o custodia del ofendido.

3º. En caso de violación o de abuso deshonesto violento, si la víctima fuere menor de quince años o se
encontrare, en el momento del hecho, en situación de trastorno mental.”

• EL PERDÓN EXPRESO Y PRESUNTO DEL OFENDIDO O DE SU REPRESENTANTE

LEGAL:
Perdón de la Parte Ofendida: En los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos y rapto, el perdón
de la parte ofendida extingue la responsabilidad. operando expresamente el perdón corriente o expreso.
(artículo 106) y el perdón presunto. que consiste en el matrimonio de la víctima con el ofensor (artículo
200), siempre que sea mayor de 12 años y con previa aprobación del Ministerio Público.

ARTICULO 106.- El perdón del ofendido extingue la responsabilidad penal y la pena si ya se hubiere
impuesto, por delitos solamente perseguibles mediante denuncia o querella.

En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal podrá rechazar la eficacia del
perdón otorgado por los representantes de aquéllos, ordenando la continuación del proceso o el
cumplimiento de la condena, a solicitud o con intervención del Ministerio Público.

• LAS PENAS PARA LOS COMPLICES DE ESTE DELITO:

Autores y Cómplices: De acuerdo con el artículo 199, se equipara a la calidad de autores, a quienes
cooperan en los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos y rapto, corrupción de menores y
contra el pudor. siendo ascendientes. tutores. protutores. Albaceas, maestros o actúan con abuso de
autoridad o confianza.

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ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros o cualesquiera otras
personas que, con abuso de autoridad o de confianza, cooperen como cómplices a la perpetración
de los delitos de violación estupro, abusos deshonestos, rapto, corrupción de menores o delitos
contra el pudor, serán sancionados con las penas corresponden a los autores.

• LA VIOLACIÓN

Breve historia: 'El Derecho Romano no estableció una categoría diferenciada para la violación.
sancionándola como especie de los delitos de coacción, y a veces, de injuria", Dentro de estos delitos
sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el estupro violento.
El Derecho Canónico consideró violación la desfloración de una mujer contra o sin su voluntad. En los
códigos penales contemporáneos, la infracción a que nos referimos sigue castigándose con el máximo
rigor. llegándose. en nuestra legislación a sancionar
uno de los casos de violación (artículos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislación se sigue utilizando la palabra yacer como sinónimo de acceso sexual. En
términos generales. la doctrina actual acepta que la imposición de la cópula sexual sin consentimiento
de la ofendida, ya sea por medio de la "coacción física o la intimidación moral, es lo que tanto en la
historia de las instituciones penales como en la doctrina y en las legislaciones contemporáneas
constituye la esencia del verdadero delito sexual de violación. El bien jurídico objeto de la tutela penal
en este delito concierne primordialmente a la libertad sexual contra la que el ayuntamiento impuesto
por la violencia constituye el máximo ultraje, ya que el violador realiza la fornicación sea por medio de
la fuerza material en el cuerpo de la ofendida "anulando así su resistencia (violencia física), o bien, por
el empleo de amagos, constreñimientos psíquicos o amenazas de males graves que, por la intimidación
que producen o por evitar otros daños le impiden resistir (violencia moral, metus) .Tanto en la violencia
física como en la moral. la víctima sufre en su cuerpo el acto sexual que realmente no ha querido.
ofendiéndose así el derecho personal a la determinación de su conducta en materia erótica. Además. en
la violación se contempla una de las infracciones de naturaleza compleja más grave, la utilización de
medios coactivos dispositivos, al daño causado, específicamente contra la libertad sexual. Se suman
otras ofensas a diversas categorías de bienes jurídicos que pueden resultar comprometidos o dañados;
estos ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias, intimidaciones, golpes, privación violenta
de la libertad física. asalto. lesiones o más o menos graves, y aún homicidio".
Modalidades: En nuestra legislación aparecen claramente definidas dos: modalidades de violación; la
común, o sea la ejecutada en todo caso inmediante violencia, y la denominada doctrinalmente violación
presunta o delito equiparado a la violación, consistente en el acceso sexual con personas incapacitadas
para resistir el acto por enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes
condiciones de indetensión. Como estas hipótesis delictivas no implican para su existencia el uso de
violencia. más bien constituyen un delito especial provisto de su propia descripción legislativa y
distinto a la verdadera violación, su nombre adecuado -dice González de la Vega, debe ser el de delito
que se equipara a la violación o violación impropia. Nuestra ley hace referencia a esta modalidad
mencionada
Últimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I: Una acción de yacer con
mujer. El yacimiento sin dichas connotación no tiene significado penal en nuestro medio. A diferencia
de otras legislaciones que estiman como violación el acceso violento con persona de cualquiera de los
dos sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra ley, al acceso sexual normal. Nuestro legislador empleó
la palabra yacer, tomándola de la legislación anterior, como significando por la de acceso sexual;
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fisicamente se caracteriza por la intromisión sexual del hombre hacia la mujer; así pues. no quedan
comprendidos aquí los ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante para la consumación del
delito, que el acto sexual se agote plenamente con el derrame seminal o el orgasmo femenino. El daño
que sufre la ofendida en su libertad sexual existe, aún cuando su violador haya realizado la totalidad
sexual existe, aún cuando su violador haya realizado la totalidad del acto. o bien, lo haya interrumpido.
No tiene tampoco que ver, para la determinación de este delito, que a consecuencia del mismo se haya
originado la preñez de la violada. Consecuentemente: en el delito de violación el elemento "yacer"
consiste en una relación sexual usando violencia, independientemente de su pleno agotamiento fisico o
que el acto se haya interrumpido, con independencia también de consecuencias posteriores a la cópula.
El momento consumativo entonces es el de la penetración viril. no importando incluso que después de
ella la mujer se abandone.
a.2: La acción debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la violencia. pudiendo ser física
o moral. La violencia fisica es la fuerza material que se emplea para cometer el hecho, es decir, la
fuerza material aplicada directamente sobre el cuerpo de la víctima, fuerza que vence cualquier intento
de resistencia y la obliga a recibir una relación sexual que no quería.
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin utilización de armas, instrumentos o
acompañantes, un solo varón de fuerzas normales pueda violentar a una mujer también normal, pero, la
fuerza fisica, de alguna manera implica, en el momento, cierta fuerza moral que puede causar
igualmente una impresión moral en la mujer sujeto pasivo, Carránca, "observa que la violencia debe ser
ejecutada sobre la persona y precisamente sobre la persona misma de la que se quiere abusar. No habrá
violencia carnal cuando se violentasen cosas para llegar a la mujer anuente Empero, es de advertir, los
actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a la víctima por el parentesco o en el afecto
pueden integrar casos de violencia moral". Debe señalarse que la violencia puede consistir en otras
formas delictivas como ataques corporales, disparos, etc., y en cuanto a la concurrencia de la violación
con el homicidio, nuestra ley acepta la hipótesis de la unidad del acto, ya que si la muerte resulta de la
violación o con motivo de ella, no hay un delito diferente, sino una penalidad agravada (artículo 175).

Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de violencia: la física y la
psicológica o moral. La primera como se dijo, es manifestación de la fuerza. La segunda es
intimidación; su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una persona o en llevar a ella
una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenace o se finja.
En la violación puede consistir en constreñimientos psicológicos, ana1agos de daños, de tal manera que
por el temor que causan impiden resistir.

Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre hipnosis. narcosis o
privación de razón o de sentido. ya sea que el sujeto activo provoque la situación o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito está integrado por conocer que se actúa contra
la voluntad de la violada y el querer emplear violencia para el yacimiento. Delito doloso.

Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no descartándose la
posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso de coparticipaciónen el hecho (articulo 36
del Código Penal), pero básicamente el hecho se caracteriza por una actividad viril.

En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislación. ha de ser siempre una mujer.
no importando que sea mayor de edad o menor, casada o soltera, viuda, doncella o prostituta. En efecto,
Cuello Calón manifiesta que la mujer puede ser sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada.

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casada o soltera de buena o mala fama, incluso una prostituta"; y Groizard refiriéndose a la legislación
española, indica que: "En la violencia ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las
condiciones necesarias para la imputación del delito".
Delito Equiparado a la Violación o Violación Impropia:
La acción en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas (mujeres siempre), para
resistir psíquica o corporalmente al acto, debido a enfermedades de la mente o del cuerpo, a la corta
edad (menores de 12 años en cualquier caso), o a análogas condiciones de indefensión de la víctima.
Tales acciones no implican realmente la existencia de violencia, y consecuentemente no son
propiamente violaciones. La doctrina generalmente no son propiamente violaciones. La doctrina
generalmente aceptada en la actualidad indica que se trata de un delito especial. autónomo en su
descripción legislativa, provisto de sus propios elementos. manifestando que su nombre adecuado ha de
ser violación impropia o delito que se equipara a la violación; nuestra ley se refiere a dicho delito en el
articulo 173. incisos 2 y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:
a) Una acción de yacer o realizar conjunción sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2.
y 3., o sea, que la mujer se encuentre privada de razón 0 de sentido o incapacitad para resistir, o bien
que se trate de mujer menor de 12 años.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:
a) Mujer menor de 12 años: en los casos de que niñas menores de esta edad, prestan su voluntad para el
ayuntamiento sexual, se presume que su temprana edad no les permite conocer los alcances de la
relación sexual.
b} Mujer que esté privada de razón o de sentido o incapacitada para resistir. No interesa en este caso
que la mujer privada de razón preste o no su consentimiento, porque el estima que no están aptas
jurídicamente para hacerlo. También queda comprendida en esta modalidad la cópula sexual del
hombre con mujer privada de sentido por causa psíquica, tóxica o patológicas, como desfallecimientos
o desmayos producidos por extrema debilidad, el letardo o sueño; la narcosis, la hipnosis e incluso el
sueño provocado por ebriedad.

• EL ESTUPRO MEDIANTE INEXPERIENCIA, ABUSO DE CONFIANZA Y ENGAÑO

Evolución del Concepto: A través del tiempo, la conceptualización del estupro ha variado. Como
veiamos en la parte historica. "La palabra estupro, dice Caitara. ha, sido empleada con significaciones
sustancialmente diversas: En el sentido figurado, preferido por los oradores y los poetas. servía para
expresar cualquier aptitud; en el lenguaje jurídico tuvo un sentido amplísimo destinado a significar
cualquier concúbito venéreo, comprendiendo asi al adulterio, y finalmente, la palabra se restringió para
indicar el concúbito con persona libre. de vida honesta. siendo este el significado que más
generalmente se le atribuyó sin que faltasen quienes la usasen en sentido muy reducido para el caso de
desfloramiento de virgen, distinguiéndose así entre el estupro propio y el impropio consistiendo el
primero en la desfloración"

Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjunción sexual natural. obtenida por un
hombre. sin violencia y por medios fraudulentos o de maliciosa seducción con mujeres muy jóvenes,
no vinculadas al sujeto en matrimonio, y de conducta sexual honesta. Por tal razón "en las legislaciones
penales modernas se acuerda protección especial para las mujeres de corta edad. Respecto de los actos
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de ayuntamiento sexual réalizados en sus personas, aunque sea con su consentimiento y sin el empleo
de violencia. En las diversas legislaciones, varia la edad de la mujer sea la de cómo límite máximo
contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los vocablos mujer honesta. pues ésta
puede serio sin necesidad de que sea fisicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:

1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida entre 12 y l8 años.

2. Mediante engaño o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer comprendida entre 12 y 18
años.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de la estuprada o encargado
de educación. custodia o guarda exceptuándose los parientes relacionados en el artículo 257 del Código
Penal.
Elementos del Delito: Del análisis de los artículos 176 y 177 que contienen el concepto legal del delito,
podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 años.
c) Que sea honesta;
d) Movil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a través de su a:
inexperiencia o confianza b); engaño o promesa falsa de matrimonio.

Primer elemento: La acción humana típica del delito consiste en el acceso sexua1 normal siendo el
sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una mujer menor de edad. pero mayor de 12 años; es
indiferente. al igual que en la violación. fisiológicamente. o que se haya interrumpido, pues tratándose
de un delito instantaneo queda agotado o consumado en el momento mismo de la intromisión sexual.
En los procesos judiciales para la averiguación de estos delitos sirve de base el informe del perito
médico forense; sin embargo, puede obtenerse en otros medios de comprobación: testimonios en los
casos que haya sido posible, confesión etc. En los casos en que el acto deja huella física. como cuando
da por resultado la desfloración o cuando ha producido el embarazo, si es eficiente el informe médico.
Aunque es suficiente prueba para determinar la responsabilidad. El solo informe sobre la virginidad.
resulta insuficiente, pues el código no requiere que haya existido "doncellez" como el anterior sino que
simplemente que la víctima sea honesta.
Por otra parte, hay que señalar, como lo hace el maestro Gónzález de La vega que hay mujeres que en
el momento del reconocimiento pericial presentan íntegros los signos anatomicos de la virginidad; es
decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura del himen:; por alguna razón anatómica, en cambio,
otras pudieran presentar dicha ruptura no necesariamente consecutiva o razones eróticas sino por
razones congénitas, traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El único sujeto pasivo de la infracción es la mujer, y exclusivamente la menor de
18 anos y mayor de 12 y que además, sea honesta, por lo cual la protección del tipo penal se restringe a
las mujeres muy jóvenes y recatadas, por su escaso desarrollo psíquico y corporal y por su
inexperiencia ante los problemas de la vida, no están en aptitud de resistir moralmente las actividades
maliciosas encaminadas a obtener su consentimiento para la relación sexual, y si lo otorgan, ese
consentimiento está viciado por la menor edad, que les impide darse cuenta de lo dañoso para su
aceptación como por dolo de la gente. cuando hay engaño.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a que se refiere aquí la
leyes la de carácter sexual; consiste "no solo en la abstinencia corporal de los placeres libidinosos

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ilícitos, sino en su incorrecta actitud moral y material en lo que se relaciona con lo erótico. Es decir, en
resumen la correcta conducta sexual de la mujer tanto desde el punto de vista corporal como natural.
De acuerdo con reciente doctrina mexicana, es un elemento normativo que el juez debe valorar según
los indicios existentes y atendiendo a las normas generales de su cultura del medio y época en que
viven los protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violación, es la presencia de la violencia en éste último. En
el estupro hay consentimiento o hay engaño. La figura consensual se encuentra en el artículo 176 del
Código Penal. o sea, cuando el: sujeto activo aprovecha lo que algunas 1egislaciones conocen como
seducción. La segunda forma legal se refiere fundamentalmente en una alteración, de la verdad que
produzca en la mujer error, confusión o equivocación, por la que accede a la pretensión erótica. El
elemento material del hecho es que haya cualquier engaño o promesa falsa de matrimonio. Los otros
tipos de engaño, aparte de la promesa falsa de matrimonios, según Cuello Calon. son como el caso del
hombre casado que vence la resistencia de una menor persuadiéndola de que es divorciado, o el de que
tiene relaciones amorosas públicas con una menor, relaciones consentidas por la familia pues el sujeto,
activo ha hecho ver, sin decirlo expresamente, que el propósito de las relaciones es el de un futuro
matrimonio.

*ESTUPRO AGRAVADO:

Aparece un tercer caso en el artículo 178 del Código Penal, con el epígrafe de Estupro Agravado, que
es realmente lo que en doctrina se conoce como estupro doméstico, que se dá cuando el autor es
pariente dentro de los grados de ley, de la estuprada, o encargado de su educación. custodia o guarda.

*ABUSOS DESHONESTOS

Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto quien empleando los
medios o valiéndose de las condiciones indicadas en los articulos 173, 174 y 175 rea1izados en persona
de su mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos de acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en términos generales se comete abuso
deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad, distintos de la relación sexual y que no tienden
directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de sus protagonistas activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:
a) Básicamente se trata de actos eróticos distintos del acceso sexual, o sea, actos eróticos en la
persona del pasivo, tales como caricias. o algún otro manera realizado para excitar o satisfacer
los deseos sexuales de1 activo.
b) Ausencia de propósito de acceso sexual, material y psicológicamente.
En otras palabras, el ánimo lúbrico debe estar encaminado a que el acto sea diferente del acceso carnal.
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo establecido en nuestra
ley puede darse:
a) Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia, o abusos
deshonestos violentos propiamente dichos: articulo 179 inciso lo. También quedaria incluso lo
relativo a la violencia presunta o equiparada de que habla el articulo 173, inciso 2
b) Abuso deshonesto que podríamos llamar doméstico, cuando el autor sea pariente legal de la
víctima, o encargado de su educación, custodia o guarda.
c) Cuando se causa grave daño a la víctima.

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Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama abusos deshonestos violentos.
d)Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 años y menor de 18 años, interviniendo confianza o
inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser obviamente, el activo un hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engaño en mujer mayor de 12
y menor de 18 años. En estos dos últimos casos estaremos ante lo que nuestra ley denomina abusos
deshonestos agravados.

*RAPTO

Breve Historia: La concepción de rapto, ha atravesado por tres etapas de penalidad. siendo ellas:
A} Epoca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia, cuando el rapto era el
comienzo de la unión conyugal fenómeno social y parte de la ceremonia de los matrimonios; ofrece un
testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del rapto de la Sabinas, llevado a cabo por los
fundadores de Roma.
b) Epoca de la Sanción Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus comienzos fue siempre de
una severidad singular; el espíritu de Dracón domina la orientación de todas las legislaciones
primitivas", y en el caso de rapto no fue una excepción. Siempre hablando de la Roma primitiva cuando
el rapto se efectuaba con violencia se equiparaba a la violación y cuando era sin violencia se asimilaba
al adulterio, sancionándose con las penas de tales delitos. En España, el Fuero Juzgo castigó ese delito
con la pérdida de todos los bienes, la prohibición de casarse con la víctima, el azotamiento en público,
la entrega del delincuente en calidad de siervo a la víctima, al marido o al padre de la misma.
c) Epoca de sanción mas Racionalizada: En la época actual, se tiende a racionalizar la sanción y hacerla
más acorde a su repercusión social.

Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones típicas correspondientes a lo que ella
llama rapto propio (articulo 181 del Código Penal) e impropio (articulo 182) en la siguiente forma:
Rapto Propio: Quien con propósitos sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su voluntado
empleando violencia o engaño. Rapto Impropio: Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce
años y menor de dieciséis, con propósitos sexuales, de matrimonio o de concubinato, con su
consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustracción o la retención de una
persona. Ejecutada por medio de violencia o de fraude. con propósitos deshonestos o matrimoniales".
Para el profesor mexicano Francisco González de la Vega. "el rapto consiste en las acciones de sustraer
o retener a cualquiera persona con propósitos lúbricos o matrimoniales realizadas: a) por medios
violentos o engañosos; b) aprovechando su incapacidad de resistir; o. c) tratándose de mujer joven. por
medios seductivos".
Se piensa que consiste en la retención o seducción de mujer, con propósitos sexuales, de matrimonio o
convivencia, a través de: violencia, engaño o con su consentimiento (en este último caso, a mujer
mayor de 12 y menor de 16 años). Nótese que para el profesor mexicano es indiscutible la posibilidad
de que el varón sea privado de su libertad con fines lúbricos o matrimoniales, situación que no es
aceptada por las legislaciones.

Elementos: De las descripciones. especialmente la legal, obtenemos los siguientes elementos:

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a) Una acción de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o retenerla. Sustraerla es tomarla,

lograr que acompañara al raptor hecho logrado mediante la violencia o engaño, consensualmente (rapto
impropio o consensual), en el caso de las mujeres de 12 a 16 años. Ese acompañar implica una
movilización de la mujer, movilización que debe dar por resultado la segregación de la mujer de sus
condiciones familiares u ordinarias de vida para ponerla bajo la potestad del actor, de manera que no
comete tal delito, el hombre que por ejemplo, arrastra a la mujer de un cuarto a otro de la casa, con el
propósito de forzarla sexualmente, pues no la ha privado de su ambiente ni ha tenido ánimo de
conservarla a su lado. En cuanto a la retención esta supone que la mujer se encuentra en un ámbito
diferente y sea diferente a sus condiciones familiares ordinarias y se le mantenga en él durante un
tiempo más o menos determinado. A diferencia de otro delito, como el de violación, en este se requiere
un transcurso de tiempo para que se verifique, por tal razón puede decirse, que se trata de un delito
permanente, pues la acción se prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realizactón:
b.l: Violencia:
b:2 Engaño:
b.3: Seducción
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases:
Rapto. Violento; y Rapto Consensual o impropio.
Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad, o se emplea violencia o engaño.
En cuanto a la violencia fisica ya hemos referido a ella al hablar de la violación: la fuerza material
aplicada sobre la ofendida que la obliga a trasladarse o perfi1arce en donde se encuentra el raptor. La
moral se refiere a la intimidación de tipo psicológico que causa temor a la mujer .

*CORRUPCION DE MENORES:

Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo los menores de edad;
según nuestra ley, consiste (artículo 188) en promover. facilitar o favorecer la prostitución o la
orrupción sexual de menor de edad. aunque la víctima consienta en participar en actos sexuales o verlos
ejecutar.
De acuerdo con la descripción legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitución o corrupción de un menor de edad en cualquier forma,
ya sea mediante actos o aún mediante consejos o sugerencias. La ley no se refiere a los que realizan con
ellos actos impúdicos, sino los intermediarios que facilitan la prostitución o corrupción que cuando lo
hacen para satisfacer deseos de terceros incurren en la forma agravada señalada en el artículo 189
inciso 2. El delito se da, aún cuando en el artículo 189 inciso 2. El delito se da, aún cuando el menor
consiente en participar o en ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den facilidades para que se
realicen los actos, no es preciso que estos lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realización del acto de corrupción una sola vez, pues si se reitera se da la
forma agravada señalada en el artículo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya cumplido los dieciocho
años. Si es mayor de edad, puede darse el delito previsto en el artículo 191 del Código Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artículo 188), y la agravada
(artículo 189), así como la inducción a la prostitución o corrupción sexual de menor de edad. Se refiere
a que exista promesa o pacto aún bajo apariencia de licitud, para inducir o dar lugar a la prostitución o
corrupción de menor de
edad.

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DELITOS CONTRA EL PUDOR

*GENERALIDADES

Concepto de Pudor: Como el nombre del capítulo que alberga estos delitos puede sugerir que el bien
jurídico tutelado en ellos es el pudor, puede ser entendido que lo será. el pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual es un sentimiento
adquirido en el curso de la vida humana y que puede desaparecer total o parcialmente después de
formado, consistente en la ocultación y vergüenza de los órganos sexuales, de sus atributos, y en
general. de todo lo que representa una actividad lúbrica no es sino a través de la censura. de la
educación y de la imitación como en los niñios se va formando el sentimiento de vergüenza acerca de
lo sexual". Como se verá en los delitos que nuestro código denomina contra el pudor, no es este tipo
individual de pudor el bien jurídico objeto de la protección, sino un pudor sexual colectivo.
La prostitución y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucion está íntimamente vinculado
al delito de proxenetismo que veremos más adelante. Los aspectos que merecen ser tratados en esta
obra. son los siguientes:
a) La Prostitución considerada en sí misma no es una infracción al orden social; no es un delito.
Tampoco constituye una perturbación de tipo sexual; su ejercicio, es o ha de ser motivo de medidas
preventivas y profilácticas.
b) Si bien en sí misma. no es un delito. su ejercicio y explotación trae con frecuencia medidas
preventivas y profilácticas, como el proxenetismo, el rufianismo y la trata de mujeres así como
eventualmente la corrupción de menores.

*PROXENETISMO

Concepto: Comete este delito quien con ánimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos. promoviere.
facilitare o favoreciere la prostitución sin distinción de sexo. El Lenocinio, celestinaje o alcalhuetería,
nombres con que se ha conocido esta infracción a través del tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. así como sujeto pasivo, no importa el sexo pues así
lo indica expresamente nuestra ley, de manera que puede darse la prostitución masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitución; generalmente determinando a una
mujer el ejercicio de la prostitución. Elemento interno del delito será el ánimo de lucro, la satisfacción
de deseos ajenos o el aprovecho propio de alguna
otra manera.
Clases: Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artículo 191) y Agravado (artículo 192).El
proxenetismo agravado se da cuenta la víctima es menor de edad; cuando el autor es pariente de la
víctima; y cuando hay violencia, engaño o abuso de autoridad. Por engaño puede entenderse alguna
maniobra para disimular el propósito, por ejemplo; decirle a la mujer que va a llegar a servir a una casa,
siendo el objeto que realice actos de prostitución.

*RUFIANERIA
La rufianería o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
Elementos:

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a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el acto de prostitución. El

delito existe aún concurriendo el consentimiento del pasivo. También es elemento importante que el
activo participe de los beneficios que produzcan al pasivo; el ejercicio de la prostitución.
b) Elemento interno: Está constituido por la voluntad de vivir de los beneficios de la prostitución a
expensas de las personas que la practiquen.

*TRATA DE PERSONAS

Consiste este delito. en promover. facilitar o favorecer la entrada o salida del país de mujeres para el
ejercicio de la prostitución.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitución femenina. Es en esta modalidad que se
ha conocido tradicionalmente el hecho con el nombre de "Trata de Blancas (nombre desde luego
erróneo, por no ser sólo las mujeres de color blanco las víctimas de este delito). La segunda modalidad,
de reclutamiento de persona para el ejercicio de la prostitución, se refiere a las de sexo masculino; y la
tercera. a una forma que podemos llamar agravada, cuando concurren las circunstancias señaladas en el
artículo 189, que establece que las formas agravadas de corrupción.

EXHIBICIONES OBSCENAS
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la excitación sexual: en este
caso, se refiere la ley al exhibicionismo lúbrico del que expone al público sus órganos sexuales, o bien,
algún otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Código Penal.

Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio público (Lugar público) lugar abierto al público. En
relación con lo ya explicado cuando labramos del pudor. no es difícil comprender que en otras
legislaciones estas acciones sean denominadas como ultrajes a la moral pública.

PUBLICACIONES y ESPECTACULOS OBSCENOS

Comete este delito según lo indica el artículo 196, quien publicare. fabricare o reprodujere libros,
escritos, imágenes u objetos obscenos; así también, quien los expusiere. distribuyere o hiciere circular.
Este delito también es cometido por quienes participan en espectáculos obscenos de teatro, cine,
televisión o radio. El elemento interno del delito consiste en la conciencia de la perturbación a pudor
sexual social que se causa.

DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS SEXUALES

La Acción Penal: Los delitos de violación, rapto, estupro y abusos deshonestos. son considerados como
cuasipúblicos, pues son perseguibles únicamente mediante denuncia del agraviado, sus padres, abuelos,
hermanos, tutores o protutores; pero cuando la persona agraviada carece de capacidad para acusar o no
tiene representante legal. entonces el hecho será perseguido por acción pública.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en los artículos 173. 174. 175
(Violación); 178. 179.(Estupro y Abusos Deshonestos); 181. 183. (Rapto); 188. 189 (Corrupción de
Menores); y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el hecho se comete con infracción de deberes inherentes a
una profesión o actividad apareja la pena de inhabilitación en la misma.

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DELITOS CONTRA LA LIBERTAD y SEGURIDAD DE LA PERSONA

*GENERALIDADES:

Concepto sobre el Bien Jurídico: En los delitos que se encuentran en este Título. el bien jurídico objeto
de protección penal es la libertad, la seguridad de la persona, o ambos, Se desarrollan aquí los artículos
3. 4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el Estado garantiza y protege la seguridad de la persona. El
4. en cuanto se refiere a la igualdad de todos los seres en nuestro país y su libertad; y. el 50. en cuanto a
que toda persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe, consecuentemente no está obligada a
acatar órdenes que no estén basadas en ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la ley que
puede alegarse eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusión en nuestra parte general.
Delitos de Este Título: Contiene en el capítulo de los delitos Contra la Libertad Individual específicos:
el Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las Detenciones Ilegales y la Aprensión Ilegal; y en capítulos
aparte. otros delitos contra la libertad y la seguridad como el Allanamiento de Morada. las
Sustracciones de Menores, las Coacciones y Amenazas, la Violación y Revelación de Secretos y los
Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL

Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:

En general los delitos de este capítulo consisten en la privación ilegal de la libertad de las personas.
pues como indica Eugenio Florian, en sentido amplio, todos los delitos pueden considerarse como
lesivos de la libertad individual, porque en la mayoría de los delitos. la contradicción de la voluntad de
quien sufre el daño es elemento ya sea principal o accesorio de los mismos. En lo referente a los delitos
que atentan contra la libertad individual, el hecho delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es
objeto de la lesión.
El bien jurídico objeto de la protección penal, se refiere al derecho a la independencia de todo poder
extraño sobre nuestra persona. derecho de determinación que no puede ser agredido sin que se lesione
el bien jurídico tutelado a que hicimos referencia.

*PLAGIO O SECUESTRO

El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley. Es un delito en el cual
fundamentalmente se lesiona la libertad de locomoción del sujeto pasivo. Atendiéndonos a la
descripción gramatical, realmente todo plagio o secuestro es básicamente una detención Legal,
agravada por el articulo específico señalado en la ley (articulo 201), que consiste en el propósito de
lograr, rescate, canje de terceras persona u otro propósito ilícito igual o análoga entidad.

De la redacción confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no sin antes aclarar que nos
parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta con una de las
expresiones;

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b) Al indicarse en el Código: "otro propósito ilícito de igual o análoga entidad", nada claro se dice al
juzgador para un caso concreto. y eventualmente puede conducir a la creación de figuras penales por
analogía.
Elementos:
a) Material: El núcleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente perpetra de una persona.
privándola de su libertad y manteniéndola durante un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo específico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propósito ilícito. Debemos nuevamente señalar que la palabra rescate, no es lo
suficientemente clara; ésta puede significar tanto la acción de recobrar algo, o bien, sustituir a alguien
para liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella la ley se refiere al rescate de
dinero que se pague a cambio de la libertad de una persona.
El delito se suma con la realización del hecho previsto en la ley, esto es, privando arbitrariamente de la
libertad al sujeto pasivo, aún cuando el precio exigido sea pagado o no, se cause daño al mismo o a un
tercero. Por requerir la determinada cantidad de tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la
misma razón lo colocamos dentro de los denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.

• TORTURA:
De acuerdo con la Declaración sobre la Protección de Todas las Personas contra la Tortura y
otros Tratos o Penas Crueles, Degradantes o Inhumanos adoptada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es todo acto por el cual un funcionario
público, u otra persona a instigación suya, inflija intencionalmente a una persona penas o
sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero
información o una confesión, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha
cometido, o de intimidar a esa persona o a otras. No se considerará tortura las penas o
sufrimientos que sean consecuencia únicamente de la privación legítima de la libertad, o sean
inherentes o incidentales a ésta, en la medida en que estén en consonancia con las Reglas
Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos.
La Tortura puede ser física o mental.

ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por orden, con la autorización, el apoyo o
aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija intencionalmente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales con el fin de obtener de ella o de un tercero
información o confesión, por un acto que haya cometido o se sospeche que hubiere cometido, o que
persiga intimidar a una persona o, por ese medio, a otras personas.

Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas organizadas con fines terroristas,
insurgente, subversivos o de cualquier otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura serán juzgados igualmente por el delito de secuestro.

No se consideran torturas las consecuencias de los actos realizados por autoridad competente en el
ejercicio legítimo de su deber y en el resguardo del orden público.

El o los responsables del delito de tortura serán sancionados con prisión de veinticinco a treinta años."

• DESAPARICIÓN FORZADA
“ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIÓN FORZADA. Comete el delito de desaparición forzada quien,
por orden, con la autorización o apoyo de autoridades del Estado, privare en cualquier forma de la

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libertad a una o más personas, por motivos políticos, ocultando su paradero, negándose a revelar su
destino o reconocer su detención, así como el funcionario o empleado público, pertenezca o no a los
cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o de las aquiescencia para tales
acciones.
Constituye delito de desaparición forzada, la privación de la libertad de una o más personas, aunque no medie
móvil político, cuando se cometa por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de
su cargo, cuando actúen arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza. Igualmente, cometen delito de
desaparición forzada, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas,
insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro, participando
como miembros o colaboradores de dichos grupos o bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la víctima.

El reo de desaparición forzada será sancionado con prisión de veinticinco a cuarenta años. Se impondrá la
pena de muerte en lugar del máximo de prisión, cuando con motivo u ocasión de la desaparición forzada, la
víctima resultare con lesiones graves o gravísimas, trauma psíquico o psicológico permanente o falleciere”.

La desaparición forzada se basa en un secuestro llevado a cabo por agentes del estado o grupos
organizados de particulares que actúan con su apoyo, y donde la victima desaparece. En estos casos, las
autoridades no aceptan ninguna responsabilidad del hecho, ni dan cuenta de las víctimas. Los recursos de
habeas hábeas o de amparo son mecanismos jurídicos destinados a garantizar la libertad del ciudadano.

• SOMETIMIENTO A SERVIDUMBRES:

Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que niega la existencia de la
esclavitud. Aunque en la exposición de motivos de nuestro Código Penal se indica que este delito
mantiene características ya conocidas, vale aclarar que la referencia posiblemente sea en cuanto a otras
legislaciones pues no existió en el Código Penal anterior un delito con nombre y caracteres similares a
este. Consiste este Delito en reducir a una persona servidumbre, de manera que además de privarle de
su libertad, el pasivo es obligado a servir al activo.

• DETENCIONES ILEGALES

Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homónimas para dos tipos diferentes. En efecto,
en los artículos 203 y 205, el epígrafe de ambos hace parecer que pudiera existir alguna igualdad; sin
embargo, los hechos descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detención ilegal, que otras legislaciones llaman privación ilegal de libertad,
consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privándolo con ello de su libertad. El
sujeto activo puede ser cualquiera así como el pasivo, incluso puede serlo, la persona que esté privada
de capacidad de movimiento. En ningún caso un particular puede privar de su libertad a otro, a menos
que se trate del caso señalado en el artículo 534 del Código Procesal Penal, en caso de detención de por
un particular por delito flagrante.
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la Licitud de la privación de la
libertad. de manera que cuando la detención no tiene el carácter de ilicitud, tal como los internamientos
de personas dementes para que reciban tratamiento médico. el hecho pierde carácter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intención de privar de la libertad al sujeto pasivo.
Este es un delito doloso y de carácter permanente. Es autor del mismo, quien mediante su actuación
directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo debe ser siempre un particular .
Nuestra ley considera también autor del hecho: (articulo 203) a quien proporciona lugar para la
ejecución del delito, Agravantes Especiales: En relación con los delitos de los
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artículos 20 1 y 203 del Código Penal, existen circunstancias agravantes específicas, consistentes en el
aumento de una tercera parte de la pena, en los siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure más de diez días;
b) Si en la ejecución del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o infamante para la persona
ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propósito;
e) En los delitos de los artículos 20 1 y 203 si la acción se hubiere ejecutado con simulación de
autoridad; y
f) Si la víctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la acción se realiza por un particular que fuera de los casos permitidos por la ley.
aprehende a una persona para presentarla a la autoridad. También es una variedad de la privación ilegal
de la libertad. solamente que exige un elemento interno o propósito determinado: La presentación de la
persona aprehendida a la autoridad. sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los casos a que
se refiere la ley, permitidos por ella para aprehender personas, se refieren al auxilio que los particulares
han de prestar la conducción de personas y eventualmente en los casos de delito flagrante a que se
refieren los artículos 352 y 354 del Código Procesal Penal, especialmente este último que señala que
"Cualquier particular podrá detener al sindicato de delito flagrante o a reos procesados prófugos,
poniendo al aprehendido a inmediata disposición del juez o de autoridad más accesible".

• ALLANAMIENTO DE MORADA

Historia: El Derecho Romano no consideró el allanamiento de morada como un delito independiente.

sino como una modalidad de la injuria: siguiendo el relato del extinto maestro español Cuello Calón, en
el Fuero Juzgo se castigó al que entrare por fuerza en casa ajena sin causar daño. Posteriormente o
permanecer en ella contra la voluntad del morador. que es la forma actualmente aceptada por nuestra
legislación (artículo 206).
Bien Jurídico Tutelado: El objeto jurídico de tutela penal en la ley es la inviolabilidad de la morada. es
decir. de la casa de habitación. De acuerdo con Eusebio Gómez (6) el lugar destinado a la habitación
hacer posible el desenvolvimiento de la libertad personal en lo que atañe a las exigencias de la vida
privada aunque dicho lugar esté totalmente cerrado o parcialmente abierto, móvil o inmóvil, sea de uso
permanente o transitorio. Así, el departamento, vivienda, o aposento son casa de habitación también a
sus dependencias; en tal virtud, podemos indicar que son dependencias de la morada los lugares
inmediata o mediatamente dependientes del departamento, vivienda o aposento. que sin formar parte
integrante del ambiente, que constituye la habitación. están destinados a su servicio o lo complementen.
por lo que participan de su naturaleza como lo accesorio participa de lo principal.

Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el derecho a vivir libre y seguro
en la, morada, derecho que consecuentemente, corresponde al morador, que no siempre se identifica
con el propietario del lugar o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que, sin autorización o
contra la voluntad expresa o tácita del morador, clandestinamente o con engaño entrare en morada
ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases: Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hipótesis del allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad ajena.
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II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena contra la voluntad

expresa o tácita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los parientes legales del
pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepción hace la ley. Sujeto pasivo es el morador aunque no se
encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que se realice el delito. La
finalidad ha de ser simplemente el allanamiento, porque si el acto de entrar se efectúa como medio para
otro fin posterior, habría un concurso ideal de delitos, sancionándose el allanamiento en el otro delito,
por ejemplo, si se entra para dar muerte al morador, o para violar a la mujer que reside en la morada.
Es importante señalar que como el allanamiento constituye elemento esencial del hurto agravado, al
tenor de lo estipulado en el inciso 3. del articulo 247 del Código Penal, no puede ir apreciado como
delito concurrente, para no sancionarse dos veces el mismo hecho. La materialidad pues, consiste en
entrar efectivamente en la morada ajena, siendo indiferente que se emplee o no violencia, armas, mas
de dos personas o simulación de autoridad ajena, puesto que tales circunstancias agravan la pena
impuesta al delito (articulo 207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al local donde habita una persona,
como (nuestra ley extiende este concepto), todas las dependencias de la casa habitada en comunicación
interior con ella, pero es preciso que el lugar esté destinado a habitación y se encuentre efectivamente
habitado, y como ya mencionamos antes, es indiferente que el morador sea el propietario o Inquilino, o
aún, un vigilante del lugar. De acuerdo con el articulo 208 no se aplica el concepto de allanamiento a
quien entra en la morada para evitar un mal grave a sí mismo, a sus moradores o a un tercero; este es un
supuesto de estado de necesidad en el que se violenta el derecho del morador a vivir libre y seguro en
su morada.
Tampoco se aplica el concepto aquí referido, al funcionario que allane un domicilio pudiendo con
órdenes emanadas de autoridad competente ni en el caso del llamado allanamiento Judicial a que se
refiere el artículo 508 del Código Procesal Penal.
La alusión es el contenido del articulo 522 del Código Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafés, tabernas, posadas, casas de hospedaje, y demás
establecimientos similares mientras estén abiertos al público; ello en consonancia con la finalidad de
tales establecimientos, que son de atención al público. Sin embargo, la entrada en una de las
habitaciones de la posada, contra la voluntad del huésped allí alojado, si. es allanamiento de morada,
aún cuando la posada u hospedaje se encuentran abiertos, siempre y cuando la habitación le sirva de
morada en términos de permanencia. En todo caso, la misma ley indica (articulo 208 párrafos segundo).
que la morada particular que en dichas casas públicas tengan los que allí ejercen su industria no deben
considerarse accesibles al público, aún cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte integrante del
elemento material, es penetrar contra la voluntad del morador. El allanamiento activo la voluntad
contraria del morador puede ser expresa o tácita, es decir, que la voluntad de no dejar entrar a un
extraño en morada puede constar o presumirse que la persona moradora no dio su consentimiento y que
en consecuencia la entrada tuvo lugar contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia, varios
tipos de entrada a morada ajena contra la voluntad del morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en este caso se presume
que el morador no ha dado su consentimiento. El derecho de oponerse a la entrada en la morada dice
Cuello Calón pertenece exclusivamente al morador. Y pueden representarle en ese derecho su
cónyuge, sus hijos o sus dependientes como criados. etc.

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La persona que habita el lugar con ánimo de permanencia, posee el derecho de impedir la entrada
cualquiera que sea el título por el cual disfruta de la morada: como inquilino, propietario, comodatario,
y aún contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de inflingir la prohibición expresa
o no atacar lo que tácitamente se supone que el morador no quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante señalar que en este caso estamos ante un delito de omisión. los
elementos son: a) El hecho material permanecer o mantenerse en la morada ajena. cuando el morador
ha manifestado expresamente su deseode que el sujeto activo no permanezca en ella. La permanencia
en la morada. ha de ser contra la voluntad expresa del morador, a diferencia del allanamiento activo. en
que la voluntad contraria del morador puede ser expresa tácita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en morada ajena contra la
voluntad del morador.

• DE LA SUSTRACCION DE MENORES

Historia: Anteriormente se penó el hecho de sustraer los hijos de los hombres libres de casa de sus
padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o pagaba una pena pecuniaria.
Legislación Guatemalteca: En concatenación con la legislación española. el Código Penal guatemalteco
de 1936 (Decreto 2164) se refirió a la sustracción de menores y al abandono de niños. En cuanto a la
sustracción. se refirió a la que la legislación actual denomina propia e impropia. Mencionó que la
sustracción de un menor de siete años se castigaba con la pena de diez años de prisión correccional.
Incluye las mismas penas para quien hallándose encargado de la persona del menor no lo presentara a
sus padres o guardadores, ni dieren explicación satisfactoria acerca de su desaparición (impropia, para
el actual código), así como también se refirió a lo que el actual código denomina inducción al abandono
de hogar .
El actual Código Penal menciona la sustracción propia, solamente que cambia la edad, ya que habla de
la sustracción de un menor de doce años de edad o un incapaz del poder de sus padres, tutor o persona
encargada del mismo, así como de quIen lo tuviere contra la voluntad de éstos (artículos 209). En
cuanto a la sustracción impropia la ley se refiere " una omisión, ya que consiste en la no presentación
del menor" no Indicando la edad, pero es de suponer que se refiere a las edades indicadas en el articulo
209, o sea, menor de 12; mayor de 12 pero menor de 18 años. Menciona la ley en el artículo 211, el
hecho de que habiendo desaparecido el sustraído no se probare por los responsables el paradero de la
víctima o que su muerte o desaparición se debió a causas ajenas a la sustracción.
También se refiere a la inducción al abandono del hogar (articulo 212), cuyo nombre indica su
contenido, y que se refiere al menor de edad pero mayor de diez años, y finalmente a la entrega
indebida de un menor encontrándose a cargo de la crianza o educación de un menor de edad, dándolo a
un establecimiento público o a otra persona sin la anuencia de quien lo ha confiado.

Clasificación de estos Delitos;

1. Sustracción de Menores: Se comprenden aquí tres modalidades, la sustracción propia, la impropia y
la agravada, que se refieren, como ya se indicó, a la sustracción propiamente dicha de un menor de
doce años o mayor de esa edad pero menor de dieciocho. también a su no presentación que es la
llamada sustracción impropia, ya la no demostración del paradero de la víctima.
2. Sustracción Propia: El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres y lo Sustraen de persona
que lo tenga bajo su poder. Así también la sustracción propia comprende dos modalidades; la primera,
sustraer al menor; y la segunda, retenerlo contra la voluntad de las personas encargadas legalmente del
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menor. El hecho material del delito está integrado por sacar al menor de la esfera de la potestad de
quien lo tenga a su cargo legalmente, ya sea con una acción de sustraer o de retener. La esencia del
delito es el alejamiento del menor del poder de quien lo tenga legalmente. El elemento subjetivo está
constituido por la voluntad de sustraer a un niño de la edad fijada por la ley.
3. Sustracción Impropia: El hecho material consiste en que una persona se halle encargada de un menor
y no lo presente a sus padres o guardadores; los elementos esenciales del mismo son: a) El hecho de no
presentar a un menor que ha sido confiado, ni dar razones satisfactorias de su desaparición, o sea, que
el elemento es doble en este caso, como se dijo, la ley se refiere a un menor de edad o sea, menor de
dieciocho años.
4. Inducción al Abandono de Hogar: La materialidad del delito, o sea, su elemento de concreción, es
inducir a un menor de edad, pero mayor de diez años a que abandone la casa de sus padres . Inducción
significa, aquí, instigación, seducción para el abandono de la casa, no importando el motivo o destino
final. El elemento psicológico o interno está integrado por la voluntad y conciencia de que se induce al
menor a abandonar el hogar , que es el hogar de sus padres.
.
5. Entrega Indebida de un Menor: Comete este delito, al tenor de nuestra ley , quien teniendo a su cargo
la crianza o educación de un menor lo entregare a un establecimiento público o a otra persona, sin la
anuencia de quien se lo hubiere confiado. El sujeto activo, como el pasivo, son determinados; el
primero es quien tiene a su cargo al menor; y el segundo, el mismo menor mencionado.

• DE LAS COACCIONES Y AMENAZAS

Historia: Son aquellas mediante las cuales se constriñe a una persona para que realice un acto contra su
voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el antiguo Derecho Privado de Roma. pero no fue introducida
en el campo penal hasta la segunda mitad del siglo XVIII. Estos delitos fueron reglamentados
especialmente por la Lex Julia de vi publica y por la Lex Julia de vi privata. Esta penaba el tomarse la
justicia por su mano, en violento ejercicio del propio derecho. En nuestro antiguo derecho ya penan
hechos caracterizados por el empleo ilícito de la violencia para imponer la ejecución de determinados
hechos", dice Cuello Calón refiriéndose en este último al Derecho Penal español.
Legislación Guatemalteca: Dentro del concepto de coacción señalaba el Código Penal de 1936 los
siguientes casos: El que sin estar legítimamente autorizado impida a otro hacer lo que la ley no prohíbe,
o le compela a efectuar o consentir lo que no quiera, sea justo o injusto, valiéndose al efecto de alguna
violencia, fuerza o intimidación (articulo 383), así corno al que con violencia se apodera de una cosa
perteneciente a su deudor para hacer pago con ella.

En el actual Código Penal, la coacción se comete por "Quien sin estar legítimamente autorizado,
mediante procedimiento violento, intimidatorio o que en cualquier forma compela a para que haga o
deje de hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o consienta lo que no quiere ó tolere que otra persona
lo haga, sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coacción. se deriva del latín coactivo, y significa según el Diccionario de la lengua.
fuerza o violencia que se hace a una persona para precisarla a que diga o ejecute alguna cosa. En ese
sentido, coacción es fuerza o violencia que obra sobre el ánimo de una persona. y por lo tanto sobre la
libertad del hombre pudiendo ser de dos clases: Física (absoluta) y Moral o Intimidación ( impulsiva).
Las legislaciones así como la etimología y el origen histórico de la palabra hacen que en rigor se
observe que coacción es más que todo referida a la violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. la
coacción puede realizarse en cualquier forma, ya sea física o moral.

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Nuestra ley, sigue el patrón español de considerar tales hechos como delitos, considerándola además
como exento de responsabilidad por falta de culpabilidad por ejecutar el hecho impulsado por miedo
invencible, cierto o inminente según las circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia física.
que puede ser a la vez activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no puede contrarrestar,
resistir esa fuerza.
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es a la que propiamente se llama coacción. y
representa "la constricción que un mal grave e inminente ejerce sobre el espíritu humano. Violentando
sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete este delito quien sin estar
legítimamente autorizado y mediante procedimiento violento o intimidatorio compela a otro ú obliga
para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohibe, efectúe o consienta lo que no quiere o tolere
que otra persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coacción lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus propios motivos, por tal
razón, el bien jurídico que lesiona con su realización es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento violento o intimidatorio en
cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o consienta lo que no quiere o, es decir
y en términos generales: imponer una persona a otra su voluntad. a través de las formas señaladas.
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va formando parte de
otro hecho principal, y de ahí que algunas legislaciones no lo sancionen específicamente, es decir,
como delito autónomo, y cuando así sucede, lo consideran como tentativa de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilícita. ya que la ley se refiere a "Quien sin estar
legítimamente autorizado" realice uno de los actos a que se refiere. esto quiere decir. que se puede dar
el supuesto de que alguien pueda impedir a otro hacer lo que la ley si prohíbe. no incurriendo por tanto
en el delito, por ejemplo, quien con violencia impide que se cometa un robo.
1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad específica de influir en el ánimo de la
persona en forma violenta para obligarla a realizar actos contra su voluntad.
Tentativa y Consumación. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en algunas legislaciones, o no
se necesita como un delito aparte y no en forma directa de otras incriminaciones. Puede por
consiguiente darse en concurso con las otras violaciones con que pueda interceptarse, y en este sentido.
somos de opinión que queda formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto que la violencia requerida
para el robo se está efectuando a través de la coacción.
Caso: En relación con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado más la atención por su
irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es el de las personas que a través de un mensaje
pretendan obligar a alguien a que les deposite una cantidad de dinero en cierto lugar. En muchos casos
hemos visto que se tipifica como coacción lo que es realmente (en caso de que el autor ha sido detenido
al momento de recoger la cantidad exigida) una tentativa de robo.

• AMENAZAS

El antecedente más antiguo que podemos encontrar es el Código Penal, español de 1822, en donde se
regularon "consagrando a su regulación preceptos de extremada minuciosidad.”

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Legislación Guatemalteca: La legislación anterior, o sea, el Código Penal de 1936 difiere un tanto de la
actual. En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380) "El que amenazara a otro con causar o al
mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad, un mal que constituya delito", imponiéndose
las penas en relación con que si la amenaza era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de
emisario o si no fue condicional. Así mismo se hizo referencia a la penalización de las amenazas no
constitutivas de delito (articulo 381).
En la legislación actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior, indicándose que comete
este delito (artículo 215) "Quien amenazare a otro con causar al mismo o a sus parientes dentro de los
grados de ley , en su persona, honra o propiedad un mal que constituya o no delito".
Definición y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse por amenaza, en esa
virtud, debemos entender puesto que tal es el acuerdo de la doctrina, que la amenaza consiste en el
anuncio que se hace de un mal que puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a causar un mal, con el
propósito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva a causar u mal dependiente de la voluntad de
quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo fundamental es que el anuncio pueda perturbar
la tranquilidad del amenazado y causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realización. Si el hecho que se anuncia se causa al momento de la
amenaza se integraría el delito con el mal causado y anunciado. Así también, el mal ha de ser posible.
Expresa también nuestra ley que no es necesario que el mal que se anuncia sea para uno, puede
admitirse el mal anunciado para un extraño, siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coacción: Ambos delitos constituyen un atentado a la libertad y
seguridad, pero se diferencian en que en la coacción el empleo de la violencia moral o material, es para
obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que la ley no le prohíbe, ó tolere que otra persona lo haga, en
tanto que la amenaza es el mero anuncio de un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto
pasivo o sus parientes dentro de los grados de ley, en su persona, honra o patrimonio; el mal anunciado
puede o no constituir delito.

• DE LA VIOLACION y REVELACIÓN DE SECRETOS

Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Calón, el antecedente histórico de estos delitos se
encuentra en el Código Penal español de 1922, en donde se penó la violación de la correspondencia
(extraer, interceptar o abrir cartas del correo) realizada por particulares y la revelación por éstos de los
secretos que les hubieren sido confiados.
Legislación Nacional: En el Código Penal anterior, estos delitos se encontraban en el Título de los
Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el párrafo de los delitos de Descubrimiento y Revelación de
Secretos, siguiendo el antecedente español. Las modalidades aceptadas por dicho código eran las
siguientes:
a) La revelación de secretos propiamente dicha, en el artículo 384 que indicaba: "El que para descubrir
los secretos de otros se apoderare de sus papeles o cartas y los divulgue. Será castigado con seis meses
de arresto mayor" Existiendo también el precepto relativo a si los secretos no se divulgaban.
También se refirió dicha ley al administrador, dependiente o criado que revelara los secretos de su
principal, así como también se penaba la divulgación de secretos que hubieren sido confiados a la
persona en el ejercicio de su profesión que es el delito denominado revelación de Secreto Profesional, y
finalmente contemplaba la Revelación de Secretos Industriales, que es lo relativo al denominado en
nuestra legislación actual, a la Infidelidad que más adelante comentaremos.
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En el Código Penal vigente encontramos distintas variedades de la violación y revelación de secretos:

a.l: Violación de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustracción. desvío o supresión de correspondencia.
a.3: Intercepción o reproducción e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelación de secreto profesional.

Elementos y Características de los Delitos:

I. Violación de Correspondencia y Papeles Privados: El hecho material de este delito consiste en abrir
correspondencia, pliego cerrado o despachos telegráficos, telefónicos o de otra naturaleza que no le
estén dirigidos, o bien que sin abrirlos se imponga de su contenido. Elemento Interno: este delito
requiere un dolo especial. debe realizarse con la intención de descubrir los secretos de otro, o
simplemente abrir de propósito la correspondencia.
Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen la
correspondencia, pliego o despachos a que se refiere la ley. El bien jurídico tutelado en esta descripción
legal es la seguridad, en el sentido de que la correspondencia privada, merece un aseguramiento de este
tipo en la ley. La materialidad consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la
correspondencia, pliego o despachos. De acuerdo con nuestra legislación, el delito se realiza, tanto si
los documentos indicados contienen secretos o no, puesto que la tipificación se refiere a quien de
propósito o por descubrir los secretos, dándose a entender que comete este delito quien realiza la
apertura de correspondencia de propósito, o bien quien lo hace con un propósito determinado de
descubrir los secretos de otro. En segundo lugar, el hecho de abrir la correspondencia, puesto que
nuestra ley indica que se necesita esta manipulación, ya que si la correspondencia se encuentra
abierta, no se da la conjugación necesaria del verbo abrir que requiere la ley .De acuerdo con el tenor
de la misma, los secretos pueden ser divulgados o no, pues se indica que puede darse la alternativa de
que sea una apertura de propósito o bien para descubrir los secretos.
2. Sustracción, Desvío o Supresión de Correspondencia:
Elemento material: el hecho material se refiere aquí a tres alternativas:
a) La sustracción de correspondencia. pliego o despachos. consistente en apoderarse de los referidos
documentos. Refiere la ley que el apoderamiento ha de ser indebido, esto es, no autorizado, que es a lo
que se refiere el artículo 221, al hacer excepciones a la aplicación de la referida ley. Sujeto activo del
delito puede ser cualquiera persona. El sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen los documentos
sustraídos, no siendo necesario para la realización material. que dichos documentos estén cerrados.
b) El desvío de correspondencia. consiste en que la correspondencia no se envía a su lugar de destino,
debiéndose realizar dicho desvío, en la forma. "indebida" a que se refiere la ley.
c) Supresión de correspondencia: La supresión se refiere a dos situaciones; el primer lugar, tomar la
correspondencia; y en segundo lugar destruirla para evitar que llegue a su destinatario.
Tanto en la supresión como en el desvío, se debe contar con el elemento interno de evitación de que la
correspondencia llegue a su destinatario.
3. Intercepción o Reproducción de Comunicaciones: La materialidad de este delito puede configurarse
interceptando, copiando o grabando comunicaciones (radiales. Televisadas, telegráficas, telefónicas u
otras semejantes) o bien impidiéndolas o interrumpiéndolas, dichos actos deben ser ejecutados
valiéndose de medios fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna disposición legal.

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Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendrá que ser quien sea
propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya indicadas. El elemento interno esta constituido por
la conciencia y voluntad de valerse de los medios fraudulentos ya referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien hallándose legítimamente en
posesión de correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías no destinadas a la publicidad y los
hiciere públicos sin autorización, si el hecho causa o pudiera causar perjuicio. Tenemos entonces que el
sujeto activo es quien se halla legítimamente en posesión de los documentos, y que los hace públicos
sin la debida autorización, significándose con esto, que no solamente debe contar con autorización, sino
con la debida autorización, o sea que debe autorizarse por la persona propietaria de la correspondencia,
papeles, grabaciones o fotografías relacionadas. Parte fundamental de la materialidad del hecho es que
la publicidad o con la publicidad se cause o se pudiere causar perjuicio, tanto al propietario de los
documentos como a terceras personas.
Elemento interno del delito. Es hacer públicos correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías,
sabiendo que no se tiene la autorización debida.
Conviene acotar aquí lo relativo a la eximente por justificación, en lo relativo a los delitos de violación
de correspondencia y papeles privados del artículo 217: sustracción. desvío o supresión de
correspondencia, y 108 de intercepción o reproducción de comunicaciones, en que al tenor de lo
indicado en el artículo 221 son aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su
custodia o guarda. En tales casos, la ley considera que la sustracción o hechos relativos a tales delitos
no se realiza indebidamente, sino que se Justifica por la propia ley, en concordancia con lo legislado en
el artículo 24 inciso 3. del mismo código.

• REVELACIÓN DE SECRETO PROFESIONAL:

Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones jurídicas. Así. la española lo
incluye dentro de los delitos de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus cargos. La
legislación mexicana dentro del titulo específico de revelación de secretos; y la venezolana. dentro
de los delitos contra la inviolabilidad del secreto, parte de los delitos contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en provecho propio o ajeno un secreto del
que se ha enterado por razón de su estado, oficio o empleo, profesión o arte, si con ello ocasiona o
puede ocasionar perjuicio. De manera que el sujeto activo es siempre la persona que revela el resto en
las condiciones indicadas, siendo tal persona del estado, profesión, empleo, oficio o arte de los
relacionados en la ley. A la sociedad importa que el médico, el abogado, el notario, el sacerdote, todos
estos confidentes necesarios, estén obligados a la discreción y al mantenimiento del secreto mas
absoluto, pues nadie se atrevería a confiar en ellos si fuera de temer la divulgación de los secretos
confiados. Este es el fundamento de la protección penal del secreto profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o emplearlo en provecho propio o
ajeno. El elemento psicológico del hecho está constituido por la voluntad de revelar un secreto con la
conciencia que se ha de guardar,. y que su revelación causará o causa, un perjuicio. Interesa llamar la
atención de que probablemente por un delito, se sale aquí el legislador del sistema de pena mixta, es
decir, aplica en general prisión y multa en determinados delitos. pero en este deja al juzgador la
potestad de aplicar ya sea prisión o multa.

DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTOS Y EL SENTIMIENTO RELIGIOSO

• CONSIDERACIONES GENERALES:

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El bien jurídico tutelado es aquí, la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad de cultos

específicamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento religioso. específicamente aludido. *
HISTORIA:

En el Código penal español. se ha colocado estos delitos dentro de las infracciones de tipo
administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello Calón su lugar adecuado se halla entre los delitos
de carácter religioso. Este criterio es el que inspira gran número
de códigos, el de Italia. donde se incluyen en el título de "Delitos contra los Sentimientos Religiosos y
la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los "Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento
Religioso"; Venezuela. entre los delitos contra "La libertad de Cultos"; El Código español de 1850
también incluía la profanación de cadáveres entre los delitos religiosos.

• TURBACIÓN DE ACTOS DE CULTO

El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebración de una ceremonia religiosa o bien
ejecutar actos en menosprecio o con ofensa del culto. Así pues es delito:

1.Interrumpir la Celebración de una ceremonia religiosa;

2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de los objetos destinados al culto.
En cuanto al primer hecho, consistirá en impedir el ejercicio de las funciones o ceremonias religiosas.
En el segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio al culto o a quienes lo profesan; actos con
ofensa de los objetos; que comprenden aquellos de destrucción, maltrato o desperfeccionamiento de las
cosas destinadas al culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo serán los seguidores del culto de
que se trate.
Elemento interno del delito es la intención de ofender la libertad de cultos, o específicamente el culto
que se esté practicando.

• PROFANACIÓN DE SEPULTURAS

Dentro de este epígrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225) diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadáver de un ser humano o
sus restos.
El delito está constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanación de cadáveres propiamente
dicha se constituye por el hecho de sustraer o desenterrar los restos humanos cadáveres, o cualquier
acto atentatorio al respeto debido a la memoria de los muertos.

• INSEMINACIÓN:

La Inseminación es la fusión del óvulo femenino con el espermatozoide masculino que se

efectúa normalmente por la cópula carnal. Pero puede también producirse artificialmente,
llevando el semen a la vagina. Esta modalidad tiene múltiples motivaciones que dan lugar a
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varios problemas jurídicos, según que la mujer este o no casada, que el semen utilizado sea
del marido o de un tercero, que ambos cónyuges estén conformes con la fecundación
artificial o que uno de ellos se oponga. Más aun si la inseminación se hubiere llevado a cabo
contra la voluntad de la mujer, empleando violencia o aprovechándose de su imposibilidad
para resistir, habria surgido un delito: “ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIÓN FORZOSA. Será
sancionado con prisión de dos a cinco años e inhabilitación especial hasta diez años el que, sin
consentimiento de la mujer procurare su embarazo utilizando técnicas médicas o químicas de
inseminación artificial.

Si resultare el embarazo, se aplicará prisión de dos a seis años e inhabilitación especial hasta quince años.

Si la mujer sufriere lesiones gravísimas o la muerte, se aplicará prisión de tres a diez años e inhabilitación
especial de diez a veinte años”.

“ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIÓN FRAUDULENTA. Se impondrá prisión de uno a tres años e
inhabilitación especial hasta diez años al que alterare fraudulentamente las condiciones pactadas
para realizar una inseminación artificial o lograre el consentimiento mediante engaño o promesas
falsas”.

* Adicionado por el Artículo 4 del Decreto Número 33-96 del Congreso de la República de Guatemala.

“ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIÓN. Se impondrá de uno a tres años de prisión e

inhabilitación especial hasta diez años al que, aún con el consentimiento de la mujer, realizare en
ella experimentos destinados a provocar su embarazo.

No se consideran experimentos los diversos intentos para procurar el embarazo, que se realicen
conforme a una técnica ya experimentada y aprobada”.

DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURÍDICO FAMILIAR Y CONTRA EL ESTADO CIVIL.

• CELEBRACIÓN DE MATRIMONIOS MATRIMONIOS ILEGALES

I.. A partir de Caracalla la poligamia dejó de ser tolerada y se llegó a castigar la pena de muerte. El
Fuero Juzgo penó la bigamia poniendo a los culpables en poder del marido ofendido que podía
venderlos o hacer de ellos lo que quisiere. En el Fuero Real, se castigó con pena pecuniaria y en las
Partidas con el destierro en una isla y pérdida de bienes. Posteriormente este delito fue castigado con
mayor severidad hasta con crueles penas corporales (marca con hierro candente) y con exposición a la
vergüenza Pública." Se continuó configurando este delito en la legislación española hasta el presente.
En la legislación nacional continuando con la recepción del derecho español. el Código Penal anterior
de 1936 hizo una alusión a este delito, una de las modalidades de celebración de matrimonios ilegales
era contraer matrimonio el casado mientras viviera su cónyuge. En la legislación vigente, comete
matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin hallarse legítimamente disuelto
el anterior, equiparándose a dicha acción le da quien siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas
con persona casada"

Elementos y Caracteristicas de Este Delito: De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurídico tutelado es el
orden jurídico familiar y el estado civil. El hecho material consiste en dos actos diferentes excluyentes:
o bien se Consuma por el hecho de contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto el
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primero; o bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona casada. Se Consuma dice Carrancá: "Por
el hecho mismo de contraer el distinto matrimonio, firmando el acta respectiva que lo registra
fehacientemente, aunque el matrimonio quede roto y no se consume por el acceso carnal".
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae matrimonio con persona casada. "El dolo
consiste en que el agente tenga conciencia y voluntad de contraer matrimonio legal a sabiendas de que
está legalmente casado en matrimonio no disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera
de las causas de nulidad que lo invalidan"

En cuanto al sujeto pasivo, la situación es sumamente ambigua, puesto que a decir de unos (por
ejemplo Cuello Calón) el pasivo "no es el cónyuge del matrimonio precedente, dotado siempre de
eficacia jurídica, sino el cónyuge del matrimonio posterior, siempre que lo haya contraído de buena fe.
Sin embargo, el cónyuge del matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace
posterior de su pareja y eventualmente podría ser la parte ofendida en caso de mala fe del segundo
cónyuge, pues lo que se sanciona en la contratación matrimonial doble, es la realización injusta de las
segundas formalidades y no el posible futuro concubinato de los bígamos.

Por tanto, la bigamia es delito instantáneo que se consuma en el preciso momento de la celebración del
segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legítimamente disuelto de acuerdo con
nuestra legislación vigente. El matrimonio se modifica por la separación y se disuelve por el divorcio
(artículo 153 del Código Civil) o disolviéndose también por la muerte de uno de los cónyuges,
entendemos en el sentido de hallarse divorciado por sentencia firme ejecutoriada y registrada en los
libros respectivos, o bien, por defunción de uno de los cónyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se contraiga un segundo o
ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo concurre aquí la voluntad de contraer un segundo o
ulterior matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto legalmente el vínculo conyugal anterior.

OCULTACIÓN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO

La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su nulidad absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta circunstancia al otro
contrayente. O sea, que lo comete quien contrae matrimonio sabiendo que existe impedimento que
cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al contrayente, quien en caso de realizarlo estaría siendo coautor
del hecho, o bien; que se oculte tal circunstancia al otro contrayente.

El artículo 145:
a- Cuando uno o ambos cónyuges han consentido por error, dolo o coacción.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreación. siempre que por su
naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor. cómplice o encubridor de la muerte de un cónyuge, con el cónyuge sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo que existe un
impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte. Sujeto pasivo es el otro cónyuge que contrae
matrimonio ignorante que existe una de las circunstancias que causa la nulidad del matrimonio, ya
señaladas.

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El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento señalado en la ley; y
eventualmente la ocultación del mismo.

SIMULACIÓN DE MATRIMONIO

En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que bien pudo encuadrarse
en un tipo general de simulación de actos jurídicos, ya que existen algunos otros que pueden simularse,
alentándose al mismo tiempo contra bienes Jurídicos que merecen la protección del Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a través de los siguientes casos:
a) Engañando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con ánimo de lucro otro propósito ilícito o daño a tercero, contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engaño, se simula matrimonio con la persona: en el segundo, se simula el
propósito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaña y simula el matrimonio, así como
quien contrae matrimonio con un propósito ilícito.
Elemento interno del delito es la conciencia de que se está simulando el matrimonio, ya sea engañando,
ya sea teniendo el propósito ilícito.

INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO

El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo señalado en el Código civil para que
pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio ó declarado nulo. si contrajere nuevas
nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo señalado en el Código Civil.

Leer artículo 89 código civil.

De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta viuda o divorciada que contrae el
nuevo matrimonio con la conciencia y voluntad de haber no observado los plazos relacionados, aunque
para ser coherente con el orden jurídico nacional, la ley debió referirse a inobservancia del período
legal, involucrando tanto termino como plazo.

CELEBRACIÓN ILEGAL DE MATRIMONIO

En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso sin estar legalmente
autorizado para ello. Se da aquí el caso de una usurpación de calidad específica. Como celebración
ilegal. Sujeto activo es aquél que sin estar autorizado celebra el matrimonio. Este delito, según lo
dispone el tenor de la ley, puede concurrir con otros; por ejemplo: usurpación de calidad pues
únicamente están autorizados a celebrar el matrimonio los alcaldes municipales, los concejales el
notario o el ministro de cualquier culto que tenga esa facultad otorgada por la autoridad administrativa
correspondiente.
Incidirá también en un delito, cuya denominación no puede ser por lógica la que se da al artículo 231
(Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor que contrajere matrimonio con la persona que
ha tenido bajo tutela, antes de la aprobación legal de sus cuentas. O bien, que consienta que lo
contraigan sus hijos o descendientes con dicha persona, siempre que el padre de esta no lo haya
autorizado.

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• DEROGATORIA DE LOS DELITOS DE ADULTERIO y CONCUBINATO

Estos delitos fueron derogados del Código Penal, debido a que eran causa de Inconstitucionalidad
porque eran discriminatorios para la mujer.

• INCESTO

Historia: La palabra incesto se deriva del latín incestus. Que es derivado a su vez de cestus, que entre
los antiguos significaba la cintura de Venus; así el matrimonio contraído a pesar de impedimentos, se
llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza. Según Cuello Calón, "El
Derecho Romano, especialmente el Imperial, castigó el incesto, no sólo el que tenía lugar entre
ascendientes y descendientes y entre hermanos y hermanas, sino también entre tíos y sobrinos y entre
afines en determinados grados, distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes y
descendientes) y el incestus juris civiles (entre colaterales y afines).

En la legislación actual, el hecho está considerado como incesto específicamente, y contenido dentro
del Título de los Delitos contra el orden Jurídico Familiar y el Estado Civil.
Elementos y Características de este, delito: "En su sentido más restringido, el incesto consiste en la
relación carnal entre parientes tan cercanos que, por respeto al principio exogámico, regulador moral y
jurídico de las familias les está absolutamente vedado el concúbito y contraer nupcias". De tal manera
que este concepto, tiende a proteger la exogamia (la rigurosa interdicción sexual entre parientes muy
próximos), máximo y universal principio ético y jurídico que regula la comunidad humana en materia
sexual, se traduce en una condena o un estigma de carácter penal, por la multimilenaria observación de
que su práctica es fuente de intranquilidad y desorden y posiblemente productora de procesos
hereditarios degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa, no ven en el incesto una
figura especial y lo consideran incidentalmente como una forma agravada de otros delitos,
especialmente el estupro. "Consideran, con alguna razón, que ni el matrimonio incestuoso ni las
relaciones incestuosos fuera del matrimonio deben ser especialmente incriminadas: no en el
matrimonio. porque la nulidad, que es la consecuencia del impedimento dirimente, constituye sanción
civil suficiente para establecer el orden jurídico ofendido: no las relaciones sexuales, porque esos actos,
examinados en sí mismos. no ofenden ningún derecho particular o general. Castigarlos constituiría
obstinación de poner luz para investigaciones indiscretas, en vergüenzas o mancillas cuya revelación
misma es una causa de escándalo en actos que la sociedad no tiene ningún interés en castigar"
Nuestro Código Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien yaciere con su
ascendiente, descendiente o hermano. Los elementos que se desprenden de la redacción de este
precepto son:
a) El bien jurídico protegido es el orden jurídico familiar, en atención a la prevalencia del principio
exogámico ya mencionado.

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b) La materialidad del hecho se consuma a través de la realización de los siguientes actos: b.l:
Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aquí en tal sentido. La relación sexual o coito es aquí
el elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vínculo de parentesco que une a los partícipes. En tales condiciones, sujeto
activo será el pariente que conociendo el vínculo realice los actos de yacimiento ya indicados.
Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relación parental indicada. El elemento interno o
psicológico es el conocimiento del parentesco a que ya aludimos de parte de la persona que realza el
acto, y la voluntad de realizarlo pese a dicho conocimiento. Este hecho puede eventualmente concurrir
con el de violación y / o el adulterio.

DE LOS DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL.

En estos casos. y basándonos en la redacción legal, se trata de incriminaciones en que el bien jurídico
tutelado es el estado civil, con lo cual podría interpretarse latu sensu. que en los demás capítulos
analizados y los posteriores hay incidencia como bien jurídico protegido tanto del orden jurídico de las
familias como del estado civil.
Legislación Nacional: En la legislación penal anterior a la vigente, se consideraron estos hechos dentro
del Título de los Delitos contra el Estado Civil de las Personas, con el nombre de Suposición de Partos
y Usurpación del Estado Civil, sin hacer descripción alguna de su contenido. En la legislación actual,
se describe el hecho indicado que lo comete "La mujer que fingiere parto o embarazo para obtener para
si o para el supuesto hijo, derechos que no le corresponden, e igualmente quien inscribiere o hiciere
inscribir en el Registro Civil, un nacimiento inexistente.

• SUPOSICIÓN DE PARTO:

El denominado delito de Suposición de infante o de parto, según nuestra ley, consiste en dos tipos de
actividad material:
a. La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no le corresponden a ella o al
supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un niño a efecto de que se inscriba en el registro.
En el primer caso. el sujeto activo está determinado en la ley; en el segundo caso, puede ser cualquiera.
En cuanto al sujeto pasivo, tendrá que ser, según los casos, tanto el niño que se suponga nacido, como
sus verdaderos parientes legales. Este hecho lo comete, según Cuello Calón. "la mujer que simula
hallarse en estado de embarazo finge el parto y presente como fruto de él una criatura que no es suya”.
Variedad de la Infracción: Dentro de las variedades de estos delitos encontramos la sustitución de un
niño por otro, consiste en hacerle tomar a un niño el lugar de otro, en momento posterior al parto. con
lo cual se altera el estado civil del niño (artículo 239) .
También se encuentra la supresión y alteración de estado civil. Dentro de estos hechos encontramos dos
formas a que se refieren las denominaciones respectivas.
a) La supresión del infante, que no consiste en matarlo, sino en la acción de negar su existencia, ya sea
ocultándolo o exponiéndolo. Aquí debe de privar el elemento interno que sería el propósito de hacer
perder al niño su estado civil.
b) La otra acción se refiere propiamente a la alteración, consistente en denunciar o hacer inscribir en el
registro respectivo cualquier hecho que altere el estado civil de una persona o a sabiendas se aproveche
de la inscripción falsa.
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Derecho Penal
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Usurpación de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado civil de otro. O sea, cualquiera de
los derechos que forman el estado civil y no situaciones pardales. Elemento interno es la voluntad de
usurpar derechos inherentes al estado civil de otra persona.

• SUPOSICIÓN DE PARTO

En el artículo 238 aparece la figura copia de la denominada suposición de parto en el Código Penal
Español. solamente que con redacción distinta. Sujeto activo. pensamos. contrariamente a lo que indica
Cuello Calón, es solo la mujer. en el caso de nuestra ley, aquella que finge el embarazo, es decir, fingir
la preñez o que nació un niño y lo comete la mujer que finge hallarse en estado de embarazo,
posteriormente un parto presenta como fruto de él una criatura que no es de ella. También puede ser el
caso de una mujer que presenta con su nombre a una mujer embarazada y después se atribuye el hijo de
ella; desde luego. como el bien jurídico tutelado es el estado civil. no basta simplemente que se finja un
parto, sino que con dicho fingimiento se altere el estado civil de una persona, por esta razón en algunas
legislaciones se habla. no de suposición de parto, sino de suposición de niño, ya que el niño supuesto es
el que altera el estado adquiriendo uno nuevo, toda vez que el niño supuesto es un niño real.
Fundamentalmente se trata de una falsedad en que involucra el estado civil. Por eso es que se coloca
dentro de los delitos contra el estado civil: otra materialidad es inscribir o hacer inscribir en el Registro
Civil un nacimiento inexistente, siendo siempre necesario que con ella se altere el estado civil. El
elemento subjetivo es un dolo específico de obtener para sí o para o el supuesto hijo; derechos que no
les corresponden. El delito se consuma con la simulación del parto o del embarazo.

• SUSTITUCIÓN DE UN NIÑO POR OTRO

Consiste en el hecho de sustituir un recién nacido por otro. Sujeto activo puede ser cualquiera. Y
pasivo, es el niño sustituido, el Niño cuyo estado Civil ha sido alterado por la sustitución es el sujeto
pasivo, aunque no sufra un daño material. El hecho material es poner ó colocar un niño en lugar de otro
nacido de distinta madre, mediante la sustitución se introduce a un niño en familia que no es la suya y
se le atribuyen nombre, situación y derechos que no le pertenecen.
El elemento subjetivo está integrado por la conciencia de sustituir un niño por otro y de que tal
sustitución modificará su estado civil. Se consuma cuando tiene lugar la sustitución material de un niño
por otro.

• ALTERACIÓN DE ESTADO CIVIL

Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro Civil, falsamente,
cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. La denuncia o la inscripción ha de ser
falsamente y ha de alterar el estado civil (artículo 240 inciso lo.)
Su elemento interno está en la conciencia de que la denuncia es falsa y que con ella se altera el estado
civil; sujeto activo es quien hace la inscripción y pasivo la persona cuyo estado civil se altera.
El inciso 2. del artículo 240, trae el delito de supresión de estado civil, o pérdida de estado civil puede
cometerse mediante ocultación o mediante exposición; la ocultación consiste en hacer desaparecer el
hijo; la exposición el que abandonó el hijo. El elemento interno consiste en la voluntad de ocultar o
exponer al hijo y el propósito de hacerle perder con ello su estado civil.

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• USURPACIÓN DEL ESTADO CIVIL

USURPACION DE ESTADO CIVIL

ARTICULO 241.- Quien, usurpare el estado civil de otro, será sancionado con prisión de dos a cinco años.

• NEGACIÓN DE LA ASISTENCIA ECONÓMICA

Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y, educación con respecto a
descendientes, o bien personas que se te tengan bajo guarda o custodia: descuido que coloque al pasivo
en situación de abandono material y moral: este tipo de abandono será en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentación, higiene, vestuario y medicamentos por
incumplimiento de los deberes asistenciales correspondientes, a los padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educación, vigilancia o corrección el menor, suficiente para
convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia social, por incumplimiento de los deberes
correspondientes a los padres o a quien esté confiada su guardia"
Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la llamada "Negación". y
garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia. ya que al indicarse "conforme a la ley” aparece
una alusión a la Ley Civil, entonces el sujeto activo del hecho queda exento de sanción.

• DEL INCUMPLIMIENTO DE DEBERES

Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organización estable de otra época. y no

porque así lo quieren los miembros de ella, sino porque los tiempos que vivimos son muy distintos de
aquellos en los cuales la familia era una entidad económica cerrada, cuya organización y
mantenimiento corría a cargo de sus integrantes. Pero en la actualidad para que una familia se
mantenga es indispensable que haya una respuesta económica, o sea, que los padres puedan responder
exactamente por los hijos: esto implica un ingreso económico sin el cual no es posible que haya
ninguna clase de perspectiva social.
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta necesidad se acentúa en la
familia proletaria y se presenta algunas veces en la familia burguesa. Tal situación imperará mientras
no se cambien las bases de la organización social; eventualmente tendrá que existir un reajuste, por lo
menos de las condiciones sociales, de las relaciones de los dueños de los medios de producción y los
dueños de la fuerza de trabajo. En nuestro país hay un desarreglo socioeconómico, por medio del cual
aparecen este tipo de delitos, que son, según pensamos, creación legislativa porque si la gran masa
popular soporta una servidumbre, está condenada a la miseria, a la desocupación, cómo puede pedirse
entonces, a un pueblo generalmente desempleado que cumpla con obligación que en parte se crean por
esos desajustes económicos ajenos a la intrínseca naturaleza humana.

Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislación anterior indicaba";que lo

cometía la persona que estando obligada a prestar alimentos a hijos menores, padres desvalidos,
cónyuge o hermanos incapaces en virtud de sentencia firme o de convenio en documento público o
auténtico. se negare a cumplir con tal obligación después de ser legalmente requerido. Dicho precepto
pasó al Código actual. que ya sabemos es de fuerte inspiración positiva y consecuentemente de gran
contenido reaccionario, en el cual se indica: Artículo 242: "Quien estando obligado legalmente a

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prestar alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste en documento público o
auténtico. se negare a cumplir con tal obligación después de ser legalmente requerido. será sancionado
con prisión de seis meses a dos años. salvo que probare no tener posibilidades económicas para el
cumplimiento de su obligación. El autor no quedará eximido de responsabilidad penal. por el hecho de
que otra persona lo hubiere prestado.
Elementos y Características del Delito: El hecho material del delito consiste en negarse aprestar los
alimentos a los que se está obligado en virtud de sentencia firme, de convenio que conste en documento
público o auténtico, después de requerírsele legalmente, Se requiere entonces, básicamente:

a) Que haya una obligación de prestar alimentos. Legalmente constituida a través de una sentencia
recaída en el juicio respectivo;
b) La negación. cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del juez para que proceda a
cobrar o ejecutar la sentencia, hace el requerimiento respectivo y el obligado no paga la suma. entonces
el alimentista o su representante, la madre generalmente, el que solicita la certificación de lo actuado al
Juzgado del orden criminal para que se inicie el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para incumplir o eludir el
cumplimiento de las obligaciones es llamado Incumplimiento Agravado. El sujeto activo consuma
entonces el delito de Negación de Asistencia Económica Agravada en el momento en que realiza las
acciones de traspaso, que son también un elemento material del delito.

DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO

* GENERALIDADES Y TERMINOLOGÍA:
La designación del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra legislación.
Anteriormente. en el código penal de 1936 se incluyeron los de este título dentro de los que se llamaron
"Delitos contra la Propiedad". sin embargo, al repararse por los legisladores en lo equívoco de la
denominación. pues las infracciones a que se refiere. dan lugar a atentados no solamente contra la
propiedad sino contra todo el patrimonio económico de las personas, se ha cambiado por el nombre con
el cual encabezamos. Es equívoco designarle únicamente "Delitos contra la Propiedad" "por dar a
entender, a primera vista al menos, que el único derecho protegido a través de las normas represivas de
estas infracciones lo era el de propiedad. cuando es evidente que por la vía del robo puedan lesionarse
algunos otros patrimoniales". La actual denominación es entonces "cerca y clara; desde luego nos
recuerda que las personas. tanto físicas como morales, pueden ser posibles sujetos pasivos de las
infracciones ya enumeradas, y, también hacer notar que el objeto de la tutela penal no es únicamente la
protección del derecho de propiedad, sino en general. la salvaguarda jurídica de cualesquiera otros
derechos que puedan constituir el activo patrimonial de una persona. En otras palabras, los bienes
jurídicos protegidos a través de la represión penal son todos aquellos derechos de las personas que
puedan ser estimables en dinero o sea que formen su activo patrimonial".
Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se causan en la persona que resiente la
acción ilícita, tienen un rasgo común. consistente en el perjuicio patrimonial resentido precisamente por
la víctima, o sea, la injusta disminución en los bienes patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace
cambiar los distintos tipos, es el procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el robo la acción
lesiva se carácteriza por el apoderamiento violento de la cosa objeto del delito; en la apropiación y
retención indebidas: el retener el objeto que se ha entregado con obligación de devolver:; en la estafa:

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el engaño; en la usurpación: la ocupación violenta o furtiva del bien y, en el daño: la destrucción o

menoscabo de la cosa.

• EXCUSAS ABSOLUTORIAS:

Están exentos de responsabilidad penal y sujetos únicamente a la civil por los hurtos, robos con
fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas y daños que recíprocamente se causaren:

1º. Los cónyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren

separados de bienes o personas y los concubinarios.

2º. Los ascendientes o descendientes consanguíneos o afines.

3º. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge, mientras no
hayan pasado a poder de otra persona.

4º. Los hermanos si viviesen juntos.

Esta exención no es aplicable a los extraños que participen en el

delito.

CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN NUESTRA LEY:

I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fluídos; Hurto Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fluídos: Robo Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpación: Usurpación impropia; Alteración de linderos; Perturbación de la
posesión; Usurpación de aguas.
4. De la Extorsión y del Chantaje: Extorsión; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante destrucción de cosa propia;
Estafa mediante estafa en la entrega de bienes; Estafa mediante Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiación y retención indebidas; Apropiación irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violación a Derechos de autor;
violación a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daños: Daño; Daño agravado.

• DEL HURTO

Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguiéndose las siguientes clases

1. Hurto de bienes privados.
2. Hurto entre cónyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al Estado (peculatus)
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la época impericial .
6. Hurto de herencia.
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El hurto violento, sín quedar excluido del concepto de hurto se consideraba como un delito de
coacción. Los romanos dejaron para la posteridad, la noción amplia del hurtum, a través de la
definición de Paulo: "hurtum est contrectatio fraudulosa, lucri faciendi causa, vel ipsius rei, vel etiam
usus e jus posesionisve". Los elementos del Furtum, eran:
I. La cosa,que deberia ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. el tocamiento, o en tiempos posteriores, la sustracción de la cosa.
3. La defraudación. encaminada al enriquecimiento ilegítimo de quien la llevaba a cabo y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la acción de llevar a los tribunales al autor, se concedía
únicamente al perjudicado. También se distinguió en el Derecho Romano, entre el hurto y el robo, es
decir: furtum y rapina.
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de la cosa. ya fuera
encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento violento, "los ladrones eran castigados
con penas pecuniarias y corporales, pero no podían ser penados con muerte ni con mutilación de
miembro salvo en los casos de robo con armas en casas o en iglesias. salteamiento de caminos, o robos,
en el mar con buques armados y en otras hipótesis de suma gravedad.

Elementos Características:
De acuerdo con nuestro actual código penal comete hurto "Quien tomare. sin la debida autolizaci6n.
cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artículo 246).
La diferenciación que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la legislación española de Las
Partidas, que como dijimos señalaba que el robo consistía en el apoderamiento por la fuerza y el hurto
en la sustracción astuta.
Los elementos que se desprenden de la definición contenida en nuestra ley son:
El apoderamiento: Se trata aquí del hecho de "tomar la cosa "; lo que equivale a apoderarse de ella: que
el agente tome posesión material de la misma o que la ponga bajo su control. La aprehensión, dice
González de la Vega, citando palabras de Garraud "no es una manifestación completa de la voluntad
del ladrón sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto material incriminado". En términos
un tanto más simples. diríamos que la acción de aprehender o tomar directa o indirectamente la cosa es
el apoderamiento.
Tal aprehensión se realizará directamente. cuando el autor, empleando su energía física. tangiblemente
se adueña de la cosa. El apoderamiento es indirecto cuando el agente logra adquirir la cosa sin derecho
ni consentimiento, como cuando los obtiene empleando animales amaestrados o instrumentos
mecánicos. Es este el elemento esencial delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos
patrimoniales, ya que, por ejemplo en el robo. además de que el activo ha de tomar la cosa, debe existir
violencia; en la apropiación indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe en depósito
comisión o administración, pero ilícitamente cambia el .destino de la cosa. En la estafa, el
apoderamiento no es elemento constitutivo, pues lo es, el engaño, ya: que generalmente se entrega en
forma voluntaria por quien la tiene.
2. Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominación "cosa" adquiere un
significado genérico como: sustancia corporal o material susceptible de ser aprehendida y que tiene un
valor económico. En cuanto a la referencia a mueble encontramos en el artículo 451 del Código Civil
en bienes muebles: 1. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de, ellos
mismos ni del inmueble donde estén colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación;

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4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. Aún cuando estén constituidas para adquirir
inmuebles, o para la edificación u otro comercio sobre esta clase de bienes;
5. Los derechos de crédito referentes a muebles. dinero o servicios personales y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria artística e industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser susceptible de apreciación
económica. ya que sino tiene un valor entonces no podrá hablarse de delito de hurto.
7. La ajenidad de la cosa, Como el delito es, en esencia un ataque a los derechos patrimoniales de otro,
es un elemento importante para destacar que nadie puede hurtarse a sí mismo. pues aunque existe el
llamado hurto impropio (cuando una cosa se ha dado a un tercero y el propietario es quien la sustrae),
la doctrina está acorde en que; en tal caso no se trata verdaderamente de un hurto, sino de una figura
delictiva equiparada al hurto. La expresión cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea realmente el
propietario, puede ser un simple tenedor. pero a título legal.
Las Especies del Hurto:
Además del hurto Genérico que hemos estudiado.
También tenemos:
1) Cuando el hecho es cometido por domésticos o intervención con grave abuso de confianza. En este
caso el sujeto activo se aprovecha de su situación de doméstico, o, cuando hay abuso de la confianza
depositada en el activo. siempre que dicho sea grave, situación subjetiva a determinarse por el juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechándose de calamidad pública o privada o de peligro común. El
elemento subjetivo especial en este caso. es la voluntad de aprovecharse de la situación de calamidad o
de peligro común.
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitación o morada o para ejecutarlo el agente se
quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado a habitación. Esta circunstancia agravante no se
aplicará cuando el hurto concursare con el de allanamiento de morada. Como puede verse. la ley penal
hace una sinonimia con los vocablos casa, habitación y morada. Si el hurto concurre con el
allanamiento de morada no se aplica la agravante, esto es, no se indicará que hay allanamiento y hurto
agravado, sino allanamiento y hurto en el respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganzúa. llave falsa u otro instrumento semejante, o llave verdadera que
hubiere sido sustraída, hallada o retenida. Se da el hecho cuando el hurtador sin violentar la cerradura y
utilizando los medios a que se refiere la ley, ingresa al lugar del hecho.
e) Cuando participan en su comisión dos o más personas; una o varias fingiéndose autoridad o jefes o
empleados de un servicio público. En tal caso aparece la coautoria. por participar varias personas.
f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en cualquier clase de vehículos o
en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o casas de huéspedes. El texto
legal exige objeto, sujeto pasivo y lugar específico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor científico, artístico, histórico o destinadas al
uso u ornato públicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El código penal anterior le denominó hurto de semovientes y otras
legislaciones le han denominado abigeato o cuatrería.
j) Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso público.

• HURTO DE USO:

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Comete este delito (artículo 248) quien. Sin la debida autorización tomare una cosa mueble. total o
parcia1mente ajena, con el solo propósito de usarla y efectuare su restitución en circunstancias que
claramente lo indiquen o se dedujere de la
naturaleza del hecho; dejare la cosa en condiciones y lugar que permitan su fácil y pronta recuperación.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propósito de lucrar, pero si existe el propósito de
aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que desde luego se concreta de una u otra manera, en el
menoscabo del patrimonio del pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propósito de usar la cosa ajena.
Aprovecha de su situación de doméstico, cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo,
siempre que dicho sea grave, situación subjetiva a determinarse poro el juzgador.

La culpabilidad en este délito atenúa la gravedad del hecho en relación con el hurto genérico, pues: en
el fondo la actividad es la misma. En Centroamérica las legislaciones
salvadoreña y costarricense, contienen esta figura.

• HURTO DE FLUIDOS:

Los elementos mencionados en la figura genérica pueden ser aplicados en esta figura, siendo la,
diferencia, el objeto de sustracción, que ha de ser un fluido tal como: La energía eléctrica, gas, o
cualquier otro.

Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el articulo 250: es cometido
por el dueño de una cosa mueble que la sustrae de quien la tenga legítimamente en su poder. debiendo
tal situación causar perjuicio a dicha persona o a un tercero. Como dijimos en este un delito que se
equipara al de hurto pues realmente nadie puede hurtarse lo que le pertenece. Asi, en el caso de que
alguien tiene legítimamente una cosa ajena, y el propietario de la misma se la sustrae, la acción es
equiparada a un verdadero hurto.

• EL ROBO

Concepto: Siguiendo la línea doctrinaria establecida por el código penal español el nuestro hace del
robo un delito diverso del hurto. En el código penal de 1936 se estableció que cometen el delito de robo
que con ánimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles ajenas, con violencia o intimidación de las
personas o empleando fuerza en las cosas. El código penal actual simplifica un tanto la figura e indica
(artículo 251) que lo comete quien. sin la debida autorización y con violenciaanterior simultánea o
posterior a la aprehensión. tomare cosa mueble. total o parcialmente ajena.

El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapiña del derecho Romano. "El código francés
transforma el robo de delito a crimen cuando lo preside la violencia. mereciendo pena de trabajos
forzados perpetuos si se causan. heridas o contusiones, y pena de muerte en caso de homicidio. En
España. el hurto se trasforma en robo (infracción más grave) cuando el apoderamiento se efectúa con
violencia o intimidación en las personas o empleando fuerza en las cosas; en ciertos extremos la,
penalidad será de, muerte.

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Elemento y Características:
Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que hablamos en el hurto.
pues va unido a la característica de que sea con violencia.
Con violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión. La violencia puede considerarse tanto
desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto de vista del objeto. Desde el primer punto de
vista se refiere tanto a violencia moral o intimidación.
La violencia física ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en virtud de la cual se
priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad. compeliéndolo materialmente a hacer a dejar de hacer
lo que según su naturaleza tiene derecho a ejecutar dejar de ejecutar, puede consistir en simples
maniobras coactivas como amordazamiento, atadura o sujeción de la víctima o en la comisión de
especiales infracciones, como golpes u otras violencias fisicas".

En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella también

aniquila la libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo
en el ánimo de una persona o llevar a él una perturbación
angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge
en la imaginación. Así como la violencia física en el cuerpo del
hombre y le priva del libre ejercicio de sus miembros o movimientos.
la intimidaciónón destruye. suspende o impide el libre ejercicio de su
voluntad y produce análogos efectos que la fuerza física" .
La violencia según nuestra legislación puede ser antes del apoderamiento,
en el momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la
toma de los objetos. cuando el activo ejercita la violencia para
proporcionarse la fuga o defender el objeto después de consumado
el hecho.
3. Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a
lo dicho supra en relación con el hurto: el objeto también diferencia
el hecho del llamado en la doctrina y otras legislaciones (como la
mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina
usurpación.
4. Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no
es tanto en referencia con el pasivo sino al activo. de manera que
la cosa no debe ser realmente del sujeto activo. aunque no
corresponda legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera
legítima.

MODALIDADES DEL ROBO

robo agravado:
En establecimientos en que se conserven caudales importantes. por la
importancia que tienen para el movimiento económico.
11 Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque.
nave, aeronave. automóvil u otro vehículo. Aparece aquí la referencia
al "asalto",-.que en sí no es propiamente un hecho delictivo, sino
como se aprecia, parte deI mismo, y aunque no hay referencia

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especial en nuestra ley a su, motivación pensamos que consiste

en la violencia utilizada para depredar alguno de los medios de
locomoción indicados en la ley.
g) En general al concurrir las circunstancias contenidas en los
incisos 1.2.3.6.7 .B.9.10y 11 del artículo relativo al hurto agravado.
Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustracción de uso. al hablar del hurto
de uso. La deferencia en el presente caso. del robo. está en el
empleo de violencia. que no aparece en el hurto. y. en cuanto a una
posible confusión con el robo agravado. el elemento diferenciativo
será que en este último habrá predominantemente violencia. y en
el de uso el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en
circunstancias que permitan su fácil y pronta recuperación.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna
de las formas de violencia indicadas en la ley. los fluidos a que
hicimos alusión cuando hablamos del hurto de fluidos.

Para la doctrina francesa. la sustracción fraudulenta. que

son los vocablos que utiliza en lugar de: "toma Te" que usa nuestra ley.
se descompone en dos movimientos sucesivos: la aprehensión o
apoderamiento de la cosa y
movilización de la cosa. que trae como consecuencia hacerla salir
materialmente de la esfera de acción del legítimo tenedor. para
hacerla ingresar dentro de la esfera de acción del autor. El
desplazamiento. para esta doctrina. consiste en el movimiento
mecánico que retira la cosa del alcance material en que la tiene su
dueño o poseedor legítimo.

Respecto de este punto. Garraud indica que la sustracción

fraudulenta es la maniobra por la cual un individuo quita o se lleva
un objeto cualquiera contra la voluntad de su legítimo propietario; la
aprehensión es una manifestación completa de la voluntad del
ladrón. sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto
material. González de la Vega manifiesta
que la legislación francesa tiene el grave inconveniente
de sembrar dudas en gran número de casos sobre
el momento preciso en que se consuman. Los
límites entre la tentativa y el delito consumado son imprecisos; por
tal razón. la legislación mexicana que comenta el precitado autor.
reúne en un solo acto el momento consumativo de estos delitos. o sea.
desde-el momento de tomar la cosa. el momento del apoderamiento
ilícito y no consentido.
Excención de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos. robos. estafas.
apropiaciones Indebidas y daños recíprocos) operan como causas
objetivas de exclusión de pena (excusas absolutorias) las

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circunstancias de ser pariente próximo o cónyuge el autor. Según

señala el artículo 280 están exentos de responsabilidad penal y
sujetos a únicamente ala civil por hurtos. robos con fuerza en las
cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daños que recíprocamente
ser causen:
10. Los cónyuges 0 personas unidas de hecho salvo que estu-
vieren separados de bienes o personas y los concubinatos.
20. Los ascendientes consanguíneos o afines.
30. El consorte viudo. respecto a las cosas de la pertenencia
de su difunto cónyuge. mientras no hayan pasado a poder de otra
persona.

1. 8 política criminal opera en relación con tales excusas

absolutotas en el sentido de que es mejor proteger a la familia que
al patrimonio. ante la disyuntiva de valores jurídicos vulnerados. Otra
es . de excusa absolutoria. aparece es el caso del
denominado hurto del indigente
cuando es la primera vez que se dan el hecho y los
objetos sus dos son estrictamente esenciales "para satisfacer
las necesidades cuyo imperio momentáneo. representa al activo el
peligro de perecer por hambre. frío. enfermedad etc. Esta modalidad.
del hurto necesario. señalan los más conspicuos comentaristas de la
ley penal mexicana. "es de las más avanzadas. pues solo el código
ruso y los de Friburgo y los Gr1sones la tienen".

La mayoría de legislaciones optan por establecer la penalidad

mediante un sistema objetivo y casuista. generalmente inspirado en
el monto de lo hurtado o robado. Para un medio como el nuestro. el
sistema es cuestionable. por la desproporción patrimonial existente
entre un escaso número de pr1vilegiados y la masa de miserables.
obstinándose en no ser despojados y en mantener un
feudalismo económico. mientras sobre la vida de millones de seres
pesan la ignorancia la insuficiencia de alimentos, .
el salario exiguo. que son ambiente necesario y básico
para mendicidad. la vagancia y por supuesto el crimen.

El antecedente más antiguo de este delito, se encuentra en

la legislación Española. El Fuero Juzgo. ley II. tít\cllo I, Libro VIII. tenía
previsto el hecho de quien "echa a otro omne por fuerza de lo suio,
antes que e 1 judtcio sea dado, pierda toda la demanda, mangüer que
haya buena razón".

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El código penal nuestro de 1936 también regulo el hecho. La

legislación mexicana denomina ,a este delito despojo de inmuebles.
pero alguna doctrina también llaman robo de in muebles.
Contenido del delito:
Establece el artículo 256 del código penal que comete
usurpación. quien mediante violencia. engaño, abuso de confianza o
clandestinamente con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilícito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesión o
tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constituído sobre
el mismo ya sea invadiendo el inmueble. manteniéndose en él o
expulsando a sus ocupantes.
El usurpador opera sobre el inmueble. en el sentido romano
de la palabra. roba la posesión; para la materialidad del hecho
debe existir violencia. engaño. abuso desconfianza o clandestinidad.
y un elemento Subjetivo delimitado: la finalidad de apoderamiento
o aprovechamiento ilícito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho
sobre el mismo.
b) La acción delictiva ha de consistir en el despojo o la preten-
sión de despojar, con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilícito. Para Groizard "el derecho turbado es el de posesión. De aqui
que todo acto que implique la pérdida para alguno de la posesión
material de un inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por
ocupación. El dolo concreto es aquí constituido por el mal
propósito de adquirir los inmuebles de que otro está en posesión
pacífica";
Modo de ejecución:
a) La utilización de violencia, engaño, abuso de confianza o
clandestinidad para la realización del hecho. La violencia a utilizar
aparece descrita en nuestra ley(cfr. lo relativo a la misma en este
libro). En cuanto al engaño: se trata del empleo de falacias, o
mentiras, hacer incurrir en error que tenga como resultado la
entrega del inmueble; pues "fácil es lograr con engaño alejar al
propietario o representante de una finca y ocuparla en su ausencia;
pero no se comprende bien que el invasor permanezca en ella e
impida al despojado .ejercer sus derechos sin emplear contra el
violencia o intimidación" y en cuanto a la fase utilizada por
nuestra ley: abuso de confianza, puede referirse en derecho penal
a "deslealtad manifestada por el delincuente. contra su víctima
con ocasión de cualquier delito", La referencia a
clandestinidad. connotada maniobra oculta del agente, la toma de
posesión del inmueble sin conocimiento de sus poseedores
materiales.
Usurpación Impropia.
Está constituída por los elementos mencionados en relación

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con el delito estudiado precedentemente,

Alteración de Lindero
Comete este delito (artículo 258) quien con fines de
apoderamiento o aprovechamiento ilícito. de todo o parte de un
inmueble. alterare los término y linderos de los pueblos o heredades
de cualquier clase de señales destinadas a inflinjur los límites de predios
contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remoción de linderos
o términos de los terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es
rector de este tipo penal y se refiere a cualquier tipo de alteración. "La
expresión alterar. es sumamente amplia. en ella se comprenderá no
solo el hecho de remover señales. cambiándolas de lugar. sino el de
su destrucción. arrancar setos o vallados. derribar paredes. cegar
zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo
específico: la voluntad de realizar la alteración con fines de
apoderamiento o de aprovechamiento ilícito en todo o en parte del
inmueble.
Perturbación de la Posesión:
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del código penal
comete este delito, quien sin realizar los actos señalados en los
articulos 256 a 258 del código penal perturba con violencia, la
posesión,O tenencia de un inmueble.
Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley
requiere de un hecho negativo: no estar comprendido en el acto
dentro de los relacionados en los artículos 256 (Usurpación), 257
(Usurpación impropia) y 258 (Alteración de linderos). El segundo
aspecto es que realice uno de los siguientes hechos: a) Perturbar .
esto es. causar molestias;
c) que las molestias o perturbaciones Violentas
deben ir sobre la posesión O tendencia de un inmueble. Elemento
interno del hecho es la conciencia de que con el acto se Perturba la
posesión del inmueble.
Según establece nuestro código penal comete este delito
(articulo 260) quien, con fines de apoderamiento. de aprovechamiento
ilícito o de perjudicar a otro. represare. desviare o detuviere las aguas.
destruyere. total o parcialmente. represas. canales. acequias o
cualquier otro medio de retención o conducción de las mismas. o de
cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un
tercero sobre dichas aguas.
De acuerdo con la descripción legal, esta infracción tiene
Varias formas en que puede llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias

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o cualquier otro medio de retención o conducción de las aguas.

c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro González de la Vega: "Las
Aguas que indudablemente se refiere la infracción son aquellas que
forman parte de un inmueble. tales como las de los arroyos. cauces.
canales. presas. depósitos. aguajes. etc.. destinados al servicio del
mismo"
Elemento interno del demo: está constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propósito de causar perjuicio.
IV .-EXTORSIÓN y DEL CHANTAJE
EXTORSlON
Concepto:
Según nuestra ley penal
quien. para procurar un lucro en perjuicio
otro con violencia.

Elementos:
(artículo 261) comete extorsión
para defraudarlo (a otro). obligare a
recibir. otorgar .destruir o entregar
a obligación o a condonarla o a
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la mis-
ma, previa a la realización de los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realización de alguna de
las siguientes actividades del pasivo: que éste firme. suscriba.
otorgue. destruye o entregue cualquier documento. También: que
contraiga una obligación. la conduce o renuncia a algún derecho:
c) Tales actividades estarán encaminadas a la realización de los
hechos indicados, ya la entrega del documento.
2. Interno: está constituido por el ánimo de defraudar patri-
monialmente al Sujeto pasivo que es lo que la ley denomina: "para
procurar un lucro injusto",

3. Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza

especial .pues convergen diversos bienes jurídicos bajo su
tutela. Así. encontramos un aspecto de delito contra las personas
por la existencia de violencia. Así, participa
consecuentemente de la naturaleza de los delitos complejos .
EL CHANTAJE
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de or1gen francés. Es de la
legislación francesa que fue tomada esta figura por la legislación

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española y luego por la nuestra. Consiste este delito en exigir a otro.

dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de
imputaciones contra su honor. prestigio. o de violación o divulgación
de secretos. en prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en
cuya gestión intervenga o tenga interés.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los
siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de
ser previa.
1J; Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de
cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o en-
cubierta de: imputaciones contra el honor o plagio del pasivo
o bien de divulgación o violación de secretos que afecten al
pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestión intervenga o
renga interés. .

b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilícitamente);

c) El propósito de causar perjuicio.

DE LA ESTAFA
Noción Genérica sobre los Fraudes:
La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el
elemento interno: el engaño. que es. la mutación o alteración de la
verdad para defraudar el patrimonio ajeno. Mediante una
manipulación o ardid, se procura hacer llegar al dominio del activo.
el bien ajeno. Las legislaciones modernas "ante lo arduo de encontrar
una definición que comprenda íntegramente en reducidos términos
la complejidad del fraude hacer una lista detallada de los
casos de incriminación. provistos cada uno de constitutivas especiales
pero comprendidos todos ellos bajo la denominación común de
fraude". La estafa en sí. es una especie del fraude genérico. pero
nuestra legislación adopta el sistema de llamar al delito en general
como estafa. olvidando lo impropio de llamar al género por la especie .

Refiere González de la Vega. que la diferenciación entre fraude

y los otros delitos patrimoniales comenzó en el Derecho Romano con
la Ley Cornelia de falsos. dentro del llamado stelltonatus: "en el
este comprendieron los fraudes que. no habían dentro de
los delitos de falsedad..." y en "general se considera a este delito
patrimonial que no pudiera ser. considerado en otra

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calificación delictiva". llegándose a la época actual en que se

considera el delito de
fraude y. dentro de él, los del tos designados como defraudaciones.
estafas y otros engaños.-

De acuerdo con lo que establece el artículo 263 del código

Penal comete estafa quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid
o engaño. lo defraudare a su patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
.
a) Bien Jurídico protegido: el patrimonio económico de las per-
sanas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepción de los funcionarios.
quienes en el caso respectivo incurrirán en las distintas figuras de
negociaciones ilícitas en que intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos: 1. La
utilización de un ardid o engaño para inducir a error a otro:
tradicionalmente se ha estimado como el elemento fundamental
de la estafa el engaño; en nuestra ley se agrega: el ardid. sinónimo
de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engaño.
a provocar error en el sujeto pasivo. 2. La defraudación o perjuicio
en el patrimonio ajeno. consistente en un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de
lo defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o
engaño defraudar patrimonialmente al pasivo. .
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales:
Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos
otros delitos patrimoniales Como el hurto, el robo y la apropiación y
retención indebidas. En todos ellos los resultados coinciden porque
todos ellos importan un perjuicio a la víctima por la disminución de
su caudal patrimonial y porque causan sus autores un
aprovechamiento indebido de lo que no les pertenece.

En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio

resentido. por la víctima al disminuirse sus valores patrimoniales.
sino que se traducen. de hecho. en una enriquecimiento Ilícito del
delincuente obtenido por la apropiación del bien o derecho en que
se de la infracción."
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las
figuras. por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en
el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo. lo que sí
sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid
o engaño. En la apropiación indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engaño. pues la cosa está
a su disposición. y la infracción consiste en el cambio de destino y

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para el cual le han sido confiados los objetos.

Casos Especiales de Estafa:
El artículo 264 del código penal menciona veintidós
posibilidades punibles de engaño a ardid. sin embargo se comete
estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino cuando el
activo se vale de cualquier otro engaño que defraude O perjudique a
otro (artículo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido. atribuyendose poder, influencia, relaciones o
cualidades supuestas.
aparentando bienes, comisión, empresa o negociaciones
imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en
este inciso legal algunas variedades del fraude de simulación o
fingimiento de poder, influencia. relaciones o cualidades. bienes.
comisión. empresa O negociaciones imaginarias, El elemento
interno radica como en toda estafa en el propósito de defraudar
patrimonialmente a otro.
b) "El platero' o joyero que alterare los efectos de su industria. los
objetos relativos a su arte O comercio O traficare con ellos. En ese
caso la defraudación consiste en la alteración de la calidad. ley o
peso de los objetos que el platero o joyero elabora o comercia
siendo el elemento interno que a través
de tal defraudación se perjudica que patrimonialmente a otro por el
sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre un platero o
joyero.

c) Los traficantes y comerciantes que defraudaren. usando medidas

falsas. en el despacho de los objetos de su tráfico -Sujetos de este
hecho son solamente lOS: traficantes o comerciantes que expenden
artículos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propósito del afectar patrimonialmente a
sus clientes.
d) Quien defraudare a otro con supuesta remuneración a funcionarios o autoridades. agentes de esta no
empleados públicos.
o como recompensa de su mediación para obtener una resolución
favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin perjuicio
de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el
hecho en: al defraudar patrimonialmente a otro: bl el engaño
Consiste en una supuesta remuneración a autoridades. agentes
de esta. funcionarios o empleados públicos; la remuneración ha
de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integraría el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de
otro en blanco ó con ellas algún documento en
perjuicio del mismo o de un tercero.
En otras palabras, los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio
resentido. por la víctima al disminuirse sus valores patrimoniales.

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sino que se traducen, de hecho, en un enriquecimiento Ilícito del

delincuente obtenido por la apropiación del bien .
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las
Figuras, por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en
el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo, lo que sí
sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid
o engaño. En la apropiación indebida el objeto llega a
manos del activo sin desapoderamiento o engaño. pues la cosa está
a su disposición. y la infracción consiste en el cambio de destino y
para el cual le han sido confiados los objetos.
Casos Especiales de Estafa:
El artículo 264 del código penal menciona veintidós
posibilidades punibles de engaño a ardid. sin embargo se comete
estafa no solamente dentro de tales posibilidades sino cuando el
activo se vale de cualquier otro engaño que defraude O perjudique a
otro (artículo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido, atribuyendose poder, influencia, relaciones O
cualidades supuestas,
aparentando bienes, comisión, empresa O negociaciones
imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se contienen en
este inciso legal algunas variedades del fraude de simulación o
fingimiento de poder, influencia, relaciones o cualidades, bienes,
comisión, empresa O negociaciones imaginarias. El elemento
interno radica como en toda estafa en el propósito de defraudar
patrimonia1rnente a otro.

b) El joyero que hace fraude con los objetos que trata .

En ese caso la defraudación consiste en la alteración de
la calidad. ley o
peso de los objetos que el platero o joyero elabora o comercia
siendo el elemento interno que a través
de tal defraudación se perjudica patrimonialmente a otro por el
sujeto activo. que en todo caso ha de ser siempre un platero o
joyero.

c) Los traficantes que defraudaren. usando medidas

falsas, los traficantes o comerciantes que expenden
artículos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propósito del afectar patrimonialmente a
sus clientes.
d) Quien defraudare a otro. con supuesta remuneración a funcionarios o autoridades. agentes de esta no
empleados públicos.
o como recompensa de su mediación para obtener una resolución
favorable en un asunto que de los mismos dependa. sin perjuicio
de las acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el
hecho en: al defraudar patrimonialmente a otro: bl el engaño

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consiste en una supuesta remuneración a autoridades. agentes

de esta. funcionarios o empleados públicos; la remuneración ha
de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integraría el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de
otro en blanco. Cuello Calón. indica que este
delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones debiera
estar colocado.
f) Quien defraudare a otro haciéndole suscribir. con engaño.
' , algún documento. Elementos: Material: la materialidad del
hecho está integrada por los siguientes aspectos: a 1 hacer suscribir
con engaño a otro. un documento. Inicialmente ha de utilizarse
algún engaño para que el pasivo suscriba el documento. Se
necesita además una defraudación patrimonial sobre el pasivo.
Elemento interno es la conciencia de la defraudación patrimonial
a través del engaño realizado para hacer que el pasivo suscriba el
documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos
de azar .El medio debe ser la utilización de un fraude. que debe ser
inicial y debe darse en un Juego de azar; elemento interno es el
propósito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudación sustrayendo. ocultando o
utilizando. en todo o en parte. algún proceso. expediente.
documento u otro escrito. Requiere como partes del elemento
material: a) Cometer alguna defraudación: b) un acto de
sustracción. ocultación o inutilización total o parcial de algún
proceso. expediente o cualquier otro escrito: c) que con dichos
actos se cause un perjuicio patrimonial al pasivo. d) El animo de
defraudar a través de la realización de las acciones indicadas.
constituye el elemento interno del delito.
i) Quien fingiéndose dueño de una cosa inmueble. la enajenare.
gravare o dispusiere de ella. en cualquier otra forma. Elemento
Material: para que este hecho se materialice se requiere: a ) que el
sujeto activo se finja propietario de una cosa Inmueble: b.) que a
través de dicha simulación. la enajene o disponga de ella
en alguna forma. El elemento interno: la voluntad de defraudar el
patrimonio a través del engaño representado en el hecho de
fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que es
taba gravado o sujeto a otra clase de limitaciones, y quien con su
enajenación también impidiere, con ánimo, general el ejercicio
de tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea
el propietario del bien, y que disponga de él como libre sabiendo
la limitación, por ejemplo: enajenándolo con el conocimiento de
que está hipotecado (si es un inmueble) e indicando que. está libre
de gravámenes: El segundo caso señala este inciso se refiere a

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quien con animo de lucro, realiza la venta o gravámen para

impedir que se ejerciten los gravámenes anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o más personas. con perjuicio de cualquiera de ellas o
de tercero. En este
caso el hecho se materializa por la doble venta de una misma cosa.
2. que dicha venta se haga
dos veces a personas diferentes: 3. La conciencia del autor de que
no tiene derecho a hacer la segunda venta. por el conocimiento de
que ya no le pertenece. Sujeto activo es el propietario que realiza
la doble venta. Pasivo es inicialmente. quien resulte perjudicado
con la transferencia en la primera operación.

1) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado,

que en este caso la simulación puede ser unilateral. o
pluirilatera1. Puede ser que varios otorgantes finjan o aparenten la
creación de obligaciones o de derechos en un contrato O bien que
uno realice tales acciones. Que se cause
perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno al contrato. y la
conciencia de que la simulación contractual ocasiona un perjuicio
a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien no fuere su dueño no
tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en este caso. debe tener conocimiento de que quien
le ha entregado la cosa no es su propietario, o que siéndolo no puede disponer de la misma y la recibe
causando con ello perjuicio a terceros, que son quienes tienen disposición sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier
naturaleza a sabiendas de que ha sido privado del mismo por
resolución judicial firme. La materialidad del hecho contiene los
siguientes aspectos: a.- ejercer un derecho de cualquier naturaleza.
por parte del activo. sabiendo que ha sido privado del mismo por
resolución judicial firme; b.) que con dicho ejercicio se cause un
perjuicio patrimonial; c.) la voluntad de realizar el hecho sabiendo
que se está privado del mismo y que con la resolución dicha. se
causará un perjuicio.
o) Quien destruyere 0 deteriorare. total o parcialmente. bienes
que le pertenezcan. afectos a derechos de un tercero. con el
propósito de defraudar a éste. El elemento natural de la infracción
está compuesto por: I. Que se destruyan o deterioren. total o
parcialmente bienes que pertenezcan al sujeto activo; 2. Que
dichos bienes estén afectos a los derechos de un tercero. 3. Que
la destrucción o deterioro se realicen con el propósito de defraudar
.al tercero que tiene derechos sobre los bienes; 4. El elemento
psicológico del delito está constiutuido precisamente por la
conciencia de que con el hecho se afectan los derechos del tercero
en forma patrimonial.
p) Quien Comprare a plazo un bien y lo enajenare pos-
teriormente 0 dispusiere de él. en cualquier forma . sin haber

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pagado la totalidad del precio.

q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligación
o descargo. Este hecho. materialmente consiste en: I. Que exista
previamente la firma del obligado en cualquier documento; 2. Que
la persona obligada niegue dicha firma; 3. Que con la negativa se
cause perjuicio patrimonial. Elemento interno del hecho es la
conciencia de que con la negativa de la firma se causa un perjuicio
patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean
conocidos. celebrare. dolosamente. contratos basado en dichos
datos o antecedentes. Pensamos que es necesario para tratar el
elemento subjetivo de este delito hacer una separación entre el
dolo civiI. que otorga al afectado una acción de reparación del
perjuicio. del dolo penal que hace incurrir en sanción penal. En
este caso hay referencia 1, dolo penal: el ánimo de lucro en
el sujeto activo del hecho .

s) Quien sin autorización o haciendo uso indebido de esta. me-

diante colectas o recaudaciones defraudare a otros. Implica este
delito: la falsedad que se da en colectas o recaudaciones y no tener
autorización o hacer uso indebido de ella: c1 Causar perjuicio.
Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. servicios
no efectuados. En todo caso. El sujeto.activo puede ser cualquier;.
particular. y la materialidad se da cuando: al Cobra sueldos no
devengados. o cobra servicios no efectuados; b Que dicho acto
cause un perjuicio. Es de notar en este caso. que el perjuicio no
sea contra el Estado pues entonces se man1fiesta un delito contra
la Administración Pública. Elemento interno del hecho es la
conciencia de que los que han efectuado y la voluntad
de perjudicar el patrimonio ajeno. .
J) Quien defraudare valiéndose de la inexperiencia. falta de
discernamiento o pasiones de un menor o incapacitado. Estamos
ante una estafa genérica con un sujeto pasivo determinado: el
menor de edad o incapacitado. El elemento moral está compuesto
por la conciencia de la situación del sujeto pasivo y la voluntad.
el querer aprovecharse de su inexperiencia falta de discernimiento
o pasiones.
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos
gravados con prenda para garantizar créditos destinados a la
producción. Esta es similar a la señalada en el inciso 10 de este
artículo que comentamos (artículo 264), siendo la diferencia que
el sujeto activo debe ser el deudor que realiza una acción
determinada: que dispone en cualquier forma de los frutos gravados
con prenda que garantiza créditos destinados a la producción. Es

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Derecho Penal
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..necesario también. que previamente se haya constituido un

crédito garantizado con prenda. Elemento interno es la intención
de causar perjuicio con la acción descrita.
Elementos:

I. Material: Consiste en el hecho dé agregar a la substancia

calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
un contrato o título obligatorio que. señale la
calidad o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la
substancia, calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada,
y la voluntad de engañar al pasivo, defraudándole así en su
patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedición de cheques sin fondos. con fondos insuficientes
para cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que
los cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique
este delito (artículo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represión penal pues
"al sustituirse por medio del cheque la circulación directa del dinero.
no es posible lograr su aceptación universal en el comercio si los
tomadores del documento no gozan de las garantías jurídicas
suficientes. tuteladoras de la buena fé de la emisión. en la rápida
circulación y en el exacto pago del documento".(28)
aeaeat08:
I. Material: Integrado por: la acción de librar un cheque en pago

b)que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los

mismos antes de transcurrido el plazo de presentación.
Según el-articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la
República (Código de Comercio) "Ios cheques deberán presentarse
para su pago dentro de los quince días calendario de. su creación".

Este delito. denominado por autores como González de la

Vega (29) Fraude contra establecimientos comerciales. Quien por
de propósito defraudase haciéndose prestar algún servicio de los de pago
inmdiato (artículo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algún servicio
que genera pago inmediato. servicio que ha de referirse al consumo
de bebida o alimento; b. usar la defraudación patrimonial.
2. ,Intento de causar defraudación patrimonial
'comete este delito (artículo 270) quien se aprovechare indebidamente
de energía eléctrica o cualquier otro fluido que le esté
siendo suministrado. o alterare los medios o contadores

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Derecho Penal
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Elementos:

I. Material: Consiste en el hecho dé engañar a través de la sustancia.

calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
previamente un contrato o título obligatorio que. señale la
sustancia, calidad o cantidad que deben de llevar de llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la
sustancia, calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada,
y la voluntad de engañar al pasivo, defraudándole así en su
patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedición de cheques sin fondos. con fondos insuficientes
para cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que
los cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique
este delito (artículo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represión penal pues
"al sustituirse por medio del cheque la circulación directa del dinero.
no es posible lograr su aceptación universal en el comercio si los
tomadores del documento no gozan de las garantías jurídicas
suficientes. tuteladoras de la buena fé de la emisión. en la rápida
circulación y en el exacto pago del documento".(28)

I. Material: Integrado por: la acción de librar un cheque en pago

b)que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los

mismos antes de transcurrido el plazo de presentación.

3. Elemento Interno: Es el propósito de defraudar. atraer intenciones

o aparentar la Situación económica que la empresa no tiene.

Comete este delito. según la descripción legal. quien en

perjuicio de otro. se apropiare o distrajere dinero efectivo o cualquier
otro bien mueble que hubiere recibido en depósito. comisión o
administración o por cualquier otra causa que produzca obligación
de devolverlo.
Esta denominación ha sido denominada. tanto con el nombre que
aparece en nuestra ley .
Su diferencia con las estafas propiamente
dichas consiste en que estas tienen como nota peculiar el empleo de
maniobras engañosas para sorprender la buena té y la credibilidad del
sujeto pasivo. mientras que en este delito no hay engaño.
8) Que el sujeto haya recibido dinero. efecto o cualquier
otro bien mueble.
b) La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro.
A esto llama González

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de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el

hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídicia
de la tendencia. se adueño de él, obrando como si fuera su
propietario. sea para apropiárselo en forma de ilícita retención
(disponer para sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o
en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos
consisten siempre en la distracción de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal
y que posteriom1ente la oculte. empeñe. grave o enajene en
cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un perjuicio
patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento
mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se
logra su restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre
ella.
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apro-
piarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE
AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Derecho de Autor:
Este delito consiste según el articulo 274
Del código penal en violar los derechos de propiedad !industrial o
intelectual de otro.
El artículo 42 de la Constitución política indica: ."Se reconoce
El derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los
mismos gozarán de la propiedad exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposición constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os
derecho de autor o de los derechos de inventor. Así también el artículo
470 del Código CMI indica que el producto o valor del trabajo o
industria lícito::0, así como las producciones del ingenio o del talento
de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes
relat1vas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas
materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la
violación. en cualquier forma de los derechos de autor o inventor
reconocidos por la Constitución de la República y cuyo desarrollo
se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho
de autor de obras literarias científicas y artísticas) .Esto es
atribuyéndose la propiedad o la elaboración total o parcial de
algún producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intención, La conciencia de que el derecho que le usufructúa
no es propiedad del otro y la voluntad de real de perjudicar
al autor o inventor .
Violación a Derechos de propiedad Industrial:

176
Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir

en la República artículos que, por su nombre, mar-

"En todo caso es preciso que una vez entregada al

o culpable en virtud de la confianza que inspiraba y esta es una de
las características mas salientes del delito"(31). b) La apropiación
o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama González
de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el
hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídica
de la tendencia. se adueño de él, obrando como si fuera su
propietario. sea para apropiárselo en fom1a de ilícita retención
(disponer para sí) o sea disipándolo en su personal satisfacción o
en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos
consisten siempre en la distracción de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto". (32)
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal
y que posteriom1ente la oculte. empeñe. grave o enajene en
cualquier fom1a. d) Que con el hecho se cause un perjuicio
patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe en el momento
mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se
logra su restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre
ella.(33)
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apro-
piarse del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.

VD. DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE

AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Este delito consiste según el articulo 274
Del código penal en violar los derechos de propiedad
<!industrial o intelectual de
otro.
El artículo 42 de la Constitución Política indica: ."Se reconoce
El derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los
mismos gozarán de la propiedad exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposición constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os
derecho de autor o de los derechos de inventor. Así también el artículo
470 del Código CMI indica que el producto o valor del trabajo o
industria lícito::0, así como las producciones del ingenio o del talento
de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes
relativas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas
materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la
violación. en cualquier forma de los derechos de autor o inventor
reconocidos por la Constitución de la República y cuyo desarrollo

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Derecho Penal
___________________________________________________________________________________

se encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho

de autor de obras literarias científicas y artísticas) .Esto es
atribuyéndose la propiedad o la elaboración total o parcial de
algún producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intención, La conciencia de que el derecho que le usufructúa
no es propiedad del sujeto y la voluntad de rea es el perjuicio
al autor o inventor .
Violación a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir
en la República artículos que, por su nombre, mar-.
Elementos:
Conforme la definición del artículo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. po-
ner en venta o introducir en la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre.
marca patente. envoltura. presentación o apariencia. con otros
similares que ya estén patentados o registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artículos se encuentran
registrados o patentados a nombre de otro y la voluntad de
confundir con artículos similares.

. DE LA USURA
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura
quien exige de su deudor. en cualquier forma. un interés mayor que
el tipo máximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con
la prestación (artículo 276).
Esta definición tiene la diferencia con su antecedente histórico.
el código penal español. que requiere la habitualidad (este ultimo) en
las negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociación en que se exija un
Interés mayor que el tipo máximo de interés señalado en la ley. o
evidentemente desproporcionado con la prestación. es
usura. En la práctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que
vean sancionados penalmente.
los elementos conforme la primera parte del articulo 276 se
refieren a lo que podemos llamar usura genérica. siendo ellos:
.Material: Que se exija por el acreedor al deudor un interés
mayor que el que fije la ley.
Este delito integra por el hecho de: I. Adquirir .transferir o
hacer valer. a sabiendas. un crédito usuario. 2. Exigir del deudor
determinadas garantías. (artículo 2211)
Se encuentran en el delito. dos clases de hechos; el primero.
a sabiendas de que se trata de un crédito usuario. Adquir ).
transferirlo o hacerlo valer de algún modo. El elemento interno es

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Derecho Penal
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fundamental en el delito: Saber que se trata de un crédito usurar1o

y Utilizarlo pese a dicho conocimiento.
Elementos:
Conforme la define del artículo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. po-
ner en venta o introducir en la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre.
marca patente. envoltura. presentación o apariencia. con otros
similares que ya estén patentados o registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artículos se encuentran
registrados o patentados a nombre de otro y la voluntad de
confundir con artículos similares.

VUI. DE LA USURA
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura
quien exige de su deudor. en cualquier forma. un interés mayor que
el tipo máximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con
la prestación (artículo 276).
Esta definición tiene la diferencia con su antecedente histórico.
el código penal español. que requiere la habitualidad (este ultimo) en
las negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociación en que se exija un
Interés mayor que el tipo máximo de interés señalado en la ley. o
evidentemente desproporcionado con la prestación. es

Elementos:
Conforme la definición del artículo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. po-
ner en venta o introducir en la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre.
marca patente. envoltura. presentación o apariencia. con otros
similares que ya estén patentados o registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artículos se encuentran
registrados o patentados a nombre de otro y la voluntad de
confundir con artículos similares.

VUI. DE LA USURA
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura
quien exige de su deudor. en cualquier forma. un interés mayor que
el tipo máximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con
la prestación (artículo 276).
Esta definición tiene la diferencia con su antecedente histórico.

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Derecho Penal
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el código penal español. que requiere la habitualidad (este ultimo) en

las negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociación en que se exija un
Interés mayor que el tipo máximo de interés señalado en la ley. o
evidentemente desproporcionado con la prestación. es
usura. En la práctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que ~
vean sancionados penalmente.
1ns elementos conforme la primera parte del articulo 276 se
refieren a lo que podemos llamar usura genérica. siendo ellos:
.Material: Que se exija por el acreedor al deudor un interés
mayor que el que fije la ley o evidentemente desproporcionado.
Este delito integra por el hecho de: I. Adqutrir .transferir o
hacer valer. a sabiendas. un crédito usuario. 2. Exigir del deudor
garantías de determinado carácter. (artículo 2211.
Se encuentran en el delito. dos clases de hechos; el primero.
a sabiendas de que se trata de un crédito usuario. adquir1rk).
transferirlo o hacerlo valer de algún modo. El elemento interno es
fundamental en el delito: Saber que se trata de un crédito usurar1o
y utilizarlo pese a dicho conocimiento.
El segundo hecho contiene una cuestionable redacción de
parte del legislador: indica. que se comete exigiendo del deudor
garantías de carácter extorsivo. No hace referencia alguna la ley. a
cuales sean las garantías de carácter extorstvo que menciona; lo que
si es cierto. que 1nclutr una figura. como la ex-torsión. ameritaría
mayor claridad. en caso a que a ella se refiriera: nosotros entendemos
que aquí se trata de la exigencia de garantías no acostumbradas.
exigencias superiores o desproporcionadas en relación con lo que se
pretende garantizar .Elemento interno sería el conocimiento y voluntad
de exigirlas garantías indicadas.
IX. DAÑOS
Daño:
Comete este delito quien de propósito. destruyere. inutilizare.
hiciere desaparecer o de cualquier modo deteriorare. parcial o
totalmente. un bien de ajena pertenencia (artículo 278).
El daño penal. es "una variedad del daño civil tienen por
consiguiente daño penal y daño civil grandes semejanzas. Este sin
embargo. puede distinguirse por dos notas características:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de de-
lito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho
concurra animo específico de dañar".(34)

Según nuestra ley. se requiere un propósito especifico de

menoscabar el valor del bien ajeno. Precisamente. dice González de
la Vega, "la línea divisoria que permite distinguir el daño de otros
delitos 'patrimoniales a los que hemos llamado delitos de

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Derecho Penal
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erirquecimiento indebido, es la ausencia de lucro directo... El

dañador ni para si ni para otro se hace de lo ajeno; su acción alcanza
al simple atentado en la cosa".(35)
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: daño genérico
y daño agravado.
Estamos comentando precisamente el daño o daño genérico
cuyos elementos son.
I. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o
deteriorar un bien ajeno. en cualquier forma.
2. Interno: El querer rea11zarlo. el propósito directo.
Daaño Agreqado:
Este tipo de daño se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos históricos. o si fuere eje-
cuta.do en bienes de valor científico. artístico o cultural.
2. El daño se hiciere en instalaciones militares. puentes. caminos
o en otros bienes de uso público o comunal.
3; Cuando en su comisión se emplearen sustancias inflamables.
explosivas! venenosas ó corrosivas. (artículo 279) -
Elemento interno del hecho es el propósito de causar el daño por uno
de los medios específicos señalados en la ley o sobre los objetos
indicados en la misma.

TEMA 30
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA

DEL INCENDIO Y DE LOS ESTRAGOS

Generalidades:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del incendio y los
estragos, los delitos contra los medios de computación, transporte y otros servicios públicos, la
Piratería y los delitos contra la Salud. El bien Jurídico protegido en estas descripciones penales es
según se indique del texto legal: La seguridad colectiva, comprendiéndose dentro de la misma el hecho
de que toda la colectividad o sociedad tenga protección jurídica aunque el ataque se dirija a uno de sus
miembros.
Se han clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que representan para la colectividad
consumándose con la sola realización de la descripción típica, sin que sea necesario un resultado
dañoso. Por esta razón se
encuentran clasificados estos hechos, dentro de los delitos de peligro.
En el código penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban plasmados en igual forma que en el
código penal español, dentro de los delitos contra la propiedad, por conocer el daño que contra ella
causan estas infracciones. En la
actualidad, como dijimos aparecen dentro del titulo de los delitos contra la seguridad colectiva dando
mas importancia al peligro social que representan.

INCENDIO
181
Derecho Penal
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Conforme lo indica el maestro Cuello Calón "Las XII Tablas se ocupan del incendio, la Lex Comelia
de Sicariis, castigo el incendio cuando tenía lugar dentro-de Roma o en sus proximidades" En el
antiguo Derecho Español "El Fuero Juzgo en el caso de incendio de casa ajena manda quemar al
incendiario además de imponer la reparación del daño causado; en este Código, como en otras leyes
posteriores y en la legislación foral, son frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los
bosques y la mieses.
Las Partidas penaron los 1ncendio de casas o mieses realizados por gente armada con pena de muerte
en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una definición específica. Se refiere a quien de propósito cause
incendio de un bien ajeno o al incendio de
bien propio que ponga en peligro la vida, la integridad corporal o el patrimonio de otro (artículo 282) .
Consecuentemente ha de acudir a la definición doctrinaria de Incendio: 'Es el hecho de prender fuego
en las cosas propias o ajenas y con la Consecuencia del cual exista peligro de propagación o una
perturbación de la seguridad general"

Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artículos 282, 283 y 285 Del código penal el delito de incendio
tiene tres clases: el incendio (que también incendio & llamar genérico), el incendio agravado y el
incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia de poner en peligro
la seguridad de la comunidad .
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho se consuma cuando el objeto prende
fuego, sin que sea necesario que se destruya totalmente.
Tentativa:
Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a la realización del incendio, por
ejemplo: regar gasolina alrededor del objeto sin llegar a prenderle fuego por causas ajenas a la voluntad
del activo.

ESTRAGOS
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar
"daño empleando medios poderosos de destrucción o por medio de
Inundación, explosión, desmoronamiento o derrumbe de edificio"
(articulo 284). Puig Peña indica que el estrago es "aquel daño de
extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el agente
no se vale de un medio de destrucción suficientemente poderoso para
causarlo"

Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se clasifican según la
culpabilidad con que el hecho sea realizado.

Sujetos y elementos
I. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente también puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un daño.
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Derecho Penal
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Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el daño puede realizarse en cosas propias o ajenas; en
cosas propias, si con el daño se atenta contra la seguridad colectiva. LOs medios para realizarlo serán:
inundación, explosión, desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la culpabilidad dolosa
como la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la conciencia y voluntad de querer realizar el
estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva del medio.
5. Bien Jurídico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el ordenamiento jurídico, que
aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar y propiedad considerados como bienes de todos¡
en pocas palabras: la seguridad colectiva.

INULIZACION DE DEFENSAS
Definición:
Comete este delito quien dañare o inutilice instalaciones,objetos y obras destinadas a la defensa común
contra desastres, haciendo surgir el peligro de que estos produzcan, (artículo 286).
Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de desastre o en una etapa previa a los
mismos.
Elementos:
I. Material: Constituido por dañar o inutilizar instalaciones, objetos u obras destinadas a la defensa
común contra desastres. Se causa daño en las defensas que la comunidad ha colocado en previsión de
desastres como los diques que
se colocan en ríos y lagos en previsión de inundaciones, paredes de concreto en montañas en previsión
de derrumbes o desastres telúricos como terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de que se produzca el desastre que la
defensa afectada esté previniendo.
Este hecho también se integra con sustraer ocultarL o inutilizar materiales, instrumentos u otros medios
destinados a la defensa común contra desastres. La fase interna de esta alternativa del delito está
integrada por el dolo específico de dificultar o impedir las tareas de defensa contra un desastre.

FABRICACION O TENENCIA DE MATERIALES EXPLOSIVOS

Definición:
Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la seguridad colectiva
fabricare, suministrare o adquiriere, sustrajere o tuviere bombas, materias explosivas, inflamables,
asf1Xiantes o tóxicas, o sustancias o materiales destinados a su preparación (articulo 287).
Elementos :
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener bombas
materiales destinados a su preparación.
2. Interno: Está constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la comisión de delitos
contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo específico,de dificultar a impedir las tareas de defensa
contra un desastre.
La otra alternativa señalada para la comisión de este hecho
está constituida por:
I. Dar instrucciones para la preparación de las sustancias o materiales ya indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que se contribuye a la elaboración de
los; materiales ndicados.

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Derecho Penal
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DELITOS CONTRA LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN, DESASTRE

FERROVIARIO, TRANSORTE Y OTROS SERVICIOS PUBLICOS.
En este capítulo encontramos una serie de delitos calificados genéricamente como desastres, así como
la tentativa de los mismos, que la ley eleva a la categoría de consumación; los hechos, como se verá, se
integran con la desestabilización
de los servicios públicos a que se refiere cada figura.

Peligro de Desastre Ferroviario:

Definicion:
Este delito. de acuerdo con la descripción que hace nuestra
ley (artículo 288) consiste en impedir o perturbar el servicio de
ferrocarril en alguna de las siguientes formas:
1. Destruyendo o dañando una línea férrea, material rodante,
obra o instalación ferroviarias. El texto 1egal agrega el vocablo:
descomponiendo, pero pensamos que es innecesario por quedar subsumido dentro de los dos ya
mencionados.
2. Colocando en la vía Obstáculos que puedan producir descarrilamiento.
3. Transmitiendo aviso falso relativo al movimiento de trenes o interrumpiendo las comunicaciones
telefónicas, telegráficas por radio.
La materialidad consiste en alguna de las situaciones ya descritas; elemento interno es la conciencia de
que con cualquiera de los actos se realice el desastre y querer hacerlo.
Desastre FERROVIARIO:
El código penal en su artículo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros pensamos que con este
término la ley se refiere al daño que produzca la Interrupción del servicio ferroviario:

Elementos:

1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artículo 288 y que con dicho evento se cause
un daño y que con dicho evento se produzca tal interrupción del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se produzca un daño al
servicio de ferrocarril y el propósito de interrumpir el mismo.

Atentado contra la Seguridad de los Transportes Marítimos, fluviales o Aéreos

Definición:
Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcación o aeronave, propia o ajena: b) Practica
cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la navegación marítima, fluvial o aérea (artículo 290)
Elementos:
I. Material: La materialidad del hecho está integrada por poner
en peligro una embarcación o aeronave o prácticar cualquier acto
tendiente a impedir o dificultar la navegación.
2. Interno: En el primer caso, la intención debe ser, poner en
peligro únicamente, la embarcación o aeronave: el segundo caso
se refiere en su estructura interna a la intención de impedir o
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Derecho Penal
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dificultar la navegación.

Desastre, Marítimo, Fluvial o Areo:

Cuando con el hecho descrito en el delito anterior, produce efectivamente el naufragio o varamiento de
la nave, o la caída o destrucción de la aeronave, se consuma este delito según lo indica el artículo 291.
Elementós:
I.Material:que se produzca naufragio o varamiento de nave,o caída o destrucción de aeronave mediante
los hechos ya identificados
2. Interno: El propósito de causar el naufragio o varamiento de
la nave o la caída o destrucción de la aeronave.

Atentado contra otros medios de Transporte:

Definición:
Consiste en poner en peligro, impedir o dificultar cualquier otro medio de transporte público,
exceptuándose los mencionados respecto del delito anterior(artícul0 292). Agrega la ley que si del
hecho resulta siniestro, la pena es superior. No define el código, lo que se refiere a siniestro,
posiblemente quiera identificar el vocablo con el de desastre.
Elementos:
I. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por objeto atentar contra los medios de
transporte, poniéndolos en peligro, dificultándolos o impidiéndolos. Requisito esencial, es que el
transporte sea público, no cualquier clase de transporte. Pues el móvil tiene que ver con el atentado a la
seguridad colectiva que se realiza con el hecho:

2. Interno: La intención de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte público, conociendo que
se pone en peligro la seguridad de quienes utilizan dicho medio de transporte.

Atentado Contra la seguridad de Servicios de utilidad Pública

Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o dificulte el funcionamiento que
alguno de los siguientes servicios públicos: a) Agua; b) Luz; c) Energía eléctrica; d)cualquier otro
destinado al público. (articulo 294).
Elementos:
Material: Consiste el hecho, en realizará algún acto que pongan en peligro la seguridad, impida o
dificulte el funcionamiento de alguno de los servicios aludidos.
2. Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de los servicios públicos indicados
y la voluntad de realizarlo.

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Interrupción o Entorpecimiento de Comunicaciones:

Definición:
Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de telecomunicaciones o
comunicaciones;b) interrumpe o entorpece tales servicios. (articulo 295).
Elementos:
El elemento material puede apreciarse a través de las dos
alternativas del delito: a) Atentar contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones postales, es decir realizar algún hecho que únicamente atente
contra la seguridad de tales comunicaciones. b) Interrumpir o
entorpecer tales servicios. No es necesario que se causen deterioros, basta con el hecho de interrumpir
las comunicaciones. El hecho se refiere al atentado del servicio púb1ico, pues lo tutela es el sentimiento
de seguridad
colectiva que tales servicios producen.

2. Interno: La conciencia de realizar los atentados con el cono-

cimiento de que se afecta un servicio público.

APODERAMIENTO E INUTILIZACION DE CORRESPONDENCIA:

Definición:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia, como servicio público, con
alguna de las siguientes finalidades: a) Interceptar o detener la correspondencia; b) Apoderarse de el1a;
c) Inutilizarla (artículo 296).

ELEMENTOS Y SUJETOS:

I. Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto el conductor de la
correspondencia como un particular que se ve acometido, así Como la colectividad con derecho sobre
la correspondencia.
2. Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos contenidos en los artículos
217 y 218 del código penal pues éstos últimos son delitos contra los derechos de la persona individual
(libertad y seguridad) mientras que el que estudiamos lesiona la seguridad colectiva y se realiza en
fonda diferente: acometiendo al conductor de la correspondencia inicialmente
produciéndose posteriormente la detención, apoderamiento e inutilizacion de la misma.
3. Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia para interceptarla o
detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.

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Utilización y Entorpecimiento de Defensas:

Definición:
El autor del delito, con ocasión de alguno de los desastres o atentados que ya hemos comentado, debe
realizar alguno de los siguientes actos: a) Sustraer. ocultar o inutilizar instalaciones, materiales,
instrumentos o aparatos u otros medios destinados a labores de defensa o salvamento; b) Impedir o
dificultar que se presten servicios de defensa o salvamento.
En su tesis de graduación profesional el Licenciado Danilo Vanegas piensa que este delito puede darse
en cualquier circunstancia con ocasión de un desastre ferroviario, marítimo, fluvial o aéreo, pues
personas sin ningún sentimiento humano se aprovechan de situaciones de calamidad pública para
enriquecimiento personal, haciendo de la depredación y la rapiña su labor diaria alrededor del
desastre y la tragedia .
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho se configura; realizando algunas de las siguientes alternativas
del delito: a) Sustrayendo,ocultando o inutilizando: instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u
otros medios destinados a las labores de defensa o salvamento. b) Impidiendo o dificultando que se
presten servicios de defensa contra desastres o salvamento en tales desastres.

Abandono de Servicios de Transporte Publico:

Definición:
Cometé este delito el conductor de algún medio, de transporte
público que abandone su puesto antes de que termine el viaje.
siempre que el hecho no constituya de por sí, otro delito mas grave
(artículo 298).

ELEMENTOS Y SUJETOS:

I. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitán piloto o mecánico de ferrocarril, nave
aeronave o cualquier otro medio de transporte público, transportes públicos son los que ofrecen
servicios al publico en general. Puede ser tanto un particular, dependiente de empresa privada pero que
ofrece servicio de transporte al público, como empleados públicos dependientes de empresas estatales
que tengan servicios de transporte públicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho está constituida por la circunstancia de que el sujeto
activo abandone su puesto antes de la conclusión del viaje sin perjuicio de que por ejemplo el hecho
pueda constituir el delito de abandono de empleo público previsto en el artículo 4. del código penal.

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3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de conductor, antes de que el viaje finalice
con conocimiento de que el mismo no ha finalizado y la voluntad de abandonar el servicio.

PIRATERIA
Generalidades:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en otras dentro de las
llamadas "infracciones comunes a todas las naciones"; por ello en nuestra Misión anterior (imitando su
precedente la legislación española) lo incluía dentro de 106 delitos contra el Derecho de Gentes o de
trascendencia
Internacional.
El código penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad colectiva, posición
cuestionable a nuestro entender, toda vez que de acuerdo con la motivación de los hechos, podría haber
piratería-(especialmente aérea) de tendencia 1nternacional, o bien de alguna manera coexistente con el
terrorismo
de tipo internacional.

CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el código penal aparecen:
a) La piratería o Piratería marítima; b) Piratería aérea.

Piratería o PIRATERÍA MARITIMA:

Definición:
El código penal expresa (artículo 299) que cometen delito de
Piratería:
Quien prácticare en el mar, lagos en ríos navegables, algún acto de depredación o violencia contra
embarcación o contra personas que en ella se encuentren, sin estar autorizado por algún Estado
beligerante o sIn que la embarcación, por medio de la cual se ejecute el acto pertenezca a la marina de
guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcación o de lo que le perteneciere a su equipaje. por medio de
fraude o violencia cometida contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcación, su carga o lo que perteneciere a su tripulación.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda la embarcación
atacada por piratas.
5.Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcación destinada a la piratería.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:
I. Material: Consiste el hecho en la realización de cualquiera de los actos a que se refiere la ley en el
artículo 299. En términos generales la infracción. según nuestra ley. tiene un contenido mas amplio que
el simple robo en alta mar del que habla la mas antigua tradición. Se señalan algunas condiciones en
cuanto a los actos de depredación contra embarcaciones en cuanto a los actos de depredación contra
embarcaciones. tales como que el sujeto activo no esté autorizado por algún Estado beligerante, esto es
que no se encuentre en guerra o que no pertenezca a la marina de guerra de algún otro estado, pues en

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este último caso. Tratándose de que el sujeto activo sea un guatemalteco puede integrar una figura
diferente, por ejemplo las de los artículos 359 y 362 del código penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de depredación y violencia en embarcaciones-

Piratería Aérea:
Definición:
En el artículo 300 el Código penal hace una escueta referencia a la Piratería Aérea. De acuerdo Con el
Diccionario de la Real Academia Española: Pirata es el ladrón que anda robando Por el mar".
Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como sinónimo de ladrón o depredador. Sin embargo.
lo hoy se conoce como Pirateria Aérea encierra un complejo de actividades que van, desde la
epredación de aeronaves como único móvil hasta la finalidad política o terrorista de
ciertos grupos étnicos o nacionales.
elementos:
I. Elemento material está integrado por la realización de los hechos a que se refiere el articulo 300 del
código penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la seguridad de los pasajeros
y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar los actos depredatorios.

TEMA 31
DELITOS CONTRA LA SALUD
Generalidades:
Dentro de estos de agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que se afecta la salud colectiva, el
valor jurídico afectado es, la seguridad colectiva en el ámbito de la salud. En la actualidad, dice el Lic.
Arturo Montoya en su tesis de graduación como Abogado, la técnica legislativa ya la metodología
jurídico penal. van procurando deslindar los campos, reduciendo el ámbito de la delincuencia que
atenta contra la salud el riesgo general comunitario.

PROPAGACIÓN DE ENFERMEDAD:
DEFINICION:
Se comete este delito, cuando de propósito se propaga una enfermedad peligrosa o contagiosa para las
personas. Sujeto activo. Cua1quier persona, independientemente de la razón o titulo por el cual baya
conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La materta1idad del hecho está Constituida por propagar una enfermedad peligrosa o
contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depósito para su distribución, agua, o sustancia alimenticia o
medicinal a sabiendas de que está adulterado o contaminada (articulo 302).
I. Material; En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al agua que se utilice para la bebida,
objetos o sustancias que la envenenen contaminen o adulteren de modo peligroso para la salud
colectiva. Para la existencia del delito. Dice: Cuello Catón "no basta que las bebidas o comestibles
pierdan en calidad, lo que podría constituir una estafa, sino que se adulteren con una mezcla, cualquiera
que sea nociva a la salud. No es preciso que sea capaz de otorgar la muerte, es suficiente que pueda
realizarse por adición de elementos nocivos (verbigracia mezclando en la leche líquido o sustancia

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nociva. o sustrayendo las sustancias normales empleadas por perjudiciales (verbigracia. sustituyendo el
azúcar por glucosa) o por otros medios diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena, adultera, o contamina de un
modo peligroso para la salud. el agua o sustancia alimenticia o medicina1 destinados al consumo.

El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o tienen en deposito para su distribución
las materias, y conociendo la contaminación o adulteración qué contienen los distribuyen. por lo que su
elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a ese conocimiento.

Elaboración Peligrosa de Substancias Alimenticias o Terapéuticas: -

Definición:

Este hecho puede verificarse de dos maneras;

I. Elaboración de sustancias alimenticias o terapéuticas en forma peligrosa para la salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su adulteración, deterioro o contaminación.
Elementos:
1. Material: la realización de las dos formas indicadas.

2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de su elaboración o
comercialización.

Expendio Irregular de Medicamentos:

De acuerdo con lo que establece el artículo 304 del código penal comete este delito.
I. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare sin prescripción
facultativa, cuando ésta Fijere necesaria o en desacuerdo Con ella.

2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie, cantidad o calidad
diferente a la declarada o convenida.

3; Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a sabiendas de que han
perdido sus propiedades ';Terapéuticas (o de su fecha de expiración) (artículo 304)sujeto activo del
delito puede ser Quién esta legítimamente autorizado para expender medicamento.

Elementos:

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I. Material: Se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta respectiva. o bien
no cumple con lo indicado en la misma en forma textual. 0 está en desacuerdo con ella. En el
segundo caso el sujeto activo efectúa el despacho en especie,calidad o cantidad diferente a la
declarada o convenida.

El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha perdido sus

propiedades curativas lo despacha o bien lo hace después de la fecha de expiración de su validez
declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la receta. en calidad o
cantidad diferente a la convenida, o bien la voluntad de expenderlo con posterioridad al tiempo de
vigencia que impreso en los medicamentos, Cuando exista otro tipo de daño en el hecho, el delito
deberá determinarse por el resultado obtenido por el peligro con1do como es el caso de los delitos
contra la salud.

Contravención de Medidas Sanitarias

Definición:

Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas Por la ley o las adoptadas por las
autoridades sanitarias para impedir la introducción o propagación de una epidemia, de una plaga
vegetal o de una epizootia susceptible de afectar a los seres humanos (artículo 305}.

Elementos:

I. Material: Como se aprecia, estamos ante un típico caso de ley penal en blanco. En casos de
epidemias, plagas o epizootías, las autoridades establecen medidas sanitarias especificas para impedir
su introducción al país, o su propagación para el caso de que ya se hayan introducido. La materialidad
del hecho se verifica cuando se infrinjan tales disposiciones es esencial que alguno de os hechos que se
refieren a la epidemia o plaga, estas sean suceptibles de afectar a los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infracción de las medidas impuestas por las autoridades se
permita la introducción o propagación de plagas o nfermedades de las referidas por la ley y la voluntad
de infringir tales medidas.

DELITOS en Materia de Estupefacientes:

"LEY CONTRA EL Uso INDEBIDO y TRAFICO ILICITO DE
ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTROPICAS Y
ACI1VIDADES CONEXAS"

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(Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la República.

Ley Contra la Narcoactividad)
Por narcotráfico debemos entender toda actividad Ilícita tendiente al cultivo o producción. al
procesamiento o elaboración y transporte o distribución de todo tipo (le fármacos. drogas o
estupefacientes.

Al intentar un análisis del fenómeno; se puede hacer desde dos puntos de vista. Primero en relación con
el TRAFICO Ilegal de drogas incluyendo la PRODUCCION y el CULTIVO y segundo en relación al
CONSUMO INDEBIDO,

En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicación de Guatemala en el continente

americano. Tal ubicación es propicia para servir de puente al narcotráfico: que emana de América del
Sur y se envía para su consumo en los Estados Unidos.

Guatemala, además de ser utilizada para el tránsito ilegal de Drogas, también tiene un alto nivel de
producción, especialmente en áreas geográficas de difícil acceso donde cultivan igualmente mariguana
y amapola. La Convención de las Naciones Unidas contra el trafico ilegal de estupefacientes y
sustancias psicotropicas, suscrita en Viena, el 20 de diciembre de 1988 y ratificada por nuestro país el
29 de noviembre de 1990 da como resultado finalmente la Ley contra la Narcoactividad. En su primera
parte esta ley contiene definiciones de términos que se utilizan (arto. 2o.) Así deberá conocerse el
contenido de esta ley para la definición de drogas, estupefacientes y psicotropicos, adicción, tráfico
ilícito, consumo, tránsito internacional, precursores, bienes e instrumentos y objetos del delito.
También se hace relación en la ley, de participación en los Delitos las penas y medidas de seguridad,
responsabilidades como 1os delitos que define y las penas que se les asignan, el procedimiento,
asistencia jurídica internacional, extradición y la comisión contra las adicciones y el tráfico ilícito de
drogas.
Participación. El art. 9 expresa que serán Considerados como autores de los delitos a que se refiere esta
ley las personas físicas que tomaren parte en la ejecución del hecho, prestaren auxilio o una ayuda
anterior o posterior, con un acto sin el cual no se hubiera podido cometer, emitieren promesas
anteriores a la perturbación o instigaren a su realización o determinación.

Comentario. Obsérvese la diferencia con la definición del Código Penal, que establece como autores
(art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en la ejecución de los actos propios del delito, y este Decreto
que sólo se refiere a quienes tomaren parte en la ejecución del hecho. Obsérvese también qué la
fundamental distinción entre autoría y participación queda eliminada de un plumazo por el legislador.
Como quedó explicado en la primera parte de esta obra la participación (tomar parte) es un concepto de
referencia que supone siempre la existencia de un autor principal en función del que se tipifica el
hecho.
Complicidad. Según el art. 11 serán considerados cómplices. Quienes voluntariamente son auxiliares
de cualquier modo a la realización del hecho sin que esos auxilios tuviesen características previstas
para los autores. De la redacción legal, la doctrina deduce que según esta ley sólo cabe calificar de
complicidad los comportamientos no necesarios. La ambigüedad de la ley puede dar lugar en la
práctica a que no se encuentre un criterio seguro de delimitación entre complicidad y cooperación
necesaria. Las Penas. Básicamente el catálogo de penas es el mismo del 17- 73. por lo que puede verse
al respecto, nuestro comentario en la parte general.

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Es importante señalar que específicamente en el delito de trafico

(lavado), en que la prisión estable multa entre cincuenta mil y cinco
se han aumentado las penas, transacciones de inversiones ilícitas
(lavado) en que la prisión establecida va de seis a veinte años y la multa entre
cincuenta mil quetzales y cinco millones de quetzales.
En la ley se tiene como pena, el comiso, pérdida o destrucción de los objetos provenientes del delito, a
no ser que pertenezcan a un tercero no responsable del hecho, o que haya mediado buena fe.

Delitos. La ley presenta una estructura distinta en relación a las conductas que contienen los tipos
penales. Se redefinen las conductas que contienen los tipos penales. Se redefinen las conductas
relativas a la Narcoactividad, tratando el legislador de ceñirse a las formas de conducta delictiva que el
narcotráfico puede presentar en la actualidad tránsito Internacional. Comete este delito quien sin estar
autorizado participe en cualquier forma en el tránsito internacional de drogas. estupefacientes y
sustancias psicotrópicas, así como de
precursores y sustancias destinadas a la fabricación o disolución de las referidas drogas. (Art. 35.)
Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley, comete este delito el que sin estar
autorizado legalmente, siembre, cultive o coseche semillas florescencias, plantas o parte de las mismas,
de las cuales naturalmente o por cualquier medio, se pueda obtener drogas que produzcan dependencia
física o psíquica.
Fabricación o transformación de drogas: (Art. 37) comete este delito el que sin autorización legal,
elabore, fabricare, traficare, extrajere u obtuv1ere drogas.
Comercio, tráfico y almacenamiento ilícito de drogas: Comete este delito que sin autorización legal,:
adquiera, enajene a cualquier. título. importe, exporte, almacene transporte, distribuya, suministrare,
venda o realice cualquier actividad de tráfico de semillas, hojas, plantas. florescencias o sustancias o
productos clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrópicos o precursores.
Aquí debe observarse que pese a la prolija enumeración de actividades, se legisla en blanco al hacerse
referencia a productos clasificados como drogas, clasificación que esta misma ley no especifica y por
consiguiente ha de en-
contrarse en las disposiciones sanitarias a que hemos aludido
supra.

Promoción y fomento de las drogas: (Art. 40). Comete este delito el que en alguna forma promueva el
cultivo, el tráfico ilícito de semillas, hojas, florescencias, plantas o drogas, o la fabricación, extracción,
procesamiento o elaboración de éstos, o fomente su uso indebido.
Facilitación de medios para la narcoactividad: Comete este delito el que poseyere, Fabricare,
transportare o distribuye en equipo, materia1es o sustancias, a sabiendas que van a ser utilizadas en
cualquiera de las actividades a que se refieren los artículos anteriores.
Alteración (art. 42). Comete este delito el que altere o falsificare.
total o parcialmente recetas médicas y que de esta forma obtenga para sí o para otro, drogas o
medicamentos que las contengan.
Dentro de esta misma denominación se encuentra el que sin fines terapeúticos o prescripción médica a
otra persona con el consentimiento de ésta aplique cualquier tipo de drogas, agravándose la pena si a
quien le administra no presta su consentimiento o es menor de edad. Aquí hay que señalar que con el
mismo nombre se incriminan dos actos diferentes. La primer se refiere a una falsedad. y ya el vocablo -
falsificar-implica en nuestro derecho tanto la falsedad material como la ideológica, por lo que la
palabra alteración no es afortunada para denominar el delito. Pero menos afortunada es en relación con

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el segundo delito que describe. al que los tribunales van a llamar también alteración y que se refiere a
quien aplique drogas a otro con el consentimiento de éste. Señalamos el visible error en el nombre y en
la redacción del artículo.
Expendio ilícito de drogas; Comete este delito el cqf1e estando autorizado para el expendio de
sustancias medicinales que contengan drogas, la expidieres en especie, calidad o cantidad distinta a la
especificada en la receta médica
o sin receta médica. En este caso nuestra legislación contará. a partir de la vigencia de esta ley, con un
tipo penal para el expendio de cualquier medicamento sin receta, y un tipo penal para el expendio que
se refiera a drogas.

Receta o suministro: Este delito lo comete el facultativo que

recete o suministre drogas que necesiten receta para ser adquiridas Como las indicadas por la terapeuta,
infracción de las leyes o reglamentos de la materia;
Transacciones e inversiones ilícitas: Este hecho se conoce también como lavado de dinero, según el art.
45 de la ley, consiste en realizar por sí o por interposición de una persona, transacciones mercantiles
con dinero o productos provenientes de las actividades ilícitas previstas en la ley, independientemente
del lugar del territorio nacional o extranjero donde se haya cometido el delito
donde hayan producido dichos recursos financieros.

Asociaciones delictivas. Por el solo hecho de formar parte de

bandas o asociaciones integradas por dos o más personas, destinadas a sembrar, cultivar, producir,
refinar, comercializar, vender, traficar, transportar, retener, distribuir, almacenar, importar, recibir o
entregar drogas, sustancias
estupefacientes o psicotrópicas o productos derivados de las mismas o destinados para su preparación,
así como cualquier otra actividad ilícita relacionada con la misma, se comete este delito, sin perjuicio
de los demás en que se haya incurrido.

Procuración de impunidad o evasión: Comete este delito el funcionario; O empleado público encargado
de investigar, juzgar o custodiar a personas vinculadas con los delitos tipificados en esta ley que
contribuye en cualquier forma a la impunidad o de tales personas, o bien oculte, altere, sustraiga o haga
desaparecer las pruebas, rastros o instrumentos del delito, o que
asegure el provecho producto de ese hecho. Admite 1a forma culposa.
Promoción o estímulo a la drogadicción: Este delito lo cometerá quien estimule. promueva o induzca
por cualquier medio el consumo no autorizado de drogas, sustancias estupefacientes o psicotrópicas e
inhalantes.

Aquí vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan común en la juventud, pero que en los otros
artículos no aparece sancionado su tráfico, obtenencia, no sabemos si deliberadamente o por error.

En los artículos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el personal respecto a la narcoactividad. El

primer caso se da cuando el sujeto, con el fin de conseguir pra sí o para u tercero algún provecho.
después de haberse cometido un delito de los contemplados en esta ley, adquiere o recibir dinero,

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valores u objetos, conociendo que son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El
segundo se refiere a quien sin conocimiento de haberse cometido
el delito y sin concierto previo ayude al autor o cómplice del mismo a eludir las investigaciones de la
autoridad o a sustrajere a la acción de ésta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley.
resultare la muerte de una o más personas. se aplicará la pena de
muerte o treinta años de prisión. según las circunstancias. si el
resultado fuere de lesiones graves o muy graves o pérdida o disminución
de facultades mentales la pena será de doce a veinte años de prisión.
Para el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley
se aplica el procedimiento señalado en el Código Procesal Penal.
Algunas disposiciones procesales específicas se refieren a que el
secreto bancario no opera en estos delitos. así también la protección
a los testigos a quienes incluso se permite cambiar de identidad, así
también la improcedencia de la excarcelación bajo fianzá: a los
imputados de delitos tipificados en esta ley. "

INHUMACIONES Y EXHUACIONES ILEGALES

Inhumaciones y Exhumaciones legales:
Comete este delito quien practicare inhumación. exhumación
o traslado de un cadáver o restos humanos contraviniendo las
disposiciones sanitarIas correspondientes (artículo,311).

Elementos:
I. Máterial: Conviene indicar que aquí también se trata de una ley en blanco. La materialidad es
practicar una inhumación, exhumación o traslado de restos Humanos, sin cumplir con las
prescripciones que para tales hechos determina el Código de Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorización y que por consiguiente no se han cumplido
los requisitos legales, y la voluntad pese a ello, de verificar la inhumación, exhumación o traslado de
restos humanos.

TEMA 32
DE LOS DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA
EL PATRIMONIO FAMILIAR

*Concepto de fe pública y falsedad punible: De acuerdo con Sebastián Soler. en un principio

doctrinalmente hablando la falsedad vino a representar el valor dominante en esta clase de delitos, pero
al llegarse a la idea de fé pública es cuando verdaderamente se encuentra la esencia de los
mismos. En Carranca, dice, ya se distingue la fé privada de la fé pública y ésta solamente existe en
cuanto media un acto de autoridad. El derecho no solamente establece una clase de funcionarios
encargados de autenticar sino una serie de medios de autoridad: sellos, timbres, marcas, cuños; así,
continúa el mencionado autor “nace en los ciudadanos una fé que no deriva ni de los sentidos ni del

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juicio ni de las meras atestaciones de un particular, sino de una prescripción de la autoridad, que la
impone", esta es, la fé pública, como valor jurídico tutelado en estas infracciones. Actualmente,
continúa Soler, en el concepto doctrinario sobre estos delitos priva la idea de tutelar la fé pública
sancionada, es decir, las cosas, documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de
autenticidad y veracidad. y por otra parte. de tomar en cuenta la alteración de la verdad en la medida en
que aparece como medio para causar ulteriores lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un
hecho en el cual funda su juicio. Los delitos referente a las diversas falsedades se encuentran en
nuestra1egislación en los títulos VIII y IX del Código Pena1y tienen por objeto jurídico la fé pública, o
la fé privada respectivamente. "Si la Confianza puesta en las relaciones privadas origina la fe privada,
la fe pública es la confianza de toda la sociedad en algunos actos
externos, signos y formas. a los que el Estado atribuye valor jurídico" Consecuentemente, Fe Pública
como bien jurídico tutelado, es “La expresión de la certeza jurídica” tutelada por el Estado pues sin tal
certeza privaría la inseguridad y desaparecería el orden jurídico.

*Delitos contra la fé pública y su Clasificación:

Nuestra legislación se refiere a tres grandes grupos de delitos
contra la fé pública. .
1. Los delitos de falsificación de moneda:
2. Los delitos de falsificación de documentos:
3. Los referentes a la falsificación de sellos oficiales. sellos
de correo y especies fiscales.

*Historia:

*FALSIFICACION DE MONEDA
Definición de Moneda:
La falsedad numaria o falsificación de moneda consiste en la falsificación que se verifica en cualquier
clase de moneda. En sentido estricto, moneda es solo la metálica acuñada. "Pero en el sentido jurídico
lo es todo medio legal de pago, todo lo que tiene poder liberatorio, siendo indiferente y meramente
instrumental su naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el término moneda se refiere no solamente a la metálica, se equiparan a
moneda, los siguientes valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los títulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Títulos. cédulas y acciones al portador y sus cupones
emitidos en carácter oficial por entidades legalmente autorizadas.
públicas o privadas.
5. Los títulos, cédulas y acciones al portador, sus cupones y
los bonos y letras emitidas por un gobierno extranjero.

I. DE LA FALSIFICACION DE MONEDA
FABRICACION DE MONEDA FALSA
Definición:
Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa imitando moneda legítima nacional o
extranjera de curso legal en la República o fuera de ella (artículo 313)

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Elementos:
I. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando moneda legítima; es tal hecho al que
tradicionalmente se ha conocido como falsificación de moneda; se ha llamado así a la
“creación imitativa ilegítima, cualquiera que sea la materia empleada y el medio seguido, sin que
interese el grado de perfección de la imitación ni 1a cantidad de piezas falsificadas"
2. Interno: Además de la voluntad de fabricar la moneda imitando la legítima, se requiere el dolo
específico de ponerla en circulación. Consumación: El hecho se consuma "en el momento en que
el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma definitiva o tal, que lo producido pueda
ser puesto en circulación como se encuentra con posibilidad "de ser aceptado por el público; o bien,
repitiendo las palabras de Carrara, cuando la moneda "es idónea para engañar la fé pública, cuando
reúne condiciones de expendibilidad"

ALTERACION DE MONEDA
Definición :
Como el nombre mismo de la infracción lo sugiere, se comete este delito alterando de cualquier manera
la moneda nacional o extranjera legítima, de curso legal en la República o fuera de ella.
Si bien el código no lo expresa, es más factible que la alteración tenga por objeto darle la apariencia de
un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteración puede producirse de cualquier manera, siempre que se modifique su aspecto
original "alterando los signos representativos de su valor dándoles la apariencia de un
valor distinto; solo la alteración de estos signos puede integrar el delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legítima. En este caso. como en otros de este tipo, cabe
señalarse la extraterritorialidad de leyes penales extranjeras, pues se admite como delito la alteración de
una moneda extranjera.

INTRODUCCIÓN DE MONEDA FALSA O ALTERADA

El código penal preceptúa que comete este delito quien, a sabiendas introduce al país moneda falsa o
alterada. (articulo 315)
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al país moneda falsa o alterada, siendo posible que se trate de
moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo específico pues con la frase: a sabiendas la ley nos indica que en el
agente debe existir voluntad y conciencia, de “hacer uso de la moneda que sabe que es falsa o que sabe
que está alterada. La frase examinada configura varias circunstancias que establecen presuntamente ese
dolo específico, presunción legal que es juris tantum, por lo que puede ser destruída por prueba en
contrario suficiente. Tales circunstancias son: a) La experiencia derivada del conocimiento de la
calidad de las monedas, por razón de la profesión actividad u ocupación del agente; b) La portación de
dos o mas monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente se dispone a hacerlas circular; c)
El poner en circulación una y en esa misma ocasión ser portador de otras dos o mas, como indicio
también de que se tiene la maliciosa intención de ponerlas en circulación todas; y d) El haber cometido
con anterioridad el mismo delito".

EXPEDICION DE MONEDA FALSA O ALTERADA

Definición:

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Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere o recibe moneda falsa o alterada y la ponga,
de cualquier modo, en circulación (articulo 316).
Elementos:
1.Consiste en la expedición de la moneda. Expedición de moneda en el sentido de la ley significa el
hecho de darla salida, de ponerla en circulación" o bien "hacerla salir de la esfera de custodia del
detentador, empléandola como signo legal de pago.
2. Interno: Requiere además del dolo genérico, el específico del conocimiento de que la moneda
adquirida o recibida es falsa o ha sido previamente alterada.
Consumación: Se consuma la expedición por el hecho de la puesta en poder de otro de la moneda,
como signo de pago, para su aceptación con tal carácter por el pasivo.

CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definición:
Consiste este delito en cercenar moneda legítima del país o
introducir a él moneda cercenada, o bien ponerla en Circulación
(artículo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es más que una variedad específica de la alteración de moneda con la
cual se disminuye el valor de la moneda metálica, pues no se concibe que el falsificador obre contra sus
intereses, tenderá a dar la moneda un valor superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legítima, de Introducir al país
moneda cercenada o de ponerlas en circulación. Aunque el código pena] no hace en este
caso referencia específica, como en los otros, se entiende, precisamente por lo dispuesto en los artículos
precedentemente comentados que la moneda puede ser nacional o extranjera.

EXPEDICION DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE

Definición:
Comete este delito quien habiendo recibido de buena fé, moneda falsa, alterada o cercenada, la expende
o pone en circulación a sabiendas de su falsedad (artículo 318).
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena fé las monedas, es decir, en la creencia de que son
legítimas. La buena fé es el convencimiento de que se realiza un hecho en forma lícita. Peroel hecho es
que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento o alteración se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o alterada y la voluntad de ponerla en
circulación.

EMISION y CIRCULACION DE MONEDA

Definición:
Este delito puede ser cometido en varias formas, según se infiere del artículo 319 del código penal:
siendo ellas: I. Por quien haga circular billetes, vales, pagarés, u otros documentos que
contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador ya la vista o fichas, tarjetas, laminillas,
planchuelas u otros objetos con el fin de que sirvan como monedas. 2. Por quien ilegítimamente emita
piezas monetarias o las haga circular dentro de la República.
Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir ilegítimamente piezas monetarias
o hacerlas circular. La emisión de la moneda es privilegio del Estado. El hecho comprende tanto la

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autorización de la emisión como la emisión en sí misma sin ajustarse a una ley de emisión; la emisión
puede ser ilegal por: al Acuñar moneda con título o peso inferiores a los de ley; b)Por emitir billetes en
cantidad diferente a la autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisión no está autorizada y la voluntad de efectuar
el acto, como la conciencia de que los objetos no son la moneda legal.

DE LA FALSIFICACION DE DOCUMENTOS
Generalidades:
En términos, generales. se denomina documento a "todo género de escrito" sin embargo el contenido de
nuestra ley hace referencia no solamente a escritos sino a “toda declaración
materializada que posee contenido jurídico". Ciertamente, la mayor parte de documentos, se encuentran
expresados por escrito, pero ello no obsta a quien pueda utilizarse otro tipo de descripción o
reproducción.
C1asificación de los documentos:
Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde el punto de vista de la fuente de su
expedición: a) Públicos, los expendidos por funcionario o empleado público, es decir, aquellos que
tienen funciones dentro de la administración pública. Funcionario público es quien por disposición de
la ley, por elección popular o legítimo nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdicción o
representación de carácter oficial (artículo 1, inciso 2 disposiciones generales del Código Penal).
También son documentos públicos las escrituras de los notarios, por disposición
legal, ya que en el Código de Notariado se encuentran determinadas como "instrumentos" públicos. b)
Privados: Los que se otorgan los particulares entre sí. c) Documentos privados equivalentes a
documentos públicos" títulos de crédito. letras de cambio u otros títulos transferibles por endoso (por
ejemplo los cheques) según establece el articulo 324 del código penal.

*Formas Típicas de Falsedad:

La falsificación de documentos, admite, según nuestra ley dos formas: La material y la ideológica o
intelectual.

FALSEDAD MATERIAL
Definición:
Se considera que incurre en el delito de falsedad material quien hiciere en todo o en parte un
documento público falso, o alterare uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio (artículo 321).
Elementos:
1. Material: El hecho está integrado por: a) hacer, en todo o en parte un documento público falso.
Hacer, se refiere a faccionar, elaborar un documento; dicho documento debe ser de los denominados
por la ley, públicos, es decir de los extendidos por funcionarios públicos. El documento debe ser falso
en sí mismo, tanto porque se haga una parte falsa por ejemplo una cifra, un fecha, las firmas. etc. b)
Que del hecho resulte un perjuicio. Esta frase contiene a su vez dos hipótesis, en primer lugar que haya
provecho para el falsificador y el segundo que exista una lesión o daño concreto; en ello consiste el
perjuicio a la sociedad, al Estado o a un particular, o sea que también se comete el delito de
falsificación cuando el dolo general y el dolo específico concurren
para que se cause el concreto resultado de daño en que consiste el perjuicio. c) Alterando un documento
público verdadero: en esta forma, el delito se integra mediante las alteraciones de
carácter material que se hagan en el documento verdadero pudiendo consistir dichas alteraciones en
"raspar o borrar una palabra o cifra; las intercalaciones como añadir al documento palabras, letras o

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guarismos, por cualquier procedimiento que se emplee, siendo preciso que tales alteraciones se referían
a la esencia del documento variando su significación o su sentido.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de ejecutar el hecho con el propósito finalistico de obtener algún
provecho, de manera que como se señaló el dolo genérico y el específico concurren para que se cause
el concreto resultado de daño.

FALSEDAD IDEOLOGICA
Definición:
La falsedad intelectual denominada por nuestra ley falsedad Ideológica, consiste en que con motivo del
otorgamiento, de autorización o formalización de un documento público, se inserten o se hagan insertar
declaraciones falsas concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda
resultar perjuicio (artículo 322).

Elementos:
1. Material: Contiene el hecho, los siguientes aspectos: a) que se trate de la autorización, otorgamiento
o formalización de un documento público, por ejemplo, cuando se otorga una escritura ante Notario. b)
Que se inserten o se hagan insertar declaraciones falsas. En este caso, el hecho puede ser atribuido
como sujeto activo a cualquier particular, cuando este hace insertar las
declaraciones falsas, o cuando la autoridad o notario inserte la declaración falsa. Tales cláusulas o
declaraciones falsas han de desnaturalizar la sustancia o las circunstancias del acto por medio de
disposiciones, convenciones, declaraciones. etc. Distintas de las que fueron dictadas o acordadas por
las partes, sea declarando como verdaderos hechos que son falsos o como reconocidos por las partes los
que no lo fueron; tales declaraciones falsas deben tener relación con el hecho que el
documento debe probar.Consecuentemente, en la falsedad intelectual la falsedad recae no sobre la
materialidad del documento sino sobre su contenido, el documento es verdadero, pero su contenido es
falso (el notario que inscribe en el testamento un legado no dispuesto por el testador, o, da una copia
falsa de una escritura, miente), así que la falsedad material es perceptible por algún signo físico
exterior, la ideológica no puede ser apreciada por señales o indicios materiales. c)
Que pueda resultar perjuicio.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de insertar o hacer insertar las declaraciones falsas relativas al
hecho que el documento deba probar con la voluntad finalista de causar perjuicio.

FALSIFICACION DE DOCUMENTOS PRIVADOS

Definición:
Comete este delito quien realiza falsificación material o intelectual de documentos privados (artículos
323). Los documentos privados como ya se dijo, son aquellos que se extienden los particulares entre sí.

USO DE DOCUMENTOS FAILSIFICADOS

Definición:
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la falsificación hiciere uso de un documento
falsificado, a sabiendas de su fa1sedad (artículo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento falsificado. Dicho uso ha de hacerse
por quien no haya participado en la falsificación. También debe hacerse mediante un
o acto positivo y no de una omisión, y ser real y no presunto ni hipotético; por ejemplo judicial o
extrajudicialmente preparando una prueba, iniciando actos judiciales, presentado el documento para su

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autentiticación. Protesto, reconocimiento, descuento, renovación, conversión, o poniéndolo en

circulación o notificarlo. etc.
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el hecho requiere un dolo específico: La
conciencia de que el documento es falso y la voluntad de utilizarlo pese a dicho conocimiento.

FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definición:
Este delito se comete únicamente por el facultativo que extendiere un certificado falso concerniente a la
existencia o
inexistencia, presente o pasada, de una enfermedad o lesión, cuando
de ello pueda resultar perjuicio (artículo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho certificado ha de
referirse a la existencia o
inexistencia de una enfermedad o lesión. Sujeto activo solo puede
ser un facultativo; se conoce como facultativo a quien ha egresado
de una facultad o posee una facultad: en este caso, el facultativo
es específico: solamente quien pueda extender certificados
referentes a enfermedades, por lo cual solamente podrán ser
sujetos activos los médicos.
2Interno:
El dolo específico de causar perjuicio.

SUPRESIÓN, OCULTACION O DESTRUCCION DE DOCUMENTOS

Definición:
Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere
el artículo 327: destruir, ocultar o suprimir total o parcialmente un
documento verdadero, público o privado, ya sea con un fin
indeterminado o con el ánimo de evadir a la justicia en cuanto a
documentos que constituyan medios de prueba.
Elementos:
1. Material: Se comete este delito: a) Suprimiendo un documento,
quitándolo de alguna manera; b) Ocultándolo, es decir,
sustrayéndolo de donde se encuentra para que no pueda
encontrarse; c) destruyéndolo mediante alguna forma como el
incendio. Estimamos en todo caso, que en el hecho no aparece
forma alguna de falsedad sino mas bien causar perjuicio con la
supresión u ocultación del documento.
2. Interno: Voluntad de la ocultación o destrucción del documento, o bien el ánimo específico de evadir
la acción de la justicia.

3.FALSIFICACIÓN DE SELL0S y MARCAS OFICIALES

Generalidades:
Dentro de los sellos a que se refiere pueden mencionarse los sellos de hule, los que se hacen en papel
para documentos públicos (papel sellado), timbres, billetes de lotería, placas y distintivos para

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vehículos y contraseñas o calcomanías. En nuestro medio se identifican como sellos, los de hule; en
cuanto al papel sellado genéricamente tanto el contentivo de documento como los timbres
que son papeles sellados declarativos de pago de ciertos impuestos.
Las marcas oficiales se hacen algunos objetos para indicar su calidad o peso; y son puestas por las
autoridades oficiales. La enumeración que hace el código penal es limitativa pues se refiere solo a los
sellos y marcas que ahí se indican. Los delitos a que se refiere este capítulo consisten, en general, en
una "creación imitativa e ilegítima hecha por cualquier medio, ya se trate de superposición del
elemento impresor falsificado, ya de dibujo a mano, o de grabado, etc.. No es
necesario que la imitación sea del todo exacta, completa e indiscirnible bastando que sea idónea y
pueda engañar al público aunque no engañe a la autoridad.

FALSIFICACION DE SELLOS, PAPEL SELLADO y TIMBRES

Definición:
De acuerdo con el código penal este delito consiste en falsificar sellos oficiales, papel sellado,
estampillas de correo, timbres fiscales, o cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya
emisión esté reservada a la autoridad o controlada por ésta (artículo 328) o tenga por objeto el cobro de
impuestos.
Elementos:
1.Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este caso la ley se refiere a los sellos
de hule o de goma que poseen relieves o perforación, que son usados para garantizar la
identidad y legitimidad de las cosas a que son aplicadas por la autoridad. B) Papel sellado: es el papel
en que deben extenderse los documentos oficiales y demás documentos públicos. Una ley
específica, la Ley del timbre y del papel sellado, determina los documentos que deben faccionarse en
papel sellado y el valor del mismo. c) Estampillas de correo: los sellos del correo en que se
aprecia el valor del impuesto pagado por el remitente, el código postal regula lo referente a estampillas
de correo. d) timbres fiscales: son utilizados para completar el valor del papel sellado o
en defecto del mismo. e) La fals1ficación de cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya
emisión esté reservada a la autoridad o controlada por ésta, o tenga por objeto del cobro de
impuestos.
2. Interno: La conciencia y voluntad de falsificar alguno de los sellos mencionados.

FALSIFICACION DE BILLETES DE LOTERIA

Este delito consiste en falsificar billetes de loterías debidamente autorizadas. También se comete,
alterando los billetes verdaderos (articulo 329).
Elementos:
1. Material: el delito se configura por: a) Falsificar billetes de loterías debidamente autorizadas: fingir
en su totalidad el billete de una lotería legal. b) Alterar un billete verdadero: dar a un billete verdadero
una apariencia diferente a la original, por ejemplo cambiar un número para que coincida con el
premiado. Subjetivo: El elemento subjetivo se encuentra en la voluntad de hacer un billete de una
loteria autorizada en 1a conciencia de que no es el legítimo, o bien, tratándose de uno legítimo la
voluntad de alterarlo.

FALSIFICACION DE PLACAS y DISTINTIVOS PARA VEHICULOS

En este delito se comete por quien falsifica placas u otros distintivos que las autoridades acuerden para
los vehículos (artículo 330).
Elementos:

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1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y demás distintivos de vehículos,
por ejemplo las calcomanías, es decir, hacer una placa o calcomanía falsas. b)
Alterar placa o distintivo verdadero: la alteración tiene por objeto dar a las cosas alteradas apariencia
distinta de la original, por ejemplo alterar el año para el que fue dispuesta la calcomanía o placa.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido también dentro de este hecho el uso de placas o distintivos de vehículos, a
sabiendas de que son falsificados o alterados. El elemento moral, en este caso refiere al conocimiento
del agente de que están falsificados los objetos y usarlos a pesar de ese conocimiento.

FALSIFICACION DE CONTRASEÑAS y MARCAS

Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseñas o firmas oficialmente usadas para
contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido,
así como aplicar marcas o contraseñas legítimas de uso oficial a objetos distintos de aquellos a que
debieron ser aplicados (articulo 331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseñas o firmas oficiales. b) Que dichas marcas sean
de las usadas para contrastar pesas o medidas o para identificar objetos o certificar ya sea su calidad o
cantidad, o bien su contenido. c) Cuando las marcas o contraseñas no sean falsos sino legítimos pero
con objetos diversos de los que debieron ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as contraseñas y marcas aludidas, o
bien la conciencia de utilizar ilegítimamente las emitidas legalmente.

USO DE SELLOS y OTROS EFECTOS INUTILIZADOS

El tipo legal esta configurado por hacer desaparecer de cualquiera de los sellos, timbres, marcas o
contraseñas, el signo que indique haber ya servido o sido utilizado para el objeto de su
expedición, o fuere nuevamente utilizado (artículo 332); así como a sabiendas usar, hacer-usar o poner
en venta los efectos utilizados ya mencionados.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer de las marcas el signo que indique
que ya fueron utilizadas, por ejemplo limpiándoles o lavando signos que así lo indiquen. b) usar o hacer
usar. 0 poner en venta, a sabiendas de que ya fueron utilizados los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las marcas ya fueron utilizadas, volverlas a
utilizar, o bien la voluntad de hacer desaparecer los signos indicados.

TENENCIA DE INSTRUMENTOS DE FALSIFICACION

Comete este delito quien fabricare, introdujere al territorio nacional, o retuviere en su poder, cuño,
sellos, marcas, u otros instrumentos o útiles conocidamente destinados a cometer alguna
de las falsificaciones a que se refiere este título (artículo 333).
Elementos:
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos en su poder, destinados a cometer
alguna de las falsificaciones ya mencionadas. b) Que tales útiles o instrumentos sean conocidamente
destinados a la falsificación, que sea evidente que serv1ran para falsificar o cometer alguna de las
falsificaciones mencionadas.
2. Interno: La conciencia y voluntad de fabricar los objetos para cometer las falsificaciones indicadas, o
de retenerlos.

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EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institución que, con ocasión de sus
funciones, autorizaren la fabricación o emisión de monedas con ley o peso inferior a las
legítimas o de billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o acciones al portador en cantidad
superior a la autorizada o en condiciones distintas a las prescritas para el caso (artículo 334).
Elementos:
Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artículo 319 del código penal pero en
la infracción que comentamos, el sujeto activo es específico; solo pueden serlo quienes dirijan o
administren un banco o institución que deba autorizar la fabricación o emisión de monedas. Las
acciones matei1ales son: a) que el activo mencionado autorice la fabricación o emisión de monedas con
la ley o peso inferior a las legítimas; en este caso la referencia es a moneda metálica. b) Que autorice la
emisión de billetes de banco o títulos o cédulas o acciones al portador en cantidad superior a la
autorizada o en condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2. Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisión y la voluntad de realizar dicha
emisión en las condiciones indicadas, que violan las disposiciones al respecto.

USURPACION DE FUNCIONES
Comete este delito quien, sin título ni causa legítima ejerciere actos propios de una autoridad o
funcionario, atribuyéndose carácter oficial. (articulo 33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de
una autoridad o funcionario, esto es, que el activo no siéndolo,
ejerce tales actos. b) atribuirse carácter oficial. c) no tener titulo
o causa para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistirá el dolo en la conciencia de no ser
funcionario y la voluntad de ejercitar las funciones. Sujeto activo del delito solamente puede ser un
particular que ejerce actos propios de una autoridad, o funcionario careciendo de tal carácter. "La
usurpación consiste en atribuirse ese carácter y en tal virtud ejercer alguna función propia del cargo qué
se finge desempeñar.
Para esto basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el agente fuese el funcionario
competente. No es necesario la causación de algún daño.

USO PUBLICO DE NOMBRE SUPUESTO

El hecho previsto en el artículo 337 del código penal consiste en usar públicamente un nombre
supuesto.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar públicamente un nombre que no sea el que legalmente corresponde a la
persona. El nombre legal integrado por el de pila y el patronímico o apellido. El hecho
se configura cundo el sujeto declara que su nombre es otro, diferente del que legalmente le
corresponde; puede ser un nombre imaginario o el de otra persona. Se requiere que el uso sea público,
es decir, efectuado ante el conglomerado social; no siendo necesario que realice ante autoridad pública,
pero es más evidente su realización en este último caso; tampoco es necesaria la causación de un
perjuicio. "El nombre imaginario o de otra persona, es el nombre supuesto, el nombre falso: la adición
al propio nombre, de una designación que no altera la identidad, no constituye suposición de nombre
aunque se refiera a un hecho no verdadero, por ejemplo agregar al nombre y apellidos verdaderos las
palabras constitutivas de un apodo o sobrenombre.

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2. Interno: El dolo consiste en la voluntad y conciencia del agente de ocultar mediante el falso nombre,
la autenticidad de su persona. Este dolo no existe, por ejemplo en el escrito que, como José Martínez
Futz, Azorin, usa un seudónimo; pues no quiere con ello mantenerse oculto ya que no niega a quien se
lo pregunte cual sea el seudónimo adoptado como nombre literario, sino que lo que
quiere es tener un nombre propio periodístico, literario. etc. Nuestra ley, en ciertos casos exige un dolo
específico, como cuando el uso del nombre supuesto tiene por objeto ocultar algún defecto, eludir una
condena: "0 causar algún perjuicio al Estado o a algún particular, a quien además de la sanción
señalada en el caso de dolo genérico, se impone pena de prisión.

USURPACIÓN DE CALIDAD
La definición legal de este delito está contenida en el artículo 336 del código penal; indica que comete
este delito quien se arrogare título académico o ejerciere actos que competen a profesionales, sin tener
titulo o habilitación especial, causa o no perjuicio; en este último caso, es decir, si causa perjuicio, la
sanción se aumenta en una tercera parte.
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo académico, o sea, aplicarse a sí mismo el carácter de
poseedor de un título académico, titulo profesional, por ejemplo fingirse abogado, médico y colocar
signos o rasgos que así lo expresen en papel membretado, en la placa enclavada en la puerta de la
oficina, en tarjetas de visita, en el directorio telefónico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitación especial. Aquí los actos que
se ejecutan son los propios de la calidad de abogado: firmar escritos o memoriales, comparecer a las
audiencias, etc. En cuanto a la habilitación especial mencionada por la ley es por que hay quienes
pueden realizar determinados actos de algunos profesionales, pero por una habilitación especial, como
la que se da a los estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes Populares, quienes si bien no pueden
suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el título académico y la voluntad de arrogárselo.

USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD

Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cédula de vecindad o cualquier otro documento
legítimo de identidad, o bien ceder a otro para que lo utilice su propio pasaporte, cédula o documento
de identidad (artículo 338).
Elementos:
Material: Se configura a través de los siguientes actos: a)Usar como propio un documento de identidad
ajeno. b) Ceder a un tercero el documento propio para que lo utilice. 2. Interno: La conciencia de que el
documento no pertenece a quien lo usa.

USO INDEBIDO DE UNFORMES E INSIGNIAS

Comete este delito. quien usare pública e indebidamente traje o uniforme de una institución a que no
pertenezca, o insignias o condecoraciones que no estuviere autorizado para llevar (artículo 339).
Elementos:
1. Material: Se requiere: a) El uso público e indebido, o sea que deben existir los dos elementos. si es
público pero no indebido (aspecto subjetivo para el juzgador) no se tipifica el hecho. b) De trajes o
uniformes. c) Que sean de una institución a la que no pertenezca. d) Que las insignias o
condecoraciones quien las lleve, no esté autorizado para ello. "La insignia, el distintivo, la
condecoración y el uniforme son señas exteriores y Visibles de autoridad, mando, honor, dignidad, etc.
de carácter oficial o particular y de origen nacional o extranjero, por los que se da a conocer

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públicamente cierta personalidad como propia del agente, no correspondiendo a ello la verdad. A los
efectos penales no se comprenden entre los uniformes que no son señal de autoridad o mando, de honor
o de dignidad, como por ejemplo el del barrendero del servicio de limpieza urbana municipal, o el de
las meseras de un restaurante", se requiere, como dijimos que el uso sea indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia de los indicados en la ley,
sabiendo que no corresponde al sujeto activo el usarlos.

33. Delitos contra la economía nacional y el ambiente.

Generalidades:
El Derecho Penal Económico es una rama del Derecho, que surgió por la necesidad de normalizar
penalmente algunas actividades contra la economía de la sociedad.
La legislación sobre este nuevo tipo de delitos es originada por causas diversas, tales como la guerra,
inflación, escasez de artículos básicos, etc; pero más que todo por el egoísmo humano; es por ello
que el Derecho Penal Económico debe llevar u sello de drasticidad, severidad e intimidación
particulares.
La consideración de lo económico en lo criminal, dice Manuel López Rey y Arrojo, se inicia en el
Segundo Congreso de las Naciones Unidas para la Prevención del Delito y Tratamiento del
delincuente celebrado en Londres Inglaterra en 1960.
El bien jurídico tutelado en la criminalidad económico social, es la economía social, o como dice
nuestro Código Penal la economía nacional, pues en términos generales podemos entender como
delitos económicos los hechos referentes a materias económicas, o bien como dice Bortzutzky: Una
acción u omisión ilícita que atenta contra el bien jurídico de la libre competencia de la oferta y la
demanda.
Sujeto activo de estos delitos es por lo general la persona individual o jurídica, vinculada con
actividades de tipo financiero, económico, comercial, industrial, etc. Cuya responsabilidad penal
resulta precisamente de su participación en tales actividades.

Monopolio: (art. 340 c.p.).

Elementos:
a. Material. Consiste en: absorber la producción de algún ramo industrial, es decir, que una o
más ramas o actividades sean absorbidas; o bien, constituir varias empresas para determinar
el precio de lo que produzcan.
b. Interno. Además del dolo genérico se requiere el específico de danar la economía nacional,
pues por tratarse de delitos económicos, el orden jurídico penal persigue la protección del bien
común, en forma del bienestar económico de la nación.

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Especulación: (art. 342).

Elementos:
a. Material: Integrado por:
- El esparcimiento de falsos rumores, falsas noticias u otro artificio semejante;
- Que con ellos, se desvíen o falseen las leyes económicas de la oferta y la demanda o
se quebranten las condiciones ordinarias del mercado;
- Que se produzca con ello aumento o baja injustificada en el valor de la moneda de
curso legal, o en el precio corriente de las mercancías, rentas públicas o privadas,
valores o salarios o cualquier cosa objeto de contratación.
El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falso rumores o la propagación de falsas
noticias. El hecho, en sí consiste en causar trastornos a la economía nacional (aumento o baja en el
valor de la moneda) desviando o falseando las leyes económicas con los rumores o la propagación
de las falsas noticias.

Delito Cambiario: (Art. 342 A c.p.).

Delitos Ambientales.
- Destrucción de Materias Primas o de Productos Agrícolas o Industriales: (art. 343 c.p.).
Elementos:
a. Material. Está constituido por:
- Destruir materias primas o productos agrícolas o industriales o cualquier otro medio de
producción.
- Que dicho acto se realice con grave dano a la economía nacional, o a los
consumidores. Es necesario un dano a la economía nacional, pero no un dano
cualquiera sino un dano grave: la calificación de esta gravedad corre a cargo de la
estimación judicial.
b. Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo que con el
mismo se causa grave dano a la economía nacional o a los consumidores.

- Propagación de Enfermedades en Plantas o Animales. (art. 344 c.p.).

Elementos:

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a. Material. Es un delito de peligro concreto para la economía nacional en las regiones de la

riqueza forestal y zoológica. Es comisible por acciones u omisiones. Requisito es que haya
peligro para la riqueza pecuaria o agrícola;
b. Interno. En el caso de la tipicidad dolosa el agente ha de tener conciencia y voluntad del
peligro para la riqueza pecuaria o agrícola.
En el caso de la tipicidad culposa, el sujeto ha de encontrarse en condiciones de poder prever
su acto, no haciéndolo por imprudencia, negligencia o impericia.

- Explotación Ilegal de Recursos Naturales. (art. 346 c.p.).

Elementos:
Material. Compuesto por:
a. Explotar comercialmente recursos naturales contenidos en el mar, plataforma
submarina, ríos y lagos nacionales;
b. No tener autorización para ello. Existe una ley específica, la ley General de caza, que
contiene sanciones penales para los depredadores de la riqueza animal.
Nota: leer ley Forestal.
Delito Económico Especial: (Decreto número 28-86).
Elementos:
a. Material. El hecho se comete:
Cuando con el propósito de obtener beneficios para su patrono o persona con quien tenga
algún tipo de dependencia, una persona distinta de la favorecida por el Estado, o sea el
intermediario, trate de conseguir cualquiera de los bienes o servicios subsidiados por éste…
tal caso de que se obtengan fertilizantes para el propietario de una finca con quien se tiene
relación laboral o dependencia por subarrendamiento de tierras; de medicamentos para el
propi8etario de una farmacia o droguería; y de artículos de consumo básico para propietarios
de tiendas, depósitos, abarroterías, supermercados y cualquier otro establecimiento comercial
que no tenga la calidad de beneficiario de los bienes y servicios otorgados por el Estado.
No teniendo la calidad de beneficiario adquiera estos bienes o servicios subsidiados por el
Estado.
La materialidad del hecho se configura cuando algunas personas adquieren los bienes o
servicios sin ser las originalmente favorecidas por el Estado con el subsidio o beneficio.
b. Elemento Interno es el ánimo de lucro. Los autores del delito económico especial, en
cualquiera de sus alternativas, no pueden acogerse al beneficio de la excarcelación bajo
fianza, salvo cuando se trata de acciones cuyo monto no sobrepasa la cantidad de quinientos
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quetzales. Tampoco pueden gozar del beneficio senalado en el artículo setenta y dos del
código penal.

Contrabando. (véase decreto 58-90).

Su naturaleza jurídica es la de ser una transgresión económica formal al mismo tiempo que infracción
fiscal. Creemos que el contrabando es un delito de naturaleza económica, pues afecta la economía
nacional.
Definición:
Se considera contrabando todo acto u omisión tendente a sustraer mercancías o efectos de la
intervención aduanera, y en general de la intervención del fisco, y sustraerse a sus requerimientos
para la fabricación o introducción de objetos.

De la Quiebra e Insolvencia Punible.

Las personas naturales o jurídicas que, siendo o no comerciantes, hayan suspendido o estén
próximas a sus pender el pago corriente de sus obligaciones, pueden proponer a sus acreedores la
celebración de un convenio; éste puede verificarse judicial o extrajudicialmente. En la vía judicial la
solicitud da lugar al estado de concurso. En el auto que declara el concurso el juez nombra una
comisión revisora, a la que senala término para que rinda un informe. Recibido el informe en el
juzgado, si de él aparece que el deudor ha faltado deliberadamente a la verdad en puntos
sustanciales, o que existen indicios de fraude o de culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor.
Cuando ha sido rechazado por los acreedores o desaprobado judicialmente el convenio, o bien hay
tres o más ejecuciones pendientes contra el mismo deudor y no hubiere bienes suficientes y libres
para cubrir las cantidades que se reclaman procede el concurso necesario de acreedores. Pero
cuando no se aprueba el convenio previo, ni se llega en el concurso necesario a un avenimiento,
procede la declaración de la quiebra. En el auto en que se declare la quiebra el juez civil certifica lo
conducente al juez penal. De acuerdo con lo establecido en la legislación procesal civil y mercantil, la
quiebra puede ser declarada fraudulenta, culpable y fortuita.

Quiebra Fraudulenta y Quiebra Culpable. (art. 348 c.p.)

Es la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o aumentan su pasivo provocando o
agravando la cesación de pagos, así como la de los comerciantes cuya verdadera situación no puede
apreciarse. La quiebra por si sola no es un delito, esto es, la cesación de pagos judicialmente
declarada no es’ta tipificada como delito. El delito surge cuando al lado del quebrado se prueban la
existencia de ciertas circunstancias que hacen que la quiebra sea declarada culpable o fraudulenta,
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pero en ambos casos, como elemento interno, se requiere la existencia de dolo, la conciencia y
voluntad de dejar de efectuar los pagos.

Alzamiento de Bienes.
Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer los bienes,
quedando a consecuencia de4 esta ocultación en situación de insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que la persona
tiene;
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
- Simular créditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b. Interno. Delito doloso, integrado por el propósito específico de sustraerse al pago de las
obligaciones contraídas.
El elemento interno de este delito está constituido no sólo por la voluntad de ocultar o hacer
desaparecer los caudales, sino por un dolo específico integrado por el ánimo de perjudicar a los
acreedores.

Delitos contra la industria y el comercio:

- 355 Derogado.
- 356 Derogado.

- Desprestigio Comercial: (art. 357 c.p.)

Elementos:
a. Materiales.
- El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a otro, un hecho que sea
perjudicial ene. Crédito confianza o prestigio que haya alcanzado en sus actividades
comerciales, siempre que el hecho no constituya otro delito más grave;
b. Interno. La conciencia y voluntad de perjudicar el crédito, confianza o prstigio comercial del
sujeto pasivo.

Competencia Desleal. (art. 358 c.p.)

Elementos:
a. Materiales. La materialidad se realiza a través de:
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- Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un tercero;

- La clientela de un establecimiento comercial o industrial;
- Que dichos actos se realicen a través de maquinaciones fraudulentas, sospechosas,
malévolas o cualquier medio de propaganda.
b. Elemento Interno. El dolo específico de desviar en beneficio propio o de un tercero, la
clientela de un establecimiento comercial o industrial. Dentro de lo que la ley denomina
maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse ene. Tipo parte del dolo, configurándose
cualquier género de engano destinado a desviar la clientela de un establecimiento comercial
en beneficio propio o del tercero.

Delitos contra El Régimen Tributario.

- Defraudación Tributaria. ( art. 358 c.p.)
El bien jurídico tutelado es la relación jurídico tributaria establecida entre el fisco y los ciudadanos;
el Estado se vale de su poder punitivo para hacer efectiva dicha relación.
Sujeto Activo.
Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo objetivo no exige determinadas
características para ser autor. No hay duda alguna que el contribuyente que realiza alguna de las
acciones indicadas en el tipo es el sujeto activa del delito en términos generales pero también
puede serlo quien actúa en su nombre o bien el agente retenedor del tributo.
Elementos del tipo:
El hecho se realiza mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid o cualquier otra forma de
engano, por lo cual el hecho en sí consiste en un fraude a las finanzas. La doctrina mayoritaria
indica que lo importante en este delito es el verbo defraudar, que tiene que guardar consonancia
con el significado que normalmente se asigna a este concepto en otros artículo del Código Penal.
Aunque dicho verbo solamente aparece en el nombre del articulo, es claro que el mismo es el eje
del tipo. Del contenido del artículo podemos deducir que la persecución por este delito a los
comportamientos enganosos en los que exista siempre el ánimo defraudatorio de las fianzas
publicas

34. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO

De la traición :
A. Traición propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o parte de la patria
extranjera o facilitar al enemigo la posesión o dominio del territorio.
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Derecho Penal
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También consiste en entregar. Art. 359

Elementos:
a. Material:
• Tome armas contra el Estado
• Se une al enemigo
• Se pone al servicio del enemigo (cooperar)
b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a intereses
contrarios a ellos.
Objeto jurídico: integridad física y jurídica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco
B. Atentado contra la integridad e independencia del Estado: Art. 360
Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
a. Material:
• Menoscaben la integridad del territorio nacional
• Someterla total o parcialmente al dominio extranjero
• Comprometer su soberanía o atentar contra la unidad nacional
b. Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se está actuando contra
los intereses del Estado guatemalteco
C. Traición impropia: Art. 361 También llamado Cuasi traición ya que lo realiza un extranjero.
Elementos:
a. Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condición de que sea residente en el
territorio de la República previo al trámite legal
b. Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco realizando las acciones
indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362
Elementos:
a. Material:
• Induzca al gobierno de un Estado extranjero
• Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos casos propóniendose provocar una guerra
o que se realicen actos de hostilidad contra la República
b. Interno: delito doloso; se define por el propósito específico de provocar una guerra o realicen
actos de hostilidad contra la República

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Derecho Penal
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E. Debilitamiento de defensas: art. 363

Elementos:
a. Material: dañar instalaciones, vías de comunicación, obras u objetos necesarios o útiles para la
defensa nacional, o en cualquier forma de perjudicar el esfuerzo bélico de la nación
Requisito: el país se encuentre en estado de guerra. La declaración de guerra conforme el art. 17
inciso f de la CN, le corresponde al Congreso.
Sujetos: cualquier
F. Derrotismo Político: art. 364
Elementos:
a. Material: para que se materialice el hecho, debe verificarse en tiempo de guerra, o sea en fecha
que haya existido previamente una declaración de guerra por parte de un país a otro.
b. Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas con la conciencia de que perjudiquen los
intereses nacionales.
G. Instigación a la violación de deberes: Art. 365
Elementos:
a. Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:
• Incitar públicamente a la desobediencia de una orden de las autoridades militares.
• Públicamente incite a la violación de los deberes del servicio o deserción
b. Interno: la voluntad de incitar públicamente a los actos descritos en el tipo.
H. Revelación de secretos de Estado: art. 366
Elementos:
a. Material: en cualquier tiempo no necesariamente en tiempo de guerra.
• Revelar secretos referentes a la seguridad del Estado en cualquier forma
• Revelarlos comunicando o publicando documentos, dibujos, planos u otros datos relativos al
material, fortificaciones u operaciones militares. Si el hecho se verifica en tiempo de guerra la
sanción aumenta.
b. Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en cualquier forma.
I. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367
Elementos:
a. Material: levantar planos de las obras militares indicadas, sin tener autorización legal. No se
requiere el hecho de que el país este en guerra.
b. Interno: delito doloso, dolo genérico; conciencia y voluntad de realizar el hecho conociendo que
no se está autorizado para realizar el levantamiento de los planos.

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Derecho Penal
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Del espionaje (capítulo II) :

A. Espionaje genérico o espionaje: Art. 369
Elementos:
a. Material: el hecho se realiza por:
• cualquier persona, nacional o extranjera
• cualquier tiempo
• sirva de espía
b. Interno. Voluntad del sujeto pasivo de poner los secretos estatales al servicio de otro Estado
B. Espionaje agravado: Art. 370
Elementos:
a. Material: realizar los hechos descritos en el tipo en tiempo de guerra
b. Interno: voluntad de obtener información o procurarla indebidamente conociendo que la misma
afecte los medios de defensa o las relaciones exteriores del Estado guatemalteco

De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del Estado (capítulo III):
A. Intrusión: Art. 371
Elementos:
a. Material: realización de actividades destinadas a alterar violentamente el orden político de un
Estado extanjero, siendo necesario que se realicen en el territorio guatemalteco
b. Interno. Delito doloso, dolo específico de querer cambiar violentamente el orden político de un
Estado extranjero.
B. Violación de tregua: Art. 373
Elementos:
a. Interno. Voluntad de violar la tregua o armisticio
b. Material: la tregua o armisticio entre un estado en guerra con Guate.
C. Violación de inmunidades: art. 374
Elementos:
a. Material: violar las inmunidades (seguridad material y moral que se reconoce a una persona
para el desmpeño de la misión que le está encomendada. Personal porque se refiere a la
persona misma, y real cuando las cosas de su pertenencia o del Estado que lo acredita) de un
jefe de Estado extranjero o representante diplomético
b. Interno: voluntad de realizar ataques contra cualquiera de las inmunidades reconocidas por el
Derecho internacional contra un dilomático o jefe de Estado.
D. Ultraje a los símbolos de naciones extranjeras: art. 375
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Derecho Penal
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Elementos:
a. Material:
• Ultrajar = injuriar o tratar con desprecio
• Menospreciar = tener persona o cosa en menos de lo que merece
• Vilipendiar = falta de estima o denigración
b. Interno: dolo específico de atacar a una nación amiga en su dignidad corporizada en sus
símolos

De los delitos de transcendencia internacional:

A. Genocidio: art. 376
Elementos:
a. Material. Perpretación de delitos contra la vida y la integridad personal de los componentes del
grupo
b. Interno. Dolo específico. Propósito de destruir total o parcialmente un grupo naional, étnico o
religioso
B. Etnocidio: o exterminio de grupos étnicos
C. Delitos contra los deberes de humanidad: art. 378
Elementos.
a. Material: violación o infracción de los derechos humanso o leyes realcionadas con prisionesros y
heridos de guerra
b. Interno: voluntad de lesionar o infringir los derechos humanos a que se refiere
D.Muerte de un jefe de Estado extranjero: art. 379
Elementos:
a. Material: matar o dar muerte a una persona, al jefe de Estado Extranjero. Debe de encontrarse
en territorio nacional
b. Interno. Voluntad de lesionar o dar muerte a una persona, sabiendo que se trata de Jefe de
estado extranjero

35. Delitos Contra la Administración pública cometidos por particulares.

Se entiende por Administración Pública, la actividad administrativa de los órganos del Estado en
todas sus escalas o jerarquías.
El bien jurídico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la determinación del injusto es la
Administración Pública.
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Derecho Penal
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Nuestro Código Penal adopta la sistemática del Código Penal Tipo según se indica en la exposición
de motivos; el Código Penal Tipo a su vez, recoge en su totalidad la doctrina del Código Penal italiano
de 1930 proveniente del proyecto Rocco. Consecuente con tal doctrina, nuestra ley divide en dos
capítulos principales las incriminaciones de este título: Por una parte de los delitos contra la
administración pública cometidos por particulares, y por la otra los delitos cometidos por funcionarios
o por empleados públicos.
Los países que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la división inicialmente mencionada y que
sigue nuestra ley, conviene entonces dar al vocablo administración el sentido que da el proyecto
aludido. Los delitos contra la administración deberían caracterizarse por dar protección a bienes
jurídicos eminentemente administrativos, pero cuando se habla de delitos contra la Administración, no
se toma este concepto en sentido correlativo al que posee en el marco de la doctrina de la división de
poderes.
No se utilizaba la noción en sentido técnico, lo que explica que el atentado o desacato a miembros
del poder judicial no se considera como delito contra la jurisdicción, sino como delito contra la
Administración Pública. En los códigos penales modernos, la prevaricación judicial se distingue del
abuso de poder, o de la prevaricación de los funcionarios. Esto parece indicar que la ley penal toma
en cuenta la separación política entre jurisdicción y administración, es decir, dedica tipos diferentes a
la protección de los intereses propios de cada poder. Pero esta apariencia se desvanece cuando se
observa que en el cohecho, la violación de secretos, etc. Pueden ser afectados indiferentemente
intereses jurisdiccionales o administrativos. La premisa de la división de poderes no se desenvuelve
en el Derecho Penal de forma lógica o lineal. La doctrina, especialmente la italiana reconoce
ampliamente tal conceptualización penal de la Administración, así:
El concepto de Administración Pública no puede tomarse en sentido estricto sino amplio,
comprendiendo toda la actividad del Estado y los demás entes públicos. Los delitos correspondientes
no tutelan solo la actividad administrativa, sino también la legislativa y judicial.
El bien jurídico tutelado es:
Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las instituciones públicas. Conforme a este
criterio en los delitos contra la Administración cometidos por particulares se protege el interés a su
desenvolvimiento ordenado, decoroso y eficaz, frente a ataques precedentes de extranos. En los
delitos cometidos por los funcionarios, es protegido principalmente el interés del estado a la probidad,
discreción, imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las personas que desempenan funciones públicas,
y su presencia es una respuesta posible a la corrupción característica de las administraciones
recientes en nuestro país, sin embargo, será un punto de ahondar en el futuro, cuál es finalmente el

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Derecho Penal
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bien jurídico prevaleciente en los casos en que la simple autoría determina la colocación del delito en
el código.
Funcionario Público: Quien, por disposición de la ley, por elección popular o legítimo nombramiento,
ejerce cargo o mando, jurisdicción o representación, de carácter oficial. Los notarios serán reputados
como funcionarios cuando se trate de delitos que cometan con ocasión o con motivo de acto relativos
al ejercicio de su profesión.

Atentado. (art. 408 c.p.)

Elementos.
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos distinguiendo las alternativas de los
incisos del artículo. En el inciso uno serán: el elemento objetivo emplear violencia, sin alzarse
públicamente; interno: el dolo específico de realizar algunos de los fines senalados en los delitos de
rebelión o sedición, conociendo que se realiza contra la autoridad. En cuanto al elemento objetivo
senalado, la referencia legal es tanto a la vis absoluta como a la vis compulsiva. La violencia debe
emplearse directamente sobre la autoridad.
En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de violencia; que tal hecho se realice
contra funcionario, autoridad o sus agentes; que dichas personas se encuentren en ejercicio de sus
funciones o cargos, o que los hechos se realicen con ocasión o con motivo de ellos.
Elementos subjetivos: La conciencia de que el pasivo es una autoridad, su agente, o un funcionario
público, y la voluntad de realizar el acometimiento, esto es, la agresión contra ella.

Resistencia. (art. 409 c.p.)

Elementos.
a. Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los siguientes elementos:
- Oponerse a la ejecución de un acto legítimo de un funcionario o de la autoridad o sus agentes.
- Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la oposición se realice con
violencia.
- Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten de ejercitar alguna actividad propia
de sus funciones; tal actividad debe ser legítima.
Han de constituir además, la razón de la existencia del servicio público o de la función misma de
que se trate, y no corresponder a las funciones propias de la organización interna del mismo
servicio (por ejemplo no comete este delito el agente policial que ataca a punetazos a su superior
al ser arrestado por éste a causa de oponerse a que ejerza alguna de sus funciones.
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Derecho Penal
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b. Subjetivo: Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la actividad legal de un funcionario, la

autoridad o sus agentes. Es un delito doloso que se consuma con la oposición a la ejecución del
acto sin que sea necesario que el acto quede inejecutado parcial o totalmente. Este delito
presenta la formación agravada, en las mismas circunstancias senaladas en el art. 410.

Desacato. (art. 411 c.p.)

Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la época del Imperio Romano (con
el nombre de injuria atrox); aparecen recibidas posteriormente por el derecho español y trasladadas a
los países Iberoamericanos como producto de la conquista.
Elementos.
a. Los elementos objetivos del delito de desacato a los presidentes de los organismos del
Estado consisten en:
- Ofender en su dignidad o decoro, amenazar, injuriar o calumniar.
- A los sujetos pasivos que pueden ser cualquiera de los Presidentes de los Organismos
del Estado. Encontramos que realmente los actos objetivos del tipo pueden reducirse a:
amenazar, injuriar. Para determinar si tales hechos son constitutivos de calumnias, injurias,
debe estarse a lo que el Código Penal establece como tales infracciones, las cuales define
expresamente. En cuanto a las amenazas debe acudirse a la definición que la
jurisprudencia nacional y la doctrina han aceptado para las mismas.
b. Subjetivos. La conciencia y voluntad de que se amenaza, injuria o calumnia a alguno de los
Presidentes de los Organismos del Estado.
c. Los elementos objetivos del delito de desacato a la autoridad se configuran por:
- Amenazar, injuriar, calumniar o de cualquier modo ofender en su dignidad o decoro.
- Al sujeto pasivo: Autoridad o funcionario en el ejercicio de sus funciones.

Desobediencia. (art. 414 c.p.)

Elementos del tipo.
- Objetivos. La materialidad del hecho está integrada por:
1. Desobedecer abiertamente una orden de un funcionario, autoridad o agente de la misma.
2. Que dicha orden haya sido dictada en el ejercicio legítimo de sus atribuciones.

Desorden Público. (art. 415 c.p.)

Elementos

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Derecho Penal
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a. Material. Turbar el orden mediante un tumulto o en cualquier otra forma y que dicha
perturbación se realice en un establecimiento público o abierto al público, en centro de cultura
o destinados a reuniones, ocasionales o permanentes, espectáculo, solemnidad o reunión
numerosa.
b. Interno. El querer causar el desorden en los lugares y circunstancias senalados
anteriormente.

Violación de Sellos. (art. 417 c.p.)

Elementos.
a. Objetivos. En algunas ocasiones la autoridad para asegurar la conservación o la identidad de
un objeto, lo sella, por ejemplo cuando un juez sella una casa en la que se ha cometido un
delito; en ese caso el juez coloca indicaciones respecto de que la casa se encuentra sellada,
pudiendo hacerlo con la colocación de letreros u otros símbolos. El delito se comete, al
romper los mismos.
b. Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la autoridad.

36. Delitos cometidos por funcionarios y empleados públicos

En este caso, la característica principal es que los sujetos activos de las incriminaciones que se
describen solamente pueden ser funcionarios o empleados públicos.

Abuso de autoridad

El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o comete cualquier acto
arbitrario o ilegal en perjuicio de la administración o de los particulares, que no se halle especial
mente previsto en el código.

Elementos

a) Materiales. Se materializa el hecho, a través de:

1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administración o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Código. En cuanto al
primer aspecto, entendemos que el acto ordenado no solamente sea ilegal, puede ser
simplemente arbitrario, indebido, sin causa; nos parece entonces, redundante la exigencia
legal de que el hecho se efectúe abusando del cargo o de la función pues es evidente, que
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Derecho Penal
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si ordena un acto ilegal, no está usando ponderadamente del cargo a de la función.

b) Interno. El delito es doloso, exige un propósito especial, el perjudicar la administración pública
o los particulares a través del acto arbitrario o ilegal ordenado.

Revelación de Secretos

Comete este delito el funcionario o empleado público que revelare o facilitare la revelación de hechos,
actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento por razón del cargo y que por disposición
de la ley deben permanecer en secreto (artículo 422).

5.2. Elementos

a) Objetivos. La materialidad está integrada por:

lo. Revelar o facilitar la revelación de hechos, actuaciones o documentos.

2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga conocimiento por
razón del cargo que ocupa o desempeña.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer en secreto
porque la ley así lo ha dispuesto previamente.
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o documentos de los
cuales conoce por razón del cargo que desempeña, y que la ley haya dispuesto que los
mismos deban permanecer en secreto.

Incumplimiento de deberes

El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehúsa hacer, o retarda algún acto propio, de su
función o cargo (artículo 419).

Elementos

a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta última el activo
omite o rehusa hacer algún acto propio de su función o cargo. Cuando lo retarda puede realizar
algún acto material activo para tal efecto. La ley se refiere a funcionarios o empleados públicos
sin distinción de jerarquías; atiende
sólo a su carácter genérico de ser funcionario o empleado público.

b) El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto propio que el
funcionario deba realizar; esto es, que no sea optativo, discrecional, sino que deba realizarse por

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Derecho Penal
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razón de la función o el cargo. El Capítulo V del Título Vdel código, se denomina también,
incumplimiento de deberes, mas tal incumplimiento se refiere,a los deberes de asistencia
familiar.

Abandono colectivo de funciones, cargos o empleos

Cometen este delito los funcionarios o empleados públicos, empleados o dependientes de empresas
de servicio público, que abandonaren colectivamente su cargo, trabajo o servicio (artículo 430).
Nótese que en el presente caso, el Código Penal no se refiere como sujetos activos, únicamente a los
funcionarios empleados públicos, tal como sugiere el nombre del capítulo que estudiamos,
involucrando también a empleados o dependientes de empresa o servicio público. Hay, naturalmente
empresas de servicio público, tales como el servicio de autobuses, pero ésta es de carácter privado,
por lo que en ese supuesto, se están equiparando a los empleados o dependientes de tales
empresas, a empleados públicos; por otra parte, hacemos notar, que no se ha contemplado la
actuación de los funcionarios de tales empresas.

Elementos

a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan colectivamente su

cargo, trabajo o servicio.
b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma colectiva el cargo, trabajo o
servicio.

Anticipación y prolongación de funciones públicas

Estas infracciones se cometen por los servidores públicos (funcionarios o empleados) que ejercen las
funciones de un empleo o cargo, en el primer caso, sin haber tomado posesión legítima del mismo o
sin satisfacer los requisitos legales. En el delito de anticipación de funciones públicas, nuestra ley
(artículo 426 del Código Penal) eleva a la categoría de autor del mismo al funcionario que admite un
subalterno en el desempeño del cargo o empleo sin que haya cumplido con las formalidades legales.

8.2. Elementos

a) El elemento material de la anticipación de funciones públicas está integrado así:

1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado aún la categoría de funcionario o
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Derecho Penal
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empleado, pues;
2o. Entra a desempeñar el cargo o empleo público sin cumplir con las formalidades legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempeñar el cargo, como si se hubiesen llenado
tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo sí es funcionario, como el caso del
funcionario que admite un subalterno que no haya cumplido las formalidades legales.
b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempeñar el cargo sabiendo que
no se han cumplido las formalidades legales. En el segundo querer que el subalterno desempeñe
el cargo, sabiendo que no ha cumplido las formalidades legales.
El delito de prolongación de funciones públicas es práctica mente complemento opuesto, o sea,
continuar ejerciendo las funciones del empleo, cargo o comisión, después de haber cesado conforme
a la ley. Esta cesación, debe ser conforme a la ley; pudiendo ser: suspensión legal en el ejercicio del
cargo, revocación del nombramiento, o bien destitución legal, la prórroga en el ejercicio del cargo,
después de haber una desvinculación legal constituye este delito. "El tipo legal requiere como
elemento objetivo, estar en el ejercicio del cargo; y como elemento subjetivo del injusto que el agente
continúe ejerciendo las funciones propias del cargo a sabiendas de que ha sido revocado el
nombramiento que se le expidió o que ha sido suspendido o sustituido en el cargo, empleo o comisión
que ha estado desempeñando, o sea que el tipo legal exige la prueba de un dolo específico
consistente en la conciencia y voluntad del agente de prorrogar el ejercicio de su función pública a
sabiendas de que carece del derecho de continuar en dicho ejercicio, lo que da su específica
antijuricidad a la conducta..." [Carranca y Rivas, 1983: 457].

Los delitos de anticipación de funciones públicas y prolongación de funciones públicas quedan

comprendidos en la legislación mexicana dentro del delito denominado Ejercicio indebido de servicio
público.

Como sanción adicional, los responsables de los delitos mencionados han percibido derechos o
emolumentos por razón de cargo o empleo antes de poder desempeñarlo o después de haber debido
cesar, están obligados a restituirlos (artículo 428).

Detención irregular

222
Derecho Penal
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Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de reclusión, que admita el

ingreso de alguien sin orden legal de autoridad competente, no ponga al detenido a disposición del
juez o autoridad respectiva o no dé el debido inmediato cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida (artículo 414).

Elemento

Como se aprecia, el delito puede cometerse a través de diversas actividades, por un sujeto activo
especial: un funcionario de un establecimiento de reclusión; nuestra ley dice: funcionario o encargado,
posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el encargado no llene los requisitos que la ley
establece para los funcionarios, pero en todo caso, la palabra adecuada seguía siendo: empleado, en
lugar de indicada. Las actividades delictivas dentro de este tipo son:

a) Que admite. el ingreso al centro de reclusión, sin orden legal de autoridad competente, de
alguien. La disposición en sí, es vaga. Entendemos por el texto del artículo que se debe referir
al ingreso al centro de reclusión, sin orden legal con el objeto de ser recluido el pasivo, pero la
redacción del artículo puede dar lugar a que también quede incluido el que el funcionario
autoridad el ingreso al centro de reclusión, de alguien, sin orden legal, pero con motivación
legal. Elemento interno del hecho, es el querer admitir el ingreso al centro de reclusión,
sabiendo que quien ingresó carece de orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva. En este caso el objeto o
materialidad, se realiza a través de una persona detenida en el centro de reclusión a cargo del
sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a disposición del juez o autoridad que
se le requiere. El elemento interno es la voluntad de no poner al detenido a disposición del
funcionario competente.
c) No dé inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida. Se requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad competente, en
acatamiento de a ley.
Esta infracción es propiamente la detención irregular. Es precisamente este tipo de delitos, de los que
se discute su inclusión como delito contra la Administración Pública, pues si bien es cometido por
funcionario o empleado público, y de alguna manera se lesionan intereses jurídicos administrativos, lo
cierto es que el bien jurídico superior a tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no se
cumple, pese a la orden legalmente emitida. Por esta razón se les ha denominado delitos especiales
impropios de los funcionarios.
"Según la opinión doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales impropios, constituidos
223
Derecho Penal
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sobre un delito base con el que comparten la dirección de ataque a un mismo bien jurídico [Torio
López, Delitos contra la Administración Pública: 430].

Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de libertad legalmente
expedida.

d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un detenido. En este caso el
sujeto activo, oculta al detenido o bien ordena que se oculte. Elemento interno: no requiere
motivación especial alguna simplemente el dolo genérico del funcionario de querer ocultar un
detenido.

Cohecho

"En Roma se denominó este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo consideraron como un
delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con mayor suavidad..."
En el Derecho Penal español más antiguo "se penó especialmente a los jueces que recibieran
dádivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y ^Novísima Recopilación... dispuso que
los alcaldes de las al/adas. Corregidores alcaldes y jueces de ciudades, villas y lugares, no tomaran,
ni en público ni a escondidas, ni por si ni por otros, dones de ninguna persona de las que entre ellos
hubieran de venir en pleito so pérdida de oficio y de la imposición de graves penas pecuniarias"
[Cuello Calón, 1971: 381-382].

Tres especies de corrupción o cohecho, contiene nuestro Código Penal (artículos 439-444) siendo
ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptación ilícita de regalos.

Cohecho Activo

De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en este caso puede ser,
cualquier persona, mediante dádivas, presentes, ofrecimientos o promesas, intenta cohechar o
cohecha a los funcionarios o empleados públicos.

Elementos

a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.

“que el agente, quiera, con su conducta, obtener para sí o para otro un lucro cualquiera, lo que
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Derecho Penal
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constituye el objeto material inmediato del delito, y así se lesione la libertad y la igualdad de la
prestación del servicio que le está encomendado, lo que constituye el objeto material mediato
del delito"

Aceptación ilícita de regalos

Comete este delito el funcionario o empleado público que acepa. dádivas presentes, ofrecimientos o
promesas de personas que tuvieren algún asunto pendiente ante él (artículo 443).
Elementos

a) Sujeto activo del delito solamente es el funcionario o empleado publico.

b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las dádivas presentes ofrecimientos o
promesas.
c) Que el sobornante tenga algún asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor lene algún asunto pendiente ante
él, y la voluntad de aceptar las dádivas, presentes, ofrecimientos o promesas.

Peculado

Comete el delito de peculado el funcionario o empleado público que sustrajere o consintiere que otro
sustraiga dinero o efectos públicos que tenga a su cargo por razón de sus funciones; así también el
funcionario o empleado público que utiliza en provecho propio, trabajo o servicios pagados con
fondos públicos art. 445 C.P.

Elementos

a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razón de sus funciones dinero o efectos públicos.’

b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que otro lo sustraiga. El
término sustracción, se refiere en este delito a apropiarse de los efectos. Se refiere a los actos que
violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el manejo de los caudales que tiene a su
cargo y “reprimen no solo el perjuicio económico si no también y muy especialmente el abuso por
parte del funcionario, de la confianza públicamente en él depositada”

Por tal razón a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante trata de separarseles de los
delitos contra la administración pública, segregándoseles como apropiaciones y retenciones
indebidas, criterio que no ha sido aceptado en nuestro ambiente penal especialmente porque en la

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Derecho Penal
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forma en que se sanciona actualmente como delito contra la administración pública “se halla la única
respuesta posible a la corrupción característica de las administraciones moderadas y a la violencia
que brota de la burocracia de los Estados" [Torio López, Delitos contra la Administración Pública:
423].

c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo específico consistente en la conciencia y

voluntad del sujeto activo de obtener lucro económico propio o de un tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes elementos:

a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos públicos; esto es,
aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estén siendo pagados con fondos públicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carácter de funcionario o empleado para
aprovecharse de trabajo o servicios que estén siendo pagados con fondos públicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere el artículo 446, que
crea una forma sui generis de la culpa cuando dice: Que, por negligencia o falta de celo, diere
ocasión (el sujeto activo) a que se realizare por otra persona, la sustracción de dinero o efectos
públicos. Decimos sui generis, pues las especies de la culpa admitidas son: la imprudencia,
negligencia o impericia (artículo 12 del Código Penal). por lo que la falta de celo entendida como falta
de cuidado puede quedar dentro de las alternativas mencionadas.

Malversación

Entiende nuestra ley (artículo 447) que comete este delito el uncionario o empleado público que da a
los caudales o efectos que .dministra una aplicación diferente de aquella a que estuvieren destinados.

Elementos:

a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos públicos.

b) Que dé a los mismos una aplicación diferente de aquella a que estén destinados. Se entiende-
aquí, que no se los apropia, pues en ese caso se daría el peculado, sino que estando destinados los
caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales están destinados a ciertos efectos, y la
voluntad de destinarlos para objeto diferente.

Concusión

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Fraude

37. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA

Consideraciones generales:
Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren a la actividad judicial, aún el encubrimiento
afecta la actividad de los organos de la administración de justicia

Delitos contra la actividad judicial:

Acusación y denuncias falsas: (art. 453 CP)
Acusación es la acción procesal que se ejerce ante el juez competente, contra la persona que se
supone responsable del delito. Denuncia es el hecho de poner en conocimiento del juez o MP la
existencia del delito.
Elementos:
a. Sujetos: cualquiera
b. Que se realice una imputación (atribuir penalmente a otro una conducta delictiva) contra
alguna persona y que esta sea falsa.
c. La imputación ha de recaer sobre hechos que de ser ciertos constituiran delito o falta de los
que dan lugar a procedimiento de oficio.
d. Que se haga funcionario admistrativo o judicial
e. En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan declarado calumniosa la acusación
f. Elemento interno: intencionalidad en cuanto a la conciencia que se imputa hechos delilctivos y
que la imputación sea falsa.
Diferencia con calumnia: el bien jurídico tutelado, ante funcionario, de procedimientos de oficio.
1. Simulación de delito: (454 CP)
Elementos:
a. sujeto activo cualquier persona
b. materialidad del hecho: afirmar que se ha cometido un delito de los que dan lugar a
procediemitno de oficio
c. afirmación sea falsa
d. afirmación ante funcionario
e. hecho sea simulando la existencia de pruebas materiales de un hecho delictivo con el fin de
inducir a la iniciación de un proceso

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f. elemento interno: dolo específico de inducir a la iniciación del proceso y conciencia de

efectuar la afirmación sobre el hecho.
2. Autoimputación: (456 CP)
Elementos:
a. Que el sujeto se atribuya así mismo un delito que no hubiere cometido o perpetrado
por otra persona
b. Que la declaración se verifique ante autoridad competente
c. Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito que sabe que no ha cometido
3. Omisión de denuncia ( art. 457 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo. Funcionario o empleado público
b. Conocimiento de la comisión del delito de acción pública
c. Interno: dolo genérico que a sabiendas omite o retarda hacer la denuncia y el
específico querer omitir o retardad la denuncia
4. Colusión ( art. 458 CP)
Elementos:
a. sujeto activo: cualquiera y los abogados una pena accesoria a sabiendas del pacto
colusorio, dirijan, patrocinen o realicen las solicitudes y gestiones
b. materialidad del hecho: efectuar un pacto colusorio o cualquier otra forma ilícita
c. con los actos se evite la comparecencia a juicio de tercero o provoquen resoluciones
perjudiciales.
d. Interno: dolo específico evitar la comparecencia, citación o provocar una resolución
perjudicial.

Perjurio y Falso Testimonio ( capítulo II )

1.Perjurio ( 459 CP)
Elementos:
a. Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o nieguen una cosa cierta, faltando con
ello a la verdad
b. Se falte a la verdad con malicia
c. Interno la conciencia e intención de faltar a la verdad en juicio, bajo juramento con ánimo de
causar un mal.
2. Falso testimonio (460 CP)
Elementos:
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a. sujetos: testigos, interpretes, traductores o peritos

b. hecho material: afirmar una falsedad, negarse a declarar u ocultar la verdad
c. ante autoridad competente
d. interno: la conciencia y voluntad del sujeto de afirmar una falsedad u ocultar la verdad
conociendola
3. Presentación de testigos falsos (461CP)
Elementos:
a. Materialidad: presentación de testigos falsos en asuntos judiciales o administrativos o ante
notario
b. Interno: dolo específico: conocimiento de que los testigos que se presentan son falsos y la
voluntad de presentarlos.

Prevaricación (capítulo III)

1. Prevaricación (462 CP)
También llamado prevaricato doloso
Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier ramo)
c. contenida su actuación en resolución juidicial
d. resolución contraria a la ley o fundada en hechos falsos
e. intención deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a sabiendas)
f. conocimiento de la injusticia
g. realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la pena
2. Prevaricato culposo (463 CP)
Elementos:
a. Objetivos: resolución judicial contraria a la ley o fundamentada en hechos falsos
b. Subjetivos: que la resolución se dicte culposamente, por negligencia o ignorancia inexcusable.
3.Prevaricato de arbitros (464 CP)
Arbitros: jueces particulares designados por las partes, eventualmente pueden dictar resoluciones de
tramite o sentencias (laudos) en relación con el negocio que se les encomienda
Elementos:
a. Sujetos: arbitros
b. Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a la ley o fundadas en hechos falsos
c. Interno: doloso y culposo
4. Doble representación: (465 CP)
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Elementos:
a. Sujetos activos: abogados o mandatarios (representantes) judiciales
b. Materialidad: perjudicar de cualquier modo los intereses confiados
c. Juicio civil, penal
d. Interno: conciencia y propósito específico de perjudicar los intereses confiados
5.Patrocinio infiel (466 CP)
Elementos:
a. Sujetos: abogados o mandatarios judiciales
b. Material: se tome la defensa, dirección o procuración de una parte y en el mismo asunto se
tome después la defensa o dirección de la parte contraria o se le auxilie o aconseje
c. Interno: conciencia que se está representando a una parte y la voluntad de defender o dirigir a la
otra o auxiliarle o aconsejarle

Denegación y retardo de justicia (capítulo IV)

1. Retardo malicioso (468 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: juez
b. Hecho: no dar curso a una solicitud presentada legalmente o retardar la administración
de justicia
c. Interno: dolo: conciencia
2. Denegación de justicia (469 CP)
Elementos:
a. Objetivo: dejar maliciosamente de promover la presecución y procesamiento, el hecho
debe ser una obligación del cargo
b. Intencional: quiera con interés ajeno
c. Sujetos: jueces o representantes del MP, funcionario, autoridad o agente

Quebrantamiento de condena y evasión de presos (capítulo V)

1. Evasión (470 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: arrestado (privado de su libertad hasta 60 días, 45 CP), detenido ( sujeto de la
orden de detención, desde que es consignado hasta que se determina su libertad o se vincula al
proceso por medio de auto de prisión 6 CN, 257 CPP), o condenado (responsable de un delito
por medio de sentencia firme de juez competente)
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b. Materialidad: evade con o sin violencia

2. Cooperación en la evasión (471 CP)
Elementos:
a. Sujetos: cualquier persona, funcionario o empleado de confianza, encargado de la custodia o
guarda del evadido
b. Materialidad: procurar o favorecer la evasión
3. Evasión culposa (472 CP)
Elementos
a. Sujeto activo: encargado de custodia o guarda de la persona detenida o condenada con calidad
de funcionario o empleado públido
b. Materialidad: culposamente (imprudencia, negligencia o impericia)
4. Motín presos (473 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: detenidos o condenados
b. Materialidad: se amotinen ( causen o intervengan en un motín, alteración local del orden público
que reviste de poca gravedad o corta duración)
c. Interno: querer realizar el motín y perturbar el orden y la disciplina

Encubrimiento (capítulo VI)

1. Encubrimiento propio (474 CP)
Bien jurídico tutelado: administración de justicia
Elementos
a. Sujeto activo: conoce de la perpetración del delito e interviene “con posterioridad” realizando los
hechos
b. Interno: conciencia y voluntad de encubrir
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los objetos de que se trate o realizare
actividades de tráfico habitual con los mismos, se aumenta
b. Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley, conyuge, concubinario o persona
unida de hecho.

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38. JUEGOS ILÍCITOS

Juegos ilícitos: art. 477
Elementos:
a. Material: es un delito de peligro, no de resultado; se configura con el hecho de ser banquero,
administrador, empresario, gerente o encargado o dueño de juegos de suerte o azar
b. Interno: conciencia de prohibición de juegos de suerte, envite o azar; la conciencia de que los
juegos que se practican en la casa son ilícitos.
Sujetos:
a. Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y encargados o dueños de casas de
juegos de suerte, envite o azar.

Asistencia a juegos ilícitos: art. 478

Elementos:
a. Material: asistencia a las casas de juegos de suerte o azar.
b. Interno: conciencia de que se asiste a una casa de juegos de suerte, y la voluntad de realizar el
hecho a pesar de tal conocimiento.
Definición:
Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o azar, en la jurisprudencia se
destaca la habitualidad.
Consumación:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha dicho que para que se consuma
es necesario jugar, o sea concurrir a las casas de juego de suerte y la voluntad de realizar el hecho a
pesar de su conocimiento.

Loterías y rifas ilícitas: art. 479

Elementos:
a. Material: es un delito de peligro y en consecuencia el hecho se integra con ser empresario o
expendedor de billetes de loterías o rifas no autorizadas legalmente.
b. Intencional: conciencia de ser empresario, o el querer expender o vender billetes de loterías o rifas
con el conocimiento de la ilicitud de las mismas o de que no es de las autorizadas legalmente.
Sujetos:

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a. Activos: solo pueden serlo los empresarios y expendedores de billetes de lotería o rifa no
autorizada legalmente.

39. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES

Nociones Generales:

El problema "de la diferenciación entre delito y falta o contravención, es uno de los más discutidos. En
general, sus soluciones obedecen a dos sistemas típicos: el cualitativo: que sitúa el criterio distintivo
en la naturaleza jurídica particular de estas dos clases de infracciones, y el cuantitativo: que negando
toda diferencia jurídica intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas"
[Monzón Paz, 1980: 3].

También se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y tripartito (crímenes, delitos y
faltas) respectivamente. Nuestro código acepta el sistema bipartito y adopta "como único carácter
distintivo entre delito y contravención o falta el elemento pena, y la competencia para su juzgamiento"
[Monzón Paz, 1980: 7].

El elemento psicológico de las contravenciones o faltas

Análisis doctrinario crítico del libro tercero del código peal guatemalteco

La posición del Código Penal guatemalteco con relación a la teoría general de las faltas o
contravenciones

La Teoría de las faltas o contravenciones del Código Penal guatemalteco y los principios del
Derecho Penal
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se encuentran en el artículo 480. En materia
de faltas son aplicables las disposiciones contenidas en el Libro I, en lo que fuere conducente, con las
siguientes modificaciones:

a) Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores.

b) Sólo son punibles las faltas consumadas.

c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el artículo 60 (del Código Penal)
será decretado por los tribunales, según las circunstancias.
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d) La reincidencia en faltas no se apreciará después de transcurrido un año de la fecha de la

sentencia.

e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad establecidas (en el Código
Penal) pero en ningún caso deberán exceder de un año.

f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al Código Penal no constituyan delito.
Es importante reafirmar que "las faltas o contravenciones son conductas ilícitas dentro de la ley penal,
que regulan cierto tipo de situaciones, que por su escasa gravedad o por su resultado dañoso casi
intrascendente han merecido estar previstas dentro de un título especial; claro está en la doctrina
italiana por ejemplo, y en casi todos los Códigos Penales europeos, las faltas son tomadas como
simples contravenciones de policía... en tales Códigos Penales se encuentran tipificadas faltas contra
la propiedad, o contra las personas por considerar que tales conductas corresponden a la tipicidad de
los delitos" y porque además, existen legislaciones que consideran estas infracciones como de
carácter administrativo, como el modelo portugués, y parece, al menos doctrinalmente ser el criterio
predominante que "Toda esta materia debe ser objeto específico de una Ley de Contravenciones o de
una ley de Régimen Jurídico de la Administración—sobre cuya urgencia no se parece tener
conciencia clara en la clase política— que deberá de pronunciarse claramente sobre un auténtico
derecho administrativo penal o un simple derecho contravencional o de policía que trate de
infracciones de escasa gravedad" [Bajo E, Hacia una Ley de Contravenciones: 53].

Otra diferencia que existe entre los delitos del Libro II y las faltas, es referente a la prescripción de la
responsabilidad penal. Mientras que el tiempo mínimo de prescripción en los delitos es de cinco años,
en las faltas el tiempo máximo es de seis meses (artículo 107 inciso 4o. del Código Penal).

En lo referente a la competencia, ya dijimos que existe también diferencia, ya que los únicos
competentes para el conocimiento de las faltas cometidas dentro de su respectivo municipio son los
jueces de paz (artículo 44 del Código Procesal Penal). También hay diferencia en cuanto al trámite. El
juez oirá al ofendido o al denunciante si el culpable acepta el hecho se dicta la sentencia y se aplica
la pena, ordenando el comiso o la restitución de la cosa, sino se reconoce la culpabilidad se verifica
un juicio oral y en el mismo instante se emite la sentencia pudiendo prorrogarse la audiencia en un
término no mayor de tres días; no se admite en contra de las sentencias que se dictan en estos
juicios recurso alguno, (artículo 488 al 491 del Código Procesal Penal).

Nosotros pensamos que en un futuro Código Penal ha de reflexionarse sobre la conveniencia de la

supresión de las faltas, al menos contra las personas y contra la propiedad, porque en realidad lo que
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existe en cuanto a regulación actual, son verdaderos tipos de delitos contra la integridad personal y
contra el patrimonio; una falta de la legislación actual, es precisamente, que por el lado de las faltas
se deja escapar una serie de conductas, que por imperativo legal no son delictivas (por ser faltas)
pero que de acuerdo con su naturaleza jurídica son al menos tentativas de delito; por ejemplo en el
caso de que una persona golpea a otra con el propósito de lesionarle seriamente, pero sólo consigue
una hematoma, e\animns laedendi existió, pero nuestra ley, por la desproporción entre el daño
causado y el propósito lo califica como falta. Reafirma esta posición nuestro recordado Guillermo
Monzón: "Lo que considero que debe suprimirse del Libro Tercero del Código Penal son
precisamente esas faltas porque o se incorporan en el texto de los delitos, o por su escasa gravedad
no deben constituir un motivo de represión penal"

Y agrega: "Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación de las faltas
contra 'Las personas y contra la propiedad en el libro tercero del código Penal, en el sentido de que
carecen de autonomía propia y en consecuencia no tienen carácter e contravenciones, únicamente
me basta agregar lo siguiente: dentro del Código Penal se regulan como incriminaciones penales las
faltas 'Contra las buenas costumbres', 'Contra los intereses generales y régimen de las poblaciones' y
'Contra el orden público', que según la postura generalmente aceptada en la doctrina constituyen
verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el texto de
nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar una terminología adecuada a nuestro
medio al describir estas infracciones y se utilizan frases, como el caso del artículo 496 inciso 6o. que
no tienen actualidad, por un lado, y por el otro, porque carente de toda creatividad científica nuestro
Código Penal en el Capítulo comentado copia literalmente las faltas que aparecen reguladas en el
Código Español de 1928".

Faltas contra las personas

Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algún comentario en cuanto a problemas que plantea la
aplicación de este tipo de faltas. Por ejemplo: en el inciso 3o. del artículo 481 se indica: Quien, en riña
tumultuaria, hubiere ejercido cualquier violencia en la persona leí ofendido, siempre que éste
solamente haya sufrido lesiones leves ' no constante quien fue el autor. Con mayor razón, que en las
anteriores, aparece aquí una muestra más de la falta de técnica legislativa: en el artículo 149 del
Código Penal, como ya vimos, se establece el tipo relativo a la lesión en riña. No hay referencia
alguna a la clase de la lesión; sin embargo, el tipo de artículo 481 inciso 3o. sustrae de la acción
delictiva a los autores de lesión leve. En cuanto al artículo 482 el comentario del extinto Monzón
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Paz[1980: 317] es elocuente:

"De un simple análisis de la constitución del precepto legalmente establecemos, evidentemente, que
se incumple con el principio de legalidad porque la descripción de la conducta ilícita no constituye la
conformación de un tipo penal en virtud de que faltan los elementos objetivos integrantes para
establecer que debe en tenderse por vejación injusta y por el otro, porque el verbo 'coacción' se utiliza
desde un punto de vista vulgar, ya que técnicamente la descripción de los actos coactivos deben
hacerse incluyendo todas las posibilidades, que como elementos de las figuras denotan la
coexistencia de una fuerza material o sicológica que es lo que caracteriza la coacción; en tal virtud si
bien el código describe el tipo para poder aplicar la sanción como falta, esta configuración es
incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretación de la figura al arbitrio judicial lo que provoca
un atentado contra la legalidad del sistema jurídico".

Las mismas observaciones y comentarios, en lo aplicable, son posibles para el demás texto de las
faltas contra las personas y contra la propiedad, refiriéndonos en cuanto a estas últimas, que no pudo
sustraerse el legislador a la tradición dejada por el Código derogado, al referirse a las infracciones de
tipo patrimonial, como delitos o faltas contra la propiedad, y no contra el patrimonio como
justificadamente se denomina al bien jurídico tutelado en el Título VI del Libro II del Código penal.

Faltas contra la propiedad

Faltas contra las buenas costumbres

En general se refieren estas faltas a la infracción de las buenas costumbres que deben observarse
para la convivencia armónica. Por ejemplo el escándalo en estado de ebriedad, o el uso de drogas o
sustancias tóxicas o estupefacientes en lugares públicos (artículo 489).

Faltas contra los intereses generales y regímenes de las poblaciones

(Artículos 490 y siguientes)

Realmente son éstas, y las relativas al orden público las verdaderas contravenciones, que son
transgresiones de mero riesgo y no de resultado lesivo; se refieren estas últimas a la turbación del
orden público sin que esta turbación llegue a constituir el delito de desorden público.

Faltas contra el orden público

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Faltas contra el orden jurídico tributario

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