LIMITACIONES A LA APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

A) ORDEN PÚBLICO (OP) EN EL SENTIDO DEL DIP

Aun cuando su noción está ligada a la organización institucional básica, ideas morales,
políticas, sociales y económicas, consideradas fundamentales para un país
determinado, su definición es difícil por la imprecisión y mutabilidad de sus conceptos
base.

Nuestra legislación sólo contiene referencias genéricas al OP, sin definirlo ni fijar su
contenido.

Los tribunales lo han invocado para rechazar la aplicación de sentencias pronunciadas

en el extranjero, señalando que es un principio de universal aplicación en el campo de
las relaciones internacionales y que constituye un concepto doctrinario que comprende
a un conjunto de disposiciones establecidas por el legislador en resguardo de los
intereses superiores de la colectividad o de la moral social.

Características
Son las que dificultan a las legislaciones expresar cuáles son las leyes que lo
componen, de forma que será el juez de la causa el que deberá calificarlas como
pertenecientes a él.

La doctrina reconoce, en general, que:

1.- Es localista, pues cada país tiene su propio concepto
2.- Es variable, pues el contenido evoluciona con la época
3.- Es impreciso, de manera que, según Pillet, el acuerdo unánime sobre este principio
cesa desde el momento que es necesario precisarlo.

Objeto
En el DIP, constituye una valla o límite a la aplicación de la ley extranjera. Así, en el
fondo de toda norma de DIP se halla implícita una Cláusula de Reserva, que permite
proteger y garantizar las leyes fundamentales del foro, del riesgo que implica la
aplicación de la norma atributiva, toda vez que la legislación extranjera aplicable no se
conoce a priori, pudiendo tener inspiraciones distintas a las que tomó en cuenta el
legislador del foro, al señalarla como la más justa para resolver el caso, estando, por lo
tanto, en pugna con los principios morales, sociales o jurídicos esenciales para el
Estado en cuyo territorio recibirá aplicación. Muchas legislaciones modernas
contemplan expresamente esta limitación (CC argentino es explícito al enumerar los
casos en que la ley extranjera no es aplicable).

Objetos Afectos a Limitación

1.- Ley Extranjera considerada aplicable, de manera que deberá aplicarse la lex fori
para resolver el asunto.
2.- Derecho Adquirido en virtud de tal ley extranjera.

Normas que lo constituyen

• Constitucionales y Administrativas, en general, Normas de Derecho Público
• Penales
• Procesales
• Tributarias
• Normas de Derecho Privado consideradas fundamentales para la defensa de la
persona, familia o que se refieran a la organización del régimen de propiedad.

OP en DIP y en Derecho Interno

Varios autores señalan que el OP es una noción unitaria, es decir, noción válida, en la
misma forma, tanto para el derecho sustantivo interno como para el DIP. Sin embargo,
no existe tal identidad entre ambos conceptos, sino que diferencias:

1.- Función: En el plano interno el OP es una limitación a la autonomía de la voluntad

en forma imperativa, en cambio en el DIP limita la aplicación de la ley extranjera.
2.- Contenido: Como las autoridades de un Estado no tienen el objetivo de imponer su
visión de la sociedad al universo entero, el OP interno no coincide siempre con el OP
internacional, de manera que las reglas imperativas de derecho interno no con
necesariamente aplicables a las relaciones que interesan al DIP.

Ejemplo:
• En Chile es de OP la definición de matrimonio como contrato solemne, lo que no
implica el desconocimiento de un matrimonio legalmente celebrado en el extranjero en
forma consensual, de otra forma se limitaría la ley extranjera aplicable.
Las diferencias y los equívocos a que lleva la distinción entre los conceptos OP interno
y OP internacional, en virtud de que este último es, esencialmente, nacional y se
opone al orden internacional regular, que se refiere a la aplicación de la ley
competente, sugieren que, de requerirse la especificación, conviene utilizar la
terminología que distingue entre OP en el sentido del DIP y OP en el sentido del
Derecho Civil Interno, a lo que adhiere el Prof. Ramírez. Aún a pesar de las diferencias
en función y contenido, en ambos OP (en el sentido del DIP y en el sentido interno)
existe la misma filosofía de proteger las leyes fundamentales de un Estado.

CB
El Art. 3º distingue entre:
1.- Normas de OP interno: o personales, que tienen efectos extraterritoriales
2.- Normas de OP internacional: territoriales o locales, dentro de las que se encuentran
las normas que limitan la aplicación de la ley extranjera

B) FRAUDE A LA LEY
Consiste en el cambio de localizador realizado con el propósito de eludir la lex fori,
colocándose bajo el imperio de otra legislación. Al cambiar las personas
voluntariamente los factores de conexión, hacen variar con ello la legislación aplicable
a los actos que realizan.

Elementos Característicos
1.- Cambio efectivo de localizador: si el cambio se realiza sólo aparentemente, hay
simulación y no fraude a la ley.
2.- Intención de burlar disposiciones imperativas o prohibitivas de una legislación: si no
existe el ánimo de burlar la ley, el cambio de legislación no puede ser estimado
fraudulento sino que legítima consecuencia del juego de las reglas del DIP.
3.- Que fraude afecte a lex fori: sólo puede alegarse fraude que afecte a lex fori,
porque la función del tribunal es proteger la autoridad de su propia ley y no la de un
país extranjero.
4.- Que cambio de localizador determine la aplicación de una ley extranjera: si no se
produce este efecto, el estudio del fraude será propio del derecho interno y no del DIP.

Casos más Frecuentes

1.- Cambios de nacionalidad para obtener divorcio cuando el país originario no lo
acepta.
2.- Cambios de domicilio político para someterse a régimen tributario más favorable.

Problema que suscita el Fraude a la Lex Fori

¿Debe o no rechazarse la ley extranjera cuando es aplicable en virtud de un fraude a
la lex fori?
1.- Legislaciones: No contemplan normas referentes al fraude a la ley en DIP.
2.- Jurisprudencia: En Alemania señala que el OP internacional es suficiente para
proteger a la lex fori, en cambio en Francia rechaza la aplicación de la ley extranjera
por la existencia de un fraude a la lex fori.

Ejemplo:
• Sra. Bauffremont se nacionalizó alemana para poder divorciarse y contraer
matrimonio con el Sr. Bibesco, de manera que tanto el divorcio como el nuevo
matrimonio fueron considerados sin valor en Francia.

3.- Doctrina: Aparece dividida entre:

• Partidarios de la existencia del fraude a lex fori como limitación a la aplicación de la
ley extranjera:
a) Fraude, como toda ilicitud, debe ser sancionado
b) Autoridad de la lex fori exige represión del fraude a sus disposiciones
c) Fraude desvirtúa finalidad de normas atributivas
• Partidarios del rechazo a la existencia del fraude a lex fori como limitación a
aplicación de la ley extranjera:
a) Personas son libres para escoger la ley que más convenga a sus intereses
b) Prueba del fraude es difícil porque las razones del cambio se encuentran en el fuero
interno de las personas
c) Noción de OP basta para rechazar aplicación de ley extranjera cuya competencia
emane del fraude a lex fori

4.- Chile: Nuestra legislación carece de normas referentes al tema, sin embargo la
jurisprudencia de la CS se ha referido a él.

Ejemplo:
• Vincula el fraude a la ley al concepto de OP, al señalar que las normas del COT,
relativas a los abogados, son de OP. Si una persona ha sido condenada, pierde
definitivamente la aptitud o capacidad para obtener en Chile el título de abogado. Por
lo tanto, el Convenio de Reconocimiento de Títulos y Grados, vigente entre Chile y
Ecuador, no surte efectos toda vez que, en el caso particular, autoriza al solicitante a
ejercer en Chile la profesión de abogado, pues obtuvo el título en Ecuador, sin
perjuicio de haber sido condenado en Chile. De otra forma, se ampararía el fraude a la
ley al burlarse normas de OP del COT por acogerse a beneficios de dicho Convenio.
5.- CIDIP: Contempla el fraude a la ley en el Art. 6º al señalar que no se aplica como
derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan
evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte, quedando a juicio
de las autoridades competentes, del Estado receptor, el determinar la intención
fraudulenta de las partes interesadas.

4ª PARTE: DERECHO CIVIL INTERNACIONAL

Introducción
El esquema fundamental del sistema atributivo chileno se encuentra en el título
preliminar del CC, promulgado en 1855, por lo que los adelantos tecnológicos y la
explosión demográfica, que multiplican la circulación de personas, bienes, servicios y
capitales por sobre las fronteras, producen un desajuste entre el enfoque tradicional
del DIP y la realidad en que éste opera. La legislación comparada ha modernizado las
normas del ramo, tarea que nuestro país también debe emprender, de manera que el
enfoque del Prof. Ramírez pone especial énfasis en las falencias que deben ser
superadas.
I. DERECHO DE LAS PERSONAS

Ideas Generales
Se ha considerado que el estado y la capacidad constituyen el Estatuto Personal, que
sigue a la persona donde quiera que vaya, sobre la base de su nacionalidad o
domicilio. El Código de Napoleón acoge esta idea al señalar que las leyes
concernientes al estado y capacidad de las personas rigen a los franceses, aún
cuando residan en países extranjeros.
Se señala que Estado es la posición de los ciudadanos en la sociedad, cualidad a la
cual la ley determina ciertos derechos y de la cual depende la Capacidad. Sin
embargo, esta definición, junto con otras dadas por la doctrina, peca de imprecisa,
toda vez que la posición de las personas en la sociedad puede referirse a elementos
tan distintos como nacionalidad, ciudadanía, profesión u oficio, edad, salud física o
mental, o situaciones emanadas de relaciones de familia. Además, la vinculación del
Estado con la Capacidad se presta a equívocos porque son dos términos no
suficientemente diferenciados. El Estado se refiere a que una persona sea o no
miembro de una clase particular, mientras que la Capacidad determina si una persona
es o no capaz respecto de una transacción específica.

A) ESTADO
Con el fin de evitar que las personas queden sujetas a su ley personal en algo tan
amplio e indefinido, se ha interpretado este concepto como Estado Civil, aún cuando
esta expresión también es muy amplia en su contenido (Art. 304 CC). La tendencia
moderna es eliminar la referencia al Estado, Estado Civil o Estado de Familia, para
tratar directamente las instituciones que lo componen y que requieren de una
regulación atributiva particular.

Sistema Chileno
Para determinar la legislación que rige al estado de una persona hay que distinguir:

1.- Si persona se encuentra en Chile: se rige por la ley chilena en virtud del Art. 14 CC.
2.- Si persona se encuentra en el extranjero: no existe norma especial, sin embargo se
puede deducir, del espíritu territorialista de nuestra legislación, que el estado de las
personas se rige por la ley del país en que se encuentren. A la misma conclusión se
llega al bilateralizar el Art. 14 CC., mecanismo que la CS llama Proyección Especial de
la Ley. Sin embargo, esta solución no es aplicable a los chilenos, ni a los cónyuges o
parientes chilenos, de chilenos o extranjeros (Art. 15), porque las leyes patrias
relativas al estado y a los derechos y obligaciones que emanan de las relaciones de
familia se aplican extraterritorialmente. Si los cónyuges o parientes son extranjeros si
se aplica esta solución.

Art. 15 CC y Problemas que suscita su Interpretación

1.- Art. 15 LMC: Sujeta a los chilenos a los impedimentos dirimentes, pero queda la
duda respecto de los impedientes, porque, si bien no se refiere a ellos, éstos caben
dentro de la expresión genérica Estado del Art. 15 CC.
2.- Art. 120 CC: Se verá respecto de la disolución del matrimonio.
3.- Art. 304 CC: Define al Estado Civil y se ha dicho que, para determinar sus
alcances, el Art. 15 CC al utilizar la expresión Estado se refiere al Estado Civil.
Por la vaguedad y problemas de interpretación que genera el Art. 15 CC al utilizar la
expresión Estado, el Prof. Ramírez estima que debe eliminarse, para dar paso a una
regulación precisa de los diversos aspectos de los derechos de las personas, tal como
se ha hecho en legislaciones como la italiana.

B) CAPACIDAD
1.- Capacidad de Goce: aptitud para ser sujeto de derecho y obligaciones, de la que
están dotados todos los seres humanos, por lo que constituye un atributo de la
personalidad.
2.- Capacidad de Ejercicio: aptitud de una persona para ejercer derechos y contraer
obligaciones, sin el ministerio o autorización de otra. Se denominará simplemente
capacidad y es el concepto que interesa para el DIP.

Regulación Comparada
1.- Common Law: no hay una norma atributiva que entregue la regulación de la
capacidad, en abstracto, a una ley determinada, en virtud de que, para esta doctrina,
la capacidad no es un estado sino que una cualidad de la transacción, por lo que es
gobernada por la ley que regula a la transacción determinada de la cual es parte.
Como no se puede caracterizar sin referencia a la transacción, conviene hablar, en
específico, de capacidad para heredar, celebrar contratos, contraer matrimonio, etc.
2.- Derecho Continental Europeo: la capacidad es parte del estatuto personal, por lo
que es regida por la ley de la nacionalidad o domicilio. Sin embargo, existe dificultad
en aplicar la ley personal, que es ley extranjera, a la capacidad para ejecutar actos
jurídicos corrientes, por lo que la tendencia es a no aceptar la nulidad del acto por
incapacidad establecida en el estatuto personal, si dicha causal no se encuentra en la
ley territorial, o condicionar la no aceptación de la nulidad a la buena fe con que habría
actuado la parte que contrató con el incapaz.

Ejemplo:
• Mexicano de 23 años contrajo obligaciones pecuniarias importantes en Francia.
Siendo requerido para el pago, alegó nulidad de las obligaciones basado en que su ley
personal fijaba la mayoría de edad en los 25 años. La Jurisprudencia de la Corte de
Casación Francesa, concluyendo lo mismo que la segunda tendencia mencionada,
consideró que el francés, que contrató con el mexicano, no podía estar obligado a
conocer las leyes de las distintas nacionalidades y las disposiciones relativas a la
mayoría de edad, siendo suficiente, para la validez del contrato, que hubiera actuado
sin ligereza, imprudencia y de buena fe.

Sistema Chileno
No existe una norma general aplicable a la capacidad:

1.- Acto realizado en Chile: del Art. 14 CC se desprende que la capacidad se rige por
la ley chilena.
2.- Acto realizado en el Extranjero: bilateralizando el Art. 14 CC, se deduce que la
capacidad se rige por la ley del lugar en que se realizó el acto, salvo que éste vaya a
tener efectos (ejercicio de derechos y cumplimiento de obligaciones que emanan del
acto respectivo) en Chile y que sea realizado por un chileno, pues en tal caso la
capacidad se rige por la ley chilena (Art. 15 CC).

Ejemplos:
• En Chile la mayoría de edad es a los 18, y en Argentina a los 21.
• Chileno de 18 puede vender válidamente en Chile un departamento que tiene en
Santiago, y si esa compraventa la realiza en Argentina también es válida por Art. 15
CC, sin embargo si lo que quiere es vender un departamento que tiene en Mendoza,
deberá actuar representado en dicha compraventa por ser considerado relativamente
incapaz.
• Si un argentino de 18 quiere vender su departamento de Mendoza debe actuar
representado, pero si esa compraventa se refiere a un departamento que tiene en
Santiago será válida por Art. 14 CC.
C) MATRIMONIO

REQUISITOS DE FORMA

Modalidades
1.- Matrimonio Laico: no puede celebrarse sino ante funcionario estatal competente.
Es el sistema que rige en la mayoría de los países y permite el matrimonio religioso,
pero no le reconoce validez civil.
2.- Matrimonio Religioso: se contrae mediante fórmulas sacramentales de religiones
reconocidas por los Estados respectivos. Es el sistema exclusivo que se mantiene en
Chipre y en algunos países regidos por Derecho Musulmán, incluso con fuerza
extraterritorial.
3.- Matrimonio Laico o Religioso: son igualmente válidos a elección de los
contrayentes. El sistema se aplica, de forma general, en países regidos por el
Common Law.
4.- Matrimonio Consensual: en general, el matrimonio es un acto revestido de
solemnidades, sean civiles o religiosas, sin embargo, en 12 Estados de EE.UU. existe
el matrimonio informal (Common-Law Marriage) que puede probarse simplemente con
la cohabitación y reputación, sin requerir de un contrato expreso entre las partes.

Legislación Aplicable
1.- Derecho Comparado: la regla general es que la forma se rige por la ley del lugar de
celebración del acto (lex locut regit actum). Sin embargo, la regla no es absoluta:
• La excepción más importante es la de aquellos Estados que facultan a sus agentes
diplomáticos o consulares para autorizar matrimonios de sus nacionales según su
propia ley y no la territorial.
• Las legislaciones de los Estados que exigen ceremonia religiosa, pueden disponer la
exigencia extraterritorial de ésta para sus nacionales en el extranjero.
2.- CB: Arts. 41 y 42 aceptan expresamente la regla general de la lex locus como las
excepciones indicadas, sin embargo, si el matrimonio se celebra ante agentes
extranjeros o con ceremonias religiosas determinadas por otro Estado, en un país que
sólo acepta el matrimonio celebrado según su propia ley, por razones simplemente
formales pueden existir los Matrimonios Claudicantes, esto es, válido en algunos
países y en otros no.

Sistema Chileno
1.- Art. 14 CC: Formalidades de matrimonio celebrado en Chile se rige por ley chilena
(lex locus)
2.- Arts. 16 y 1 LMC: Matrimonio sólo puede ser celebrado ante Oficial del Registro
Civil competente, so pena de no tener validez civil alguna, es decir, so pena de ser
inexistente.

Ejemplo:
• Caso Benoit con Metais: sentencia declaró nulo el matrimonio de dos franceses
nacidos en Chile, celebrado ante el Ministro de la Cancillería Francesa en Santiago,
pues el local de la Cancillería se considera parte integrante del territorio nacional
chileno, por lo que no se le podían aplicar las reglas que rigen los matrimonios
extranjeros. Se declaró nulo, y no inexistente, por razones de equidad, puesto que
existían hijos que serían mejor protegidos por un matrimonio putativo.
• Dos ecuatorianos contrajeron matrimonio en la Embajada de Ecuador y, como su
matrimonio no tiene valor alguno en Chile, es decir, es inexistente, el ecuatoriano se
aprovechó de ésto y se casó con una chilena.
• Dos franceses domiciliados en Chile contraen matrimonio en su Embajada. El marido
se fue de la casa, razón por la cual la esposa demanda pensión de alimentos.
En 1ª instancia se le dio la razón al marido y se declaró inexistente el matrimonio. En
cambio, en 2ª instancia se dijo que era nulo, es decir, matrimonio putativo, por
consideración a los hijos.
3.- Art. 15 LMC: Formalidades de matrimonios celebrados en extranjero, por chilenos o
extranjeros, se rigen por ley del lugar de celebración, así, los matrimonios celebrados
ante agentes diplomáticos o consulares extranjeros tendrán o no validez según lo que
establezca la ley del país de la celebración.
Ejemplo:
• Un matrimonio no puede celebrarse ante agentes chilenos en el extranjero, pues
nuestra legislación no les reconoce competencia para ello.

REQUISITOS DE FONDO

Derecho Comparado
Las diferencias que existen entre las exigencias, hace relevante, para la validez del
matrimonio, la legislación que se aplica a estos requisitos, que, en general, pueden
resumirse en las siguientes exigencias:

1.- Diferencia de sexo de Contrayentes: Ya no tiene la característica de ser

indispensable ni absoluto.
2.- Ausencia de Error o Fuerza que Vicien el Consentimiento: Legislaciones modernas,
como la alemana, consideran también al dolo cuando induce a error respecto de la
calidad personal de una de las partes.
3.- Falta de Impedimentos: Se refieren a aspectos tan diferentes como la edad mínima,
parentesco, cierto tipo de enfermedades, impotencia e, incluso, diferencia de
religiones.

Legislación Aplicable
1.- Ley Personal: Se aplica basándose en la nacionalidad o en el domicilio de los
contrayentes, de manera que si los factores de conexión son distintos, se consideran
sólo los del marido o se aplica a cada uno, en legislaciones no discriminatorias, su
propia ley personal. Sin embargo, se puede limitar la aplicación de la ley personal
cuando ésta viola el OP del derecho local, el que, en definitiva, puede desconocer el
impedimento basado en razones de OP.

Ejemplos:
• Ley personal prohibe matrimonio por diferencias de raza o religión.
• Ley personal, de alguno de los cónyuges, no reconoce divorcio vincular, de manera
que sigue considerando al vínculo respectivo como no disuelto.
• Ley personal permite la poligamia.
• El CB sujeta a contrayentes a ley personal en lo que se refiera a capacidad para
celebrar matrimonio, consentimiento o consejo paterno, impedimentos y su dispensa.

2.- Lex Locus: Se aplica la ley del lugar de celebración del matrimonio.
• Tratados de Montevideo disponen que capacidad para contraer matrimonio,
formalidades y validez del acto, se rigen por lex locus, pero cualquier Estado
contratante puede negarse a reconocer matrimonio celebrado en otro de ellos, si no se
respetan reglas relativas, entre otras, a edad mínima, parentesco o matrimonio anterior
no disuelto.

Sistema Chileno
1.- Matrimonio celebrado en Chile: se rige por ley chilena (lex locus) según Art. 1 LMC.

Ejemplos:
• Árabe polígamo (casado con dos mujeres en Egipto) se casa con chilena en Chile. La
posición más conservadora de la CS señala que el matrimonio es válido, porque sus
dos matrimonios anteriores no tienen valor alguno y, por lo tanto, no constituyen el
vicio de vínculo anterior no disuelto. Además, de calificar su poligamia según nuestra
ley, tampoco sería constitutiva de matrimonio por la definición del Art. 102 (hombre y
una mujer, no hombre y dos mujeres). Lo correcto sería calificar con criterio
internacional y decir que los dos matrimonios son válidos, razón por la cual el
matrimonio con la chilena no lo sería.
• Caso de alemana que se casa en Chile a la edad de 14, cuando en su país se le
exigen los 18 años.

2.- Matrimonio celebrado en Extranjero: se rige por lex locus (Art. 15 inc. 1 LMC). La
norma se aplica tanto a extranjeros como a chilenos, los que además están sujetos a
impedimentos dirimentes (Art. 15 inc 2 LMC), sin que se distinga al cónyuge a quien
atañen esos impedimentos, es decir, afectan a chilenos que se casen en el extranjero,
sea que se casen con otro chileno o con extranjero.

Problema que suscita Art. 15 LMC

Al guardar silencio respecto de los impedimentos impedientes, da lugar a dos
interpretaciones, de modo que el problema desaparecería, según Prof. Ramírez,
eliminando la expresión Estado del Art. 15 CC.
1.- Al ser excluidos, los impedimentos impedientes, por norma especial (Art. 15 LMC),
no tienen alcance extraterritorial que poseían bajo el sólo imperio de la regla general
del Art. 15 CC.
2.- El Art. 15 CC rige en forma absoluta en cuanto al estado de los chilenos, y no es
modificado por Art. 15 LMC, que se limita a guardar silencio respecto de los
impedientes, de manera que éstos se aplican al chileno extraterritorialmente (Opinión
de Prof. Guzmán).

EFECTOS EN CUANTO A LA PERSONA DE LOS CÓNYUGES

Diferencias en Derecho Comparado

En general, las obligaciones que nacen entre los cónyuges comprenden felicidad entre
sí, socorro, ayuda mutua, protección del marido a su mujer, obediencia de ésta a su
marido y obligación de vivir juntos.
En Derecho Comparado, las sanciones, por el incumplimiento de ellas, varían desde la
entrega a la conciencia individual hasta la lapidación de la mujer adúltera, lo que
manifiesta la desigualdad de trato que tradicionalmente se da a hombres y mujeres.
Sin embargo, desde mediados del siglo XX se ha fortalecido la idea de igualdad,
consagrándose ésta en declaraciones y pactos internacionales, así como en
constituciones y leyes de varios Estados, aun cuando el grado de avance depende de
las distintas culturas y de la realidad práctica, por lo que no sólo es necesaria la
consagración legal, sino que también el desarrollo de estrategias educacionales,
sociológicas y sicológicas para erradicar el problema.

Legislación Aplicable
1.- Ley Personal:
• De la Nacionalidad: si este factor de conexión es distinto para los cónyuges, la
solución tradicional es la de aplicar la ley del marido, fórmula que se ha abandonado
en la mayoría de los sistemas jurídicos por discriminar a la mujer:
• Del Domicilio: si este factor es distinto, y no existe domicilio común, se puede aplicar
la ley del Estado del último domicilio común si lo hubo y, si no lo hubo, la lex locus.
2.- Ley Territorial: se considera que las materias están ligadas al OP de la ley local.
3.- Tendencia Actual: Buscar localizadores adecuados para cada situación jurídica y
no aplicar una sola ley, personal o territorial.
4.- CB: Algunas materias son regidas por el derecho personal de ambos cónyuges
(Art. 43) y otras, como la obligación de vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse
mutuamente, se sujetan a la ley territorial (Art. 45).
5.- Tratados de Montevideo: Aún cuando predomina la ley personal del marido, la
capacidad de la mujer casada está sujeta a su ley personal y la obligación de cohabitar
a la ley del foro.

Legislación Chilena
1.- Cónyuges se encuentran en Chile: se rigen por ley chilena, cualquiera sea su
nacionalidad o domicilio (Art. 14 CC).
2.- Cónyuges se encuentran en Extranjero: se rigen por la ley del país, salvo que
ambos sean chilenos, caso en el que se sujetan a ley chilena (Art. 15 CC).

EFECTOS EN CUANTO A LOS BIENES

Régimen Matrimonial de Bienes

El Derecho Comparado contempla los sistemas de separación total o parcial de
bienes, comunidad universal de bienes y las distintas formas de comunidad restringida
de bienes.
Como cada país establece modalidades propias para el o los regímenes adoptados, se
debe fijar con precisión la legislación aplicable al régimen a que están afectos los
cónyuges.

Legislación Aplicable
1.- Ley Nacional de los Cónyuges o del Marido: es el sistema seguido por numerosos
países, sin embargo, la conexión basada en la sola nacionalidad del marido está
siendo sustituida por conexiones jerarquizadas.
2.- Ley del Domicilio Conyugal: este sistema da competencia a la ley del país en que
cónyuges instalan su domicilio después del matrimonio.
3.- Lex Locus: la competencia a la ley del lugar de celebración del acto está
consagrada en varios códigos latinoamericanos, sin embargo se ha criticado, porque si
la lex locus no corresponde ni al domicilio ni a la nacionalidad de los esposos, es un
vínculo circunstancial o fortuito que no puede ser base de relaciones tan importantes y
duraderas como las matrimoniales.
4.- Autonomía de la Voluntad:
• Total: en el Common Law se aplica la libre determinación de los esposos.

Ejemplo:
Caso Decouche con Sabatier: fallado en Nueva York, se admitió que bienes comunes
situados en esa ciudad, donde estaba establecido el nuevo domicilio de los esposos,
pudieran quedar sometidos a ley de París que había sido escogida por las partes.
• Limitada: en Alemania se permite que los cónyuges puedan escoger la ley del Estado
del cual uno de ellos sea nacional, o donde tenga residencia habitual, o la ley del lugar
de situación de los bienes inmuebles.
5.- Sistemas Mixtos: la mayoría de los sistemas jurídicos aplica una ley única para el
conjunto de bienes de los cónyuges, sin embargo hay países que someten a los
bienes raíces a la ley del lugar de su situación, respetándose, en otros, el pacto en
contrario de los cónyuges aunque sea implícito.

Sistema Chileno
1.- Matrimonio celebrado en Chile: régimen de bienes queda sujeto a ley chilena (Art.
14 CC), que consagra el sistema de sociedad conyugal, sin perjuicio de que las partes
pacten, en reemplazo, separación de bienes o participación en gananciales.
2.- Matrimonio celebrado en Extranjero: Art. 135 inc. 2 CC.
• Prof. Guzmán: opina que si se trata de un matrimonio entre chilenos no se aplica la
norma anterior, sino que quedan sujetos a la ley chilena en lo relativo a obligaciones y
derechos que emanan de las relaciones de familia (Art. 15 CC).
• Prof. Ramírez: señala que Art. 135 inc. 2 CC es una norma especial relativa al
régimen matrimonial de bienes, sin distinguir entre chilenos y extranjeros, que es parte
de las leyes patrias que obligan, especialmente, a los chilenos en virtud del Art. 15 CC,
por lo que llega a tesis contraria.

DIVORCIO VINCULAR

Orientaciones Modernas
El Divorcio con disolución de vínculo está recogido en prácticamente todas las
legislaciones, pero con diferencias en los sistemas sustantivos y procesales, lo que
destaca la importancia de determinar aspectos relativos a la ley aplicable, Estado en
que se obtenga y reconocimiento de decisiones extranjeras que lo acojan, sobre la
base de dos ideas centrales:

1.- Igualdad del marido y la mujer

2.- Disminución de barreras que se oponen a obtención del divorcio o a
reconocimiento internacional.
En Chile no se contempla en la ley, pero, en la práctica, se obtiene en forma
encubierta, disimulándolo bajo la apariencia de falsa nulidad.

Distintas Modalidades (Sistema Sustantivo)

1.- Causales Legales Específicas: Son serias y graves, pero con frecuencia son
inventadas y terminan, en el hecho, en divorcios por mutuo consentimiento.
2.- Mutuo Consentimiento
3.- Voluntad Unilateral: Talak Musulmán, Uruguay, Rusia.

Sistema Procesal
1.- Vía Judicial: en América Latina la idea general es que el divorcio debe ser resuelto
por los Tribunales de Justicia.
2.- Vía Administrativa: el divorcio administrativo puede asimilarse al jurisdiccional, por
cuanto el órgano correspondiente, para tomar su decisión, debe ponderar las
circunstancias de la causa. En algunos países el procedimiento de divorcio se reduce
a un Acta de Estado Civil, extendida por el oficial correspondiente, a petición de los
cónyuges, que constituye certificado que acredita consentimiento mutuo y términos en
que divorcio se acordó entre las partes.
3.- Vía Privada: se trata de un acto puramente privado, como expresión de la sola
voluntad de uno de los esposos, la que, generalmente, debe ser constatada por una
autoridad civil o religiosa.

Ejemplo:
• Actos de repudio autorizados por notarios musulmanes.

Legislación Aplicable
1.- Ley Personal:
• De la Nacionalidad: si se utiliza este localizador, a falta de una nacionalidad común
solía remitirse a la del marido, sin embargo esta solución se ha ido desechando por el
establecimiento de conexiones jerarquizadas.
• Del Domicilio: tal como lo indica el Art. 31 CB, el domicilio común es utilizado como
factor directo de conexión, sin embargo, con mayor frecuencia sirve de alternativa
dentro de una jerarquía de localizadores.
2.- Lex Fori: como único factor de conexión es seguido por diversos países,
especialmente, del Common Law, aún cuando es más común que se utilice en defecto
de la ley personal.
3.- Todas las anteriores en orden jerarquía
4.- Ley con Tendencia Favorable al Divorcio:

Ejemplo:
• Suiza: si el derecho extranjero, de la nacionalidad común, que es el primer factor de
conexión, no permite la disolución del matrimonio o le impone condiciones severas, se
aplica el Derecho Suizo, sólo si uno de los esposos es suizo o reside dos años en
Suiza.
5.- Autonomía de la Voluntad: se le otorga un Derecho de Opción, en la elección de la
ley, a la voluntad de las partes.
Ejemplo:
• Instituto de DI recomienda a los Estados el ofrecer el Derecho de Opción entre la ley
nacional y la del domicilio, cuando cónyuges tienen nacionalidad y domicilio común, en
el caso en que el Estado nacional sea distinto del Estado en que esté situado el
domicilio.

Competencia Judicial
1.- Domicilio o Residencia del Demandado: Desde mediados del siglo XX comenzó a
cambiar la idea de que la mujer no podía tener un domicilio separado del que fijaba su
cónyuge. Por otro lado, existen verdaderos paraísos del divorcio, en donde la
jurisdicción para otorgarlo la determina sólo una breve permanencia de los cónyuges
en el lugar.
2.- Nacionalidad de Cualquiera de los Cónyuges: Sin considerar el factor anterior,
algunos Estados conceden, a sus nacionales, el privilegio de recurrir ante sus
tribunales, aún cuando sus contrapartes sean extranjeras, estimándose que, si una de
las partes puede, en razón de su nacionalidad, imponer su juez nacional a la otra, el
proceso no sería equitativo, pues aún cuando se descarte la suposición de parcialidad
del tribunal a favor del nacional, es obvio que el acceso a la justicia no es igualitario
para las partes, siendo más difícil para el extranjero. Por lo anterior, el monopolio
nacionalista de la jurisdicción está en retroceso, de hecho, el Instituto de DI ha
recomendado que los Estados que tiene reglas de competencia basadas en la
nacionalidad, no pueden atribuirles el carácter de reglas de competencia exclusiva.

Ejemplo:
• Belga demanda de divorcio a su mujer francesa ante el tribunal del domicilio común
en Burundi. Estando en trámite, la mujer demanda a su vez ante los tribunales
franceses, entablando el marido la excepción de litispendencia. Corte de Casación
Francesa falló que no habiéndose probado ante el tribunal de Burundi que la mujer
había renunciado al Art. 15 CC Francés (da competencia al Tribunal Francés cuando
el demandado tiene esa nacionalidad), los tribunales franceses mantienen su
competencia exclusiva, razón por la cual se rechazó la excepción.
• Francesa casada con italiano demanda divorcio ante tribunal francés, sobre la base
del Art. 14 CC Francés (da competencia al Tribunal Francés cuando el demandante
tiene esa nacionalidad), a pesar de que el domicilio de ambos estaba en Italia. Marido
alegó incompetencia del Tribunal, excepción que fue rechazada por la Corte de
Casación Francesa en virtud del mismo razonamiento anterior. Marido presentó el
caso ante la Comisión Europea de DD.HH. sosteniendo que dicho privilegio de
jurisdicción vulneraba el principio de igualdad entre los esposos.
Los extremos de las posiciones anteriores (paraísos del divorcio o exclusividad de
competencia nacional), como bases concurrentes de jurisdicción, pueden llevar a
vicios procesales abusivos que presentan el peligro del forum-shopping, aún teniendo
en cuenta que el divorcio es un recurso extremo que, por afectar no sólo a los
cónyuges sino que también a los hijos y a la comunidad en general, debe ser
debidamente estudiado y la decisión que lo acoja debe estar revestida de la seriedad
necesaria para obtener reconocimiento internacional.
Requisitos Generales para el Reconocimiento de Divorcios Extranjeros
1.- Competencia del Juez de Origen: es reconocida cuando existe vinculación
suficiente y razonable entre el tribunal extranjero y el litigio que se plantee ante él.

Ejemplo:
• Caso Indyke: Cámara de los Lores reconoció divorcio obtenido en Checoslovaquia,
aún cuando tribunales checos no eran competentes según normas inglesas, porque
existía una vinculación seria entre los hechos de la causa y el tribunal escogido.
• Caso Simitch: tribunales franceses acogieron el exequátur de decisión inglesa,
reconociendo la competencia del tribunal británico al existir un vínculo caracterizado
con el litigio. Sin embargo, también se estableció que este vínculo no basta, si al
mismo tiempo existe choque con la jurisdicción exclusiva que el Derecho Francés
contempla o casos de Fraude.
• Convención de la Haya sobre Reconocimiento de Divorcios: determina criterios de
vinculación suficiente en catálogo de competencias alternativas en que juegan
domicilio, residencia y nacionalidad.
2.- Respeto que se haya tenido por los Derechos del Demandado: está señalado,
como uno de los requisitos del exequátur, en muchos textos legales e inspira la
jurisprudencia de numerosos países.

3.- Ausencia de Fraude:

Ejemplo:
• Caso Lemaire: Corte de Casación Francesa rechazó reconocer el divorcio obtenido
en Haití, porque no existía ningún lazo serio entre los cónyuges y dicho país, y porque
su elección la hicieron con el sólo propósito de evitar aplicación de ley francesa por
tribunales franceses.
4.- OP del Estado Receptor: opera, como limitación, sólo cuando la sentencia
extranjera repugna las reglas morales mínimas que están en la base del sistema
receptor o está basada sobre concepciones morales radicalmente diferentes a
aquellas en vigor en el foro requerido.

Amplitud de Criterio
La visión actual que se tiene, frente al divorcio extranjero, lleva a que éste sea
aceptado aún cuando emane de decisión administrativa, simple inscripción en Registro
Civil o de voluntad unilateral (Caso del Repudio unilateral del marido o Talak del
Derecho Musulmán: se sostiene, en doctrina, que por ser discriminatorio iría en contra
del OP del Estado receptor, especialmente si consagra principio de igualdad entre
hombre y mujer), pero siempre que exista un vínculo serio entre los cónyuges y el
Estado cuya legislación permita tales modalidades.

Sistema Chileno
1.- Obtención de Divorcio: Como el divorcio vincular no es aceptado por nuestra
legislación, no pueden obtenerlo ni siquiera los matrimonios extranjeros que se
encuentren en nuestro país, aunque su ley personal lo permita. Sin embargo, en la
práctica, los matrimonios se disuelven invocando una causal de nulidad de matrimonio,
con plena conciencia de que la configuración de la causal es fraudulenta. Quienes no
pueden pagar la farsa judicial de la nulidad, solucionan sus quiebres con separaciones
de hecho, seguidas, con frecuencia, de uniones de hecho con terceras personas, que
no pueden ser debidamente regularizadas.
2.- Reconocimiento de Sentencias Extranjeras: al ser tratado el tema en forma
defectuosa por nuestra legislación, ésta es aplicada en forma contradictoria por la
jurisprudencia de la CS.

• Art. 120 CC: Sobre su base se acepta el exequátur de sentencias de divorcio

extranjeras, sin embargo, se deja constancia de que las partes no pueden contraer
matrimonio en Chile mientras viviere uno de ellos. Existen 3 defectos en esta
disposición:
a) Mientras viva el ex cónyuge, constituye una limitación a la libertad personal que no
obedece a concepto valórico alguno, puesto que la norma no prohibe que se contraiga
un nuevo matrimonio fuera de nuestras fronteras, el que sería perfectamente válido
para nuestra legislación, aun cuando se trate de un nacional, con lo que se produce un
sinsentido.
b) Los casos de exequátur no analizan si existe vinculación seria entre el litigio y el
tribunal de origen, o si se trata de forum-shopping de un matrimonio que busca
divorcio fácil y rápido.
c) En la aplicación de la disposición, la jurisprudencia tiene en cuenta si el matrimonio
se celebró en Chile o en el extranjero, distinción que atenta contra el sentido común y
propio del Art. 15 LMC, en virtud del cual el matrimonio celebrado en país extranjero
tiene el mismo valor que el celebrado en Chile.
• Art. 15 CC: sobre su base se rechaza el exequátur, cuando se trata de chilenos,
porque éstos están sujetos a las leyes patrias, no obstante su residencia o domicilio en
el extranjero, en una materia que constituiría una disposición imperativa de OP y de
primordial interés colectivo, como lo es el Estado Civil y la subsistencia del Estado de
Matrimonio que constituye la base fundamental de la organización de la familia. Prof.
Ramírez estima que antinomia debiera de ser resuelta por el legislador, pues Art. 120
CC se refiere específicamente a la disolución del matrimonio, sin distinguir entre
chilenos o extranjeros. Además, si el otro cónyuge era nacional del Estado juzgador o
simplemente extranjero, el divorcio obtenido legítimamente no puede ser desconocido
por nuestros tribunales, por lo que sólo el cónyuge chileno sería afectado por la
negativa, resultando que quedaría unido por un vínculo matrimonial con nadie.
• OP: Se ha sostenido que la indisolubilidad del matrimonio pertenece a nuestro OP,
es decir, al concepto doctrinario que comprende a un conjunto de disposiciones
establecidas por el legislador en resguardo de los intereses superiores de la
colectividad o de la moral social, razón por la cual tampoco se acepta el exequátur. Sin
embargo, para el Prof. Ramírez (y para la mayoría de los chilenos… sorry si hiero
susceptibilidades!!!) la necesidad de que exista una ley de divorcio que resuelva, en
forma racional y humana, los graves problemas que crean los quiebres matrimoniales,
especialmente en los hijos, nace justamente del deseo de proteger los intereses
superiores de la colectividad y de la moral social.

NULIDAD

Legislación Comparada
El principio general que rige es que la nulidad de matrimonio está sometida a la ley
que rija la condición violada, tal como lo señala el CB en Art. 47 al establecer que debe
regularse por la misma ley a que esté sometida la condición intrínseca (tratándose de
incapacidades se está a la ley personal) o extrínseca (tratándose de vicios de forma se
está a la lex locus) que la motive.
En atención a la importancia del matrimonio, las causales, en derecho comparado, son
serias, específicas y limitadas en sus efectos a través del matrimonio putativo
(especialmente por consideración a los hijos).
La Jurisprudencia, para evitar la nulidad, utiliza ciertos recursos.

Ejemplos:
• OP: tribunal de Bruselas rehusó anular matrimonio de marroquíes, celebrado en
Bélgica, con omisión del rito del Corán, en base a que nulidad por esa causal era
contraria a OP Belga. Lo mismo en Alemania y Francia cuando nulidad se basa en
vicios de índole religiosa.
• Validación Retroactiva: en EE.UU si pareja contrae matrimonio informal, en Estado
que exija solemnidades y, posteriormente, se radica en Estado que lo permite, no se
acoge nulidad por violación de ley del primer Estado sino que existe validación
retroactiva.
• Reenvío: Corte de Casación Francesa admitió validez de matrimonio de sirios-judios,
celebrado ante Gran Rabino de Milán, pues norma atributiva francesa otorga
competencia a lex locus (Italia) que, si bien no reconoce matrimonio simplemente
religioso, a su vez se remite a ley personal de esposos (judía) que sí lo permite.

Sistema Chileno
1.- Matrimonio celebrado en Chile: se rige en todos sus aspectos por ley chilena, por lo
que lex locus regirá la nulidad.
2.- Matrimonio celebrado en Extranjero: vale en Chile, si se ha contraído conforme a la
legislación del respectivo país, la que a su vez regirá la nulidad (Art. 15 inc. 1 LMC),
pero además, chilenos quedan sujetos a impedimentos dirimentes (Art. 15 inc. 2 LMC).

Problemas que suscitan Arts. 120 y 121 CC

1.- Art. 120 CC: se aplica a nulidad porque, según Art. 37 LMC, ésta constituye causal
de disolución, de manera que chileno o extranjero, que contrae matrimonio viciado en
extranjero, que sea declarado nulo, por causal contemplada en tal legislación pero no
en la chilena, está sujeto en Chile a prohibición accesoria que lo afecta mientras viva
el otro cónyuge, constituyendo limitación de la libertad personal, extensión abusiva de
alcances de nulidad declarada legalmente en otro país y absurdo por cuanto no opera
si nuevo matrimonio se efectúa en extranjero.
2.- Art. 121 CC: altera principio de que nulidad se rige por ley que contempla requisito
infringido y contraviene Art. 15 LMC en virtud del cual, como matrimonio celebrado en
extranjero sólo vale en Chile si se celebra conforme a legislación del mismo país, las
únicas causales de nulidad que deberían operar serían las establecidas por lex locus.
Según Prof. Ramírez, si alguna de estas causales repugna conceptos morales básicos
de nuestro sistema, debe ser rechazada por tribunal chileno invocándose razones de
OP, pero no pueden ser desconocidas, en forma genérica, sólo porque no se ajustan a
las causales chilenas. Concluye que se debería aceptar, en principio, la ley aplicable
que contenga el requerimiento infringido, sin perjuicio del juego del OP.

Ejemplo:
• Caso Fischer con Benddorf: CS no aceptó declarar nulo un matrimonio, celebrado en
Alemania con vicio del Art. 1333 CC alemán (error de uno de los cónyuges, al tiempo
de contraer vínculo, sobre persona o cualidades del otro, de manera que de haberlas
conocido o apreciado razonablemente la trascendencia del matrimonio, le hubieran
retenido de celebrarlo), sobre la base del Art. 121 CC, es decir, porque nuestra
legislación no contempla dicha causal de nulidad.

II. DERECHO DE LOS BIENES

Estatuto Real
Viejas escuelas estatutarias dividían leyes en Estatuto Personal y Real, consistiendo
este último en leyes que se refieren a bienes y que son, por regla general, territoriales.
En el derecho moderno, aún cuando el término estatuto real subsiste, se distingue
entre:
1.- Leyes in-rem: regulan bienes en forma directa y exclusiva, independientemente de
personas y actos, así, leyes relativas a derechos reales y a clasificación de bienes.
2.- Leyes ad-rem: regulan actos que se relacionan con bienes, así, normas de
Compraventa o de sentencias judiciales que ordenan ejecución de bienes del deudor.

Ley Aplicable a los Bienes

1.- Inmuebles: se encuentran sujetos a la ley de su situación (Lex Rei Sitae), en la
mayoría de los sistemas jurídicos.
2.- Muebles: tienen dos tratamientos distintos:
• Ley Personal del Dueño: como muebles no tienen asiento fijo, no pueden ser regidos
por otras leyes que no sean las que gobiernan a la persona del propietario.
• Lex Rei Sitae: este tratamiento, como no distingue entre muebles o inmuebles, los
regula a ambos. Según Savigny es la solución más jurídica por concepto mismo de ley
in-rem (aplicable a bienes con abstracción de personas que ejerzan derechos sobre
ellos) y porque personas pueden cambiar su domicilio político e, incluso, su
nacionalidad de manera que su ley personal tampoco goza del privilegio de asiento fijo
sobre lex rei sitae.
3.- Bienes de ubicación física muy cambiante o que carecen de ella:
• Aquellos de Uso Personal del Viajero se rigen por ley del domicilio de éste.
• Mercaderías en Tránsito se rigen por ley del lugar de expedición, destino o domicilio
del propietario.
• CB, a falta de otra regla, señala en Art. 110 que bienes muebles de toda clase están
situados en domicilio del propietario o, en su defecto, en el del tenedor, lo que
determina legislación aplicable según Art. 105.
• Naves o aeronaves se rigen, en general, por ley de su pabellón nacional.
• Propiedad Intelectual se rige por ley del lugar en que se encuentre inscrita.
• Créditos se rigen por ley del lugar en que deban hacerse efectivos o, en su defecto,
del domicilio del deudor.

Sistema Chileno
La norma básica en la materia es el Art. 16 inc. 1 CC, que consagra principio de
regulación por lex rei sitae de bienes situados en Chile, sin distinguir entre bienes
muebles e inmuebles (así se ha visto en la jurisprudencia). Si bien es norma atributiva
unilateral, puede bilateralizarse, o proyectarse, en el sentido de considerar que bienes
situados en extranjero se rigen, a su vez, por lex rei sitae. La jurisprudencia ha sido
muy clara en este sentido.

• Cuando la norma utiliza la expresión “…sujetos a las leyes chilenas…” se está

refiriendo a leyes in-rem, según lo ha entendido la doctrina desde antiguo, como Luis
Claro Solar.
• Sin embargo la jurisprudencia le ha dado un alcance más amplio, basada en que la
norma somete a bienes situados en Chile a lex rei sitae, aunque sus dueños sean
extranjeros y no residan en Chile, de manera que esos bienes están sometidos a
jurisdicción nacional, por lo que, en virtud de esta disposición, que es de OP y
constituye una norma de DI, no puede cumplirse en Chile ninguna resolución de
tribunal extranjero que se refiera a bienes existentes en nuestro país. Además, en
base a la inexistencia de reciprocidad, se ha dicho que la CS no puede autorizar a
ningún tribunal chileno para solicitar a un tribunal de otra nación, el cumplimiento de
una resolución suya referente a bienes situados en tal país, toda vez que no podría
ofrecer lo mismo para casos análogos.
• Para el Prof. Ramírez la jurisprudencia es criticable por cuanto confunde ley in-rem
con ley aplicable a obligaciones, que puedan ser reconocidas en sentencia judicial,
sea de tribunal nacional o extranjero, las que, por definición, no corresponden a las
primeras, aun cuando se puedan hacer efectivas sobre los bienes del deudor (ley ad-
rem). Además, el que los bienes situados en Chile se rijan por ley chilena, no implica ni
importa que estén sometidos a jurisdicción de nuestros tribunales. Por consiguiente,
procede otorgar el exequátur a sentencia dictada en extranjera para hacerse efectiva
sobre bienes situados en Chile, pero la forma de transferir el dominio de bienes, si se
llega a ello mediante ejecución del fallo extranjero, se debe efectuar según ley chilena
referente a bienes. Lo mismo es válido cuando se trata de ejecutar sentencia chilena
sobre bienes situados en extranjero.

Según doctrina tradicional, la norma general tiene dos excepciones:

• Art. 16 inc. 2 CC:
a) Guzmán: en virtud de tales estipulaciones, un bien situado en Chile podría quedar
sometido a una ley distinta de la chilena.
b) Prof. Ramírez:
i. No es posible que partes puedan someter a estatuto real extranjero, a bienes
situados en Chile, pero otra cosa es que estipulaciones, a que se refiere dicha norma,
puedan ser regidas por ley extranjera.
ii. Cualquier problema interpretativo entre incs. 1 y 2, queda resuelto con inc. 3.
iii. Dificultades que la norma significa para jurisprudencia y doctrina, emanan de
alcance que se de al concepto “leyes chilenas”, estimándose que se refiere a leyes
chilenas in-rem, por lo que la disposición no sería una excepción a regla general.
• Art. 955 CC: es una verdadera excepción por cuanto excluye de la competencia de la
ley chilena a la SCM, que es un MA el dominio de bienes, aunque éstos se encuentren
en Chile.

Bienes Incorporales
Se refieren a ellos los Arts. 565 y 576 CC, radicando el problema, que de estos bienes
deriva, en el hecho de que sean incorporales, es decir, que no ocupan un lugar en el
espacio.

1.- Derecho Real: Art. 577 inc. 1 CC, en virtud del cual existe tal grado de unión entre
el derecho y el bien corporal, que éste le determina su situación y la legislación real
aplicable (lex rei sitae).
2.- Derecho Personal: Art. 578 CC, en virtud del cual el crédito y la obligación
correlativa constituyen un mismo vínculo, pero desde el punto de vista del acreedor o
del deudor, por lo que la legislación aplicable depende del lugar en donde se le
considere situado. Al respecto, CB contempla ciertas reglas que tienen plena
aplicación en Chile por no oponerse a nuestra legislación actual y por no ser
alcanzadas por la reserva con que se ratificó el CB, debiendo distinguir:

• Créditos u Obligaciones Contractuales: Art. 107 señala que la situación de los

créditos se determina por el lugar en que deben hacerse efectivos y, si no estuviere
precisado, por el domicilio del deudor.
Ejemplo:
Si crédito se va a hacer efectivo en Chile, se rige por ley chilena, lo que concuerda con
Art. 16 inc. 3 CC.
• Créditos u Obligaciones Extracontractuales:
a) Obligaciones Legales: se rigen por el derecho que las haya establecido (Art. 165)
b) Obligaciones Delictuales y Cuasidelictuales: se sujetan al mismo derecho que el
delito o falta de que procedan (Art. 167)
c) Obligaciones Derivadas de Actos u Omisiones en que Intervenga Culpa o
Negligencia No Penadas por Ley: se rigen por el derecho del lugar en que se hubiere
incurrido en la negligencia o culpa que las origine (Art. 168).

III. SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE (SCM)

Factores de Conexión
La SCM crea problemas al DIP, porque los distintos Estados utilizan diferentes
factores de conexión para determinar la legislación que le sea aplicable, siendo muy
importante la solución atributiva para determinar lo derechos hereditarios, que varían
dependiendo de la legislación sustantiva que los rija. Así, la elección de ley puede
centrarse en:

1.- Sistema Personal: factores de conexión que se utilizan llevan a que SCM se rija
sólo por una ley:
• Ley de Nacionalidad del Causante
• Ley de Domicilio del Causante
• Ley de Residencia del Causante
2.- Sistema Real: modalidades que se pueden adoptar llevan a que a SCM se apliquen
tantas legislaciones como Estados en que se encuentren bienes, o al menos
inmuebles.
• Lex Rei Sitae:
a) Sistema Real Absoluto: somete la SCM a las distintas legislaciones en que se
encuentren los bienes, sean raíces o muebles.
b) Sistema Real Relativo: sólo somete los inmuebles a la lex rei sitae, dejando a los
muebles sometidos a la ley personal del causante.

Reglas Propias de Sucesión Testada (ST)

Cada derecho interno posee normas relativas a forma y contenido del Testamento,
definido en Art. 999 CC.
1.- Ley Aplicable a Forma o Atributiva:
• Lex Locus
• Ley Nacional
a) del Domicilio
b) de la Residencia
• Lex rei Sitae para Inmuebles
• Opción entre Lex Locus y Ley Nacional
2.- Ley Aplicable al Contenido o Sustantiva: los derechos sustantivos varían en cuanto
a las formalidades que se exigen para testar.
Diferencias atributivas y sustantivas crean problemas que, por simples razones de
formas, pueden llegar a impedir el reconocimiento de la voluntad del testador, aunque
se haya expresado de modo incuestionable o inequívoco. Para evitar tales problemas,
se han suscrito Tratados sobre Ley Uniforme en cuanto a la Forma (Convención de
Washington) o sobre Conflictos de Leyes en Materia de Forma de Disposiciones
Testamentarias (Convención de La Haya valida testamento que se ajuste, en cuanto a
su forma, a ley cuya utilización no pueda ser considerada como arbitraria).

Legislaciones sobre Disposiciones Testamentarias

1.- Sistema del Common-Law: Consagra libertad absoluta para testar, criticándose que
deja a herencia sujeta a decisiones que pueden ser inicuas, sin embargo, Droz señala
que en la práctica el jefe de familia pone gran cuidado en organizar su sucesión de
forma justa, equitativa y acorde con necesidades de herederos, lo que no le sería
permitido por reglas imperativas que regularan el sistema.
2.- Sistema Europeo-Continental: Limita la Libertad para testar a favor del cónyuge y
de parientes cercanos del testador, sin embargo sus regulaciones pueden ser burladas
por transferencias en vida u otros actos.
La legislación que normalmente se contempla para regular las disposiciones
testamentarias, generalmente es la misma que se establece para la sucesión intestada
(SI), pero es frecuente que el testador trate de modificar el factor de conexión,
buscando una legislación que respete en mejor forma sus deseos.

Ejemplo:
• Claude Caron tenía domicilio en Islas Vírgenes de EE.UU. y un valioso bien raíz en la
Costa Azul Francesa, el que vendió a una sociedad civil americana (para favorecer a
su secretaria y no a sus hijas), constituida por el mismo, su secretaria y el esposo de
ésta, para luego colocar las acciones en trust, disponiendo que a su muerte éstas
fueran repartidas entre sus socios. Así, desapareció de su patrimonio el bien raíz
(sometido a lex rei sitae), dejó acciones sometidas a ley americana del domicilio que
aceptan libertad de testar. Sin embargo, continuó usando el inmueble. A su muerte,
sus hijas impugnaron toda la operación, anulándose, en ambas jurisdicciones, el
testamento y el trust por fraude a la ley francesa.
Algunos sistemas aceptan la Professio Juris, o derecho a escoger la ley aplicable a la
sucesión, pero dentro de opciones bien delimitadas.

Sistema Chileno
La norma fundamental es Art. 955 CC, sin embargo tiene excepciones:
1.- Art. 15 CC: en lo que respecta a derechos de cónyuges y parientes chilenos de
chileno que fallezca teniendo último domicilio en extranjero.
2.- Art. 998 CC: en lo que respecta derechos de cónyuges y parientes chilenos de
extranjero que deje bienes en Chile.
• Una posición doctrinaria, señala que el límite a las disposiciones testamentarias,
regidas por ley extranjera, está constituido por conceptos de asignaciones forzosas y
legítimas (Arts. 1167 y 1183 CC), sin embargo, si la ley extranjera es aplicable por
mandato expreso del Art. 955 CC, es discutible que éstos operen como limitaciones
basadas en normas sustantivas internas.
• Según Prof. Ramírez:

a) La norma se refiere sólo a la SI, sin embargo no se puede sostener que de tratarse
de ST, ésta se rige por ley del último domicilio, aunque existan cónyuge y parientes
chilenos y se hayan dejado bienes en Chile, pues sería contrario al espíritu de nuestra
legislación que tiende a proteger a los chilenos (tal como lo muestran los Arts. 14 y
998 CC en casos en que sucesión se abra en extranjero). Por lo tanto, se podría limitar
la aplicación de ley extranjera y de disposiciones testamentarias que se basen en ella,
por razones de OP.
b) La utilización de expresión “…dentro o fuera de Chile…” está errada, pues lo que
importa es lugar del último domicilio.
c) Ni esta disposición ni el Art. 15 CC, resuelven caso en que derechos que pudieren
obtener chilenos en virtud de ellas, sean menores a los que les otorga la ley extranjera
del último domicilio.
d) Vacíos y confusiones producto de intentos de interpretación armónica de Arts. 15,
955, 998, 1167 y 1183 CC. se podrían resolver mediante artículo que reconociera
regla general del último domicilio, sin perjuicio de que, a lo menos, cónyuges y
parientes chilenos tuvieran mismos derechos que les reconoce la ley chilena.

Legislación Aplicable a Formalidades y Disposiciones Testamentarias

1.- Testamento otorgado en Chile: se rige, en cuanto a la forma, por ley chilena (Art.
14 CC.)
2.- Testamento otorgado en extranjero: nuestra legislación le reconoce validez cuando
ha sido otorgado según solemnidades que establece lex locus, o ley chilena
concurriendo requisitos especiales que para cada caso señalan:

• Art. 1027 CC: se ha discutido si testamento ológrafo, otorgado en país que lo acepte,
es válido en Chile, a lo que la CS ha dicho que, no habiéndose impugnado
autenticidad ni cumplimiento de formalidades externas, de testamento ológrafo
otorgado y protocolizado en extranjero, procede entenderlo comprendido dentro de la
disposición.
• Art. 1028 CC: en virtud de su numeral 4, no puede aceptarse el testamento verbal
otorgado en extranjero (Art. 1011 CC), en cambio, los otros testamentos privilegiados
(Art. 1030 CC) valdrían si se entienden extendidos en lugares sometidos a leyes
chilenas.
3.- Disposiciones del Testamento: se rigen por ley del último domicilio (Art. 955 CC),
pero con limitaciones de Art. 15 CC y OP.

Ejemplos y Soluciones
• Un Inglés casado con chilena en Chile, la abandona y hace fortuna en Inglaterra.
Fallece allá y le deja todo a la Reina, la que pide la posesión efectiva de los bienes
situados en Chile porque, por ser heredera a título universal, éstos le corresponden
aunque estén en el extranjero. Sin embargo, por Art. 998 CC, los derechos de la
cónyuge chilena pueden radicarse en esos bienes.
• Un Inglés abandona a su esposa inglesa e hijos en Chile. Se radica en Inglaterra y
por testamento los excluye de su sucesión, dejándole todo a Marie Anne, quien viene
a Chile a pedir la posesión efectiva de los bienes situados en Chile. En 1ª instancia se
le concedió todo a la heredera testamentaria porque al ser una sucesión testada no
rige la limitación del Art. 998 CC. Se apela este fallo porque existe una limitación a la
aplicación de la ley extranjera constituída porque las normas sobre asignaciones
forzosas son de OP. En definitiva, se aplicó la ley inglesa pero con limitación del OP
nacional.

IV. OBLIGACIONES

A) OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Concepto de Contrato Internacional

1.- Batiffol: el contrato es internacional cuando pone en juego los intereses del
comercio internacional (criterio económico: sólo abarca contratos comerciales y no
señala cuando están en juego dichos intereses) y los elementos de conexión del
contrato se encuentran repartidos en diferentes Estados (criterio jurídico: no es
suficiente porque puede tratarse de elementos irrelevantes para la calificación de un
contrato en particular). En virtud de las críticas anteriores, que atienden a la
insuficiencia de los criterios por sí solos, es necesario combinarlos.
2.- CIDIP de México sobre Derecho Aplicable a Contratos Internacionales: señala que
un contrato es internacional si las partes del mismo tienen su residencia habitual y su
establecimiento en estados partes diferentes, o si el contrato tiene objetivos con más
de una Estado parte.
3.- CIDIP de Roma sobre Ley Aplicable a Obligaciones Contractuales: será
internacional el contrato que suponga un movimiento de personas, cosas, servicios o
pagos a través de las fronteras nacionales.
4.- Prof. Ramírez: reconoce validez a enfoques anteriores, sin embargo atiende a
definición de Rodrigo Maluenda, por ser más simple y precisa. Los Contratos
Internacionales son aquellos celebrados en un país, para tener efectos, totales o
parciales, en otro. No se incluyen en el concepto los contratos de contenido
extrapatrimonial como los del Derecho de Familia.

Legislación Aplicable
La expresión francesa dépeçage (desmembramiento) explica que el contrato
internacional no está sometido a una sola legislación, sino que existe un tratamiento
atributivo autónomo, para cada uno de los elementos o aspectos del contrato,
señalado en cada uno de los sistemas jurídicos nacionales.

FORMALIDADES
Se guían, por regla general, y sea cual sea el acto jurídico de que se trate, por el
principio lex locus regit actum.

CAPACIDAD
La legislación se determina según lo visto en Cap. sobre Derecho de las Personas.

DISPOSICIONES CONTRACTUALES
Existen 3 normas generales sobre la materia:
1.- Principio General: las partes pueden escoger la legislación aplicable al contrato que
celebran (Pacto de Electio Juris), pudiendo ser, esta autonomía, total o parcial:
• Autonomía Total: las partes pueden elegir cualquier legislación, aun cuando no tenga
vínculo alguno con su relación jurídica. Ha sido acogida por varias legislaciones como
la Suiza y en las CIDIP de Roma y México.
• Autonomía Parcial o Limitada: la opción sólo puede recaer sobre alguna de las
legislaciones objetivamente conectada con el contrato. Es contemplada en España y
Estados Unidos, entre otros.
2.- Tendencia Moderna: A falta de pacto expreso, se debe buscar la voluntad implícita
de las partes, que puede emanar de modo cierto de las disposiciones del contrato o de
las circunstancias del litigio (CIDIP de Roma), o que puede desprenderse en forma
evidente de la conducta de las partes y de las cláusulas contractuales consideradas en
su conjunto (CIDIP de México). Con todo, la posibilidad de que las partes elijan la ley
aplicable al contrato no es aceptada por los Tratados de Montevideo.
3.- CIDIPs: A falta de elección expresa o implícita de las partes, las CIDIP de Roma y
México señalan que deben buscarse elementos de conexión objetivos, de tal forma
que el contrato se rija por la ley del país con el que tenga vínculos más estrechos.
a) CIDIP de Roma: señala algunas presunciones sobre los vínculos más estrechos
como el país en que deba cumplirse la obligación principal, en que el deudor tenga su
residencia o domicilio, en que se encuentre el bien raíz, etc.
b) CIDIP de México: se refiere al tema en su Art. 9

Limitaciones a la Autonomía de las Partes

La aplicación de la ley extranjera, que las partes, en virtud de su autonomía, eligieron
para regir sus obligaciones contractuales, puede estar limitada por razones de OP o de
fraude a la ley, según los principios de DIP. Estos límites juegan un rol especial en
contratos que, por variadas razones, están sujetos a normas de OP, como por ejemplo
estatutos protectores de carácter imperativo en materia de contratos de adhesión,
contratos celebrados por consumidores y contratos de trabajo. Sin embargo, como los
contratos internacionales pueden tratar sobre las más diversas materias, es difícil
determinar, en cada caso, como opera el juego entre la autonomía de la voluntad y la
norma imperativa.

EL REENVIO
Como el objetivo de las partes, en la celebración de un pacto de electio juris, es que la
ley de fondo escogida regule, efectivamente, sus obligaciones, no se acepta el reenvío
que pueda generar una norma atributiva contenida en la legislación que las partes
escogen (CIDIP de Roma y México)

Determinanción de la Validez del Pacto y del Contrato

La validez del contrato principal, si hay pacto electio iuris, queda determinada por la
ley que escojan las partes. Sin embargo, la validez de este pacto no puede depender
de dicha ley, pues de lo contrario se caería en un círculo vicioso
Ejemplo:
• Pacto señala como competente ley A, la que a su vez establece que pacto es nulo,
por ende, también es nula la competencia de la ley A que establece la nulidad.
Según el Prof. Ramírez, la solución más lógica es que la validez del pacto depende de
la ley que permite la opción de las partes. Sin embargo, también hay quienes
sostienen que la determinación debe hacerla la lex fori.

Contratos Nacionales
Cierta doctrina señala que las partes sólo pueden disponer la aplicación de un
Derecho extranjero cuando se trate efectivamente de un contrato internacional. Así,
León, al igual que Guzmán, desprende del Art. 1545 CC que la sumisión de un
contrato interno a una ley extranjera sería una forma de evadir las disposiciones
imperativas de la ley nacional.
Para el Prof. Ramírez lo anterior es discutible, porque las partes pueden pactar
libremente su contrato dentro de las esfera que les da la autonomía de la voluntad,
limitada por el OP y el fraude a la ley, y si, además, pueden copiar íntegramente las
disposiciones de una ley extranjera, como normas contractuales de su propio contrato,
parece ilógico que no puedan someterse, en forma abreviada y dentro de tales límites,
a esa ley extranjera. Además, la CIDIP de Roma señala que la elección por las partes
de una ley extranjera, en el caso en que todos los demás elementos de la situación
estén localizados en un único país en el momento de la elección, no puede afectar
aquellas disposiciones que, según la ley de ese país, las partes no pueden derogar
mediante contrato (disposiciones imperativas).

Alcance del Pacto

Se puede considerar que no se está frente a un contrato internacional sino que frente
a uno interno, en virtud de que la sola declaración de la partes relativas a la aplicación
de una ley (electio juri), o la competencia de un juez o árbitro (electio fori), no basta
para darle al acto el carácter de internacional (Convención de La Haya sobre Ley
Aplicable a Ventas de Carácter Internacional de Objetos Mobiliarios Corporales).
Además, la ley extranjera escogida no puede intervenir más que para reglar las
cuestiones abandonadas a la discreción de las partes por el derecho en vigor en le
país del domicilio común.

Contratos Sin Ley

Son aquellos que las partes, dentro de los mismos límites señalados, someten a sus
propias regulaciones particulares, prescindiendo de toda sujeción a ordenamiento
jurídico alguno.
Son la modalidad que impera en el comercio internacional, en virtud de las deficiencias
que los sistemas nacionales presentan respecto de la regulación del tráfico
transnacional, debiendo respetar, en todo caso, la lex mercatoria.
Se traducen en contratos tipos impuestos por grandes operadores del comercio
internacional, de manera que la autonomía de la parte económicamente más débil se
reduce a la elección entre adherir o no al modelo que se presenta.
En virtud de lo anterior, y de la incertidumbre que se puede producir, es común el uso
de los INCOTERMS (Cláusulas frecuentes en el contrato de compraventa que
identifican con siglas las modalidades de éste).

Tratados
La regulación sustantiva, a través de éstos, constituye otra forma de evitar la
regulación nacional de contratos internacionales.

Ejemplo:
• Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías que, sin embargo, deja un margen a la autonomía de la
voluntad

Sistema Chileno
Nuestra legislación no define al contrato internacional. Sin embargo, se refiere a él en
varias disposiciones que aluden expresamente a los contratos celebrados en países
extranjeros cuyos efectos se van a producir en Chile, lo que determina su carácter de
internacionales. Además, se estima que estas disposiciones constituyen la base de la
doctrina de la aplicación de la autonomía de la voluntad a los contratos
internacionales.

Ejemplos:
• Art. 16 CC
• Art. 113 CCo: Sin perjuicio de aplicar Art. 16 CC, la última frase del inc. 2 tiene una
importancia extraordinaria al aceptar el acuerdo de las partes sobre la legislación
extranjera aplicable a los efectos de los contratos que celebran.
• Art. 185 CB
El DL 2349 sobre Contratos Internacionales para el Sector Público, si bien se refiere a
un solo tipo de contratos, confirma la doctrina en comento en términos generales, pues
señala, en sus considerandos, que es una práctica comercial generalizada el que en
los contratos internacionales se inserten estipulaciones que los sujete a determinada
legislación extranjera (lo mismo respecto del tribunal que dirime las eventuales
controversias), siendo lícitas tales estipulaciones en nuestro ordenamiento y en el CB,
razón por la cual tienen frecuente aplicación en los contratos celebrados entre
particulares. En su Art. 1 declara que son válidos los pactos destinados a sujetar al
derecho extranjero los contratos internacionales, cuyo objeto principal diga relación
con negocios u operaciones de carácter económico o financiero, celebrados por
agentes extranjeros con el Estado de Chile, sus organismos, instituciones o empresas.
Ahora bien, las normas señaladas no permiten solucionar en forma orgánica los
problemas que plantean los contratos internacionales, por lo que de otras
disposiciones emanan conclusiones, aceptadas por la jurisprudencia, que permiten
resolver algunos de ellos:
• Requisitos de forma del contrato: se aplica principio lex locut regit actum, lo que se
deduce de Arts. 14, 16 inc. 2 y 18 CC.
• Capacidad: se rige por ley del lugar de celebración del contrato, a excepción de la
capacidad de un chileno para realizar actos que vayan a tener efecto en Chile que se
rige por ley chilena, según Art. 15 inc. 1.
• Derecho y Obligaciones emanados del contrato: se rigen por la ley que elijan las
partes según el principio de la autonomía de la voluntad. A falta de acuerdo hay que
distinguir dos situaciones que emanan del Art. 16 inc. 3 CC y de su bilateralización:

a) Los efectos de contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile se rigen
por ley chilena
b) Los efectos de contratos celebrados en Chile o en país extranjero para cumplirse en
país extranjero se rigen por la ley de este último

OBLIGACIONES NO CONTRACTUALES
1.- Principio General: Se rigen por la ley del lugar en que se produjo el hecho lícito o
ilícito que les da origen.
2.- Tendencia Moderna: No es aplicar mecánicamente la ley del lugar del hecho, sino
que el derecho adecuado al hecho, es decir, aquel con el cual las partes y el hecho
cometido tienen el enlace más significativo o estrecho.
Ejemplos:
• Caso Bays vs. Chaplin: automovilista inglés atropelló a motociclista inglés en Malta.
Según el derecho inglés, el hechor responde incluso del daño moral. Según el derecho
maltés, el hecho sólo responde del daño material. El tribunal inglés aplicó el derecho
inglés por la vinculación entre éste y las partes.
• Caso Bakcock vs. Jackson: matrimonio y conocida, todos de Nueva York, viajan en
automóvil de los primeros. Producto de un accidente, ocurrido en Ontario, la conocida
quedó seriamente herida. En virtud de la existencia de la misma vinculación anterior, al
marido se le aplicó la responsabilidad del transportador benévolo por culpa del
derecho de Nueva York, que no era reconocida por el derecho de Ontario.
3.- Convención de La Haya sobre Accidentes en la Ruta: Atiende a la ley del lugar de
la patente, cuando en el accidente interviene sólo un automóvil y no existen vínculos
que le den mejor título a otra ley.
4.- Chile: Las obligaciones extracontractuales se rigen por la ley chilena si el hecho
que las origina se produce en territorio nacional (Art. 14 CC), por lo que,
bilateralizando la norma, las obligaciones de este tipo se regirán en el extranjero por la
ley del lugar en que se produzca el hecho que las fundamente.
5.- CB: Adopta, en general, el mismo principio, pero da normas especiales sobre
ciertas situaciones como respecto del cobro de lo indebido, que se somete a la ley
personal común de las partes y, en su defecto, a la del lugar en que se hizo el pago
(Art. 221).

5ª PARTE: DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL

I. REGLAS DE COMPETENCIA INTERNACIONAL

A) JURISDICCIÓN PENAL
Bases de la Jurisdicción
1.- Territorialidad: Este es el principio general, que señala que cada Estado tiene la
facultad de juzgar y castigar los delitos que cometidos en su territorio. Nuestra
legislación acepta el principio, así como excepciones al mismo en virtud de las cuales
los tribunales chilenos pueden juzgar delitos cometidos fuera de Chile y,
recíprocamente, tribunales extranjeros pueden conocer delitos cometidos en nuestro
país. Todas las demás bases constituyen excepciones a este principio por consagrar
la jurisdicción extraterritorial.
Ejemplo:
• Art. 1 CPP
• Art. 6 COT
2.- Universalidad: Delitos particularmente graves en contra de la comunidad
internacional pueden ser juzgados por los tribunales de cualquier país,
independientemente del territorio en que se hayan cometido. Este principio, de
represión universal, tiene como fundamento el deseo de cooperación judicial entre los
Estados en la lucha contra estos tipos de crímenes, que no amenazan al OP de un
Estado determinado, sino que al derecho de gentes. En el último tiempo, los Estados
están incorporando este principio en su legislación interna.

Ejemplos:
• Art. 6 N 7 COT: Piratería
• Genocidio
• Tortura:
a) Convención de la ONU en contra de la Tortura de 1984 no crea este delito, sino
que, como éste ya existía en el ius cogens, establece mecanismos para evitar su
impunidad.
b) En el Caso Regina vs. Bartle and the Commissioner of Police for the Metropolis and
Others Ex Parte Pinochet, se sostuvo que la naturaleza de ius cogens del crimen
internacional de Tortura, justifica a los Estados a asumir la jurisdicción universal sobre
éste, donde quiera que se haya cometido. Los ofensores del ius cogens son enemigos
comunes de toda la Humanidad por lo que todas las naciones tienen igual interés en
su aprehensión y juzgamiento.
3.- Jurisdicción Internacional: La tienen los tribunales creados por acuerdos
internacionales para juzgar delitos graves en contra de la Humanidad (Nuremberg,
Tokio, ex Yugoeslavia, Uganda), sin embargo se critica, sin desconocer que a los
criminales se les debe juzgar, que nadie puede ser juzgado por un tribunal que no está
establecido con anterioridad a la comisión del hecho punible o que está integrado por
miembros de las potencias vencedoras. El avance más importante, en el intento de
juzgar debidamente estos delitos, culminó en 1998, en Roma, con la creación, a
instancias de la ONU, de la Corte Penal Internacional, tribunal permanente, que es
capaz de expresar la voluntad de la comunidad internacional manifestada en un
Tratado, y que sólo puede juzgar delitos preestablecidos cometidos con posterioridad
a la constitución del tribunal.
4.- Defensa de los Intereses del Estado: Está contemplada en el Art. 6 N 3, parte final,
y 5 COT.
5.- Nacionalidad del Delincuente:
Ejemplos:
• Art. 6 COT N 1-6: Da jurisdicción a los tribunales chilenos para conocer de los
delitos, allí señalados, cometidos por chilenos en el extranjero.
• Art. 8 Tratado Antártico: Sujeta a observadores, personal científico y sus
acompañantes, sólo a la jurisdicción de la Parte Contratante, de la cual sean
nacionales, mientras se encuentren en la Antártida, con el fin de ejercer sus funciones.
• Art. 5 N 1.2 Convención en contra de la Tortura: Permite la jurisdicción de un Estado
por la comisión que de ese delito hagan sus nacionales en el extranjero.
6.- Nacionalidad de la Víctima:
Ejemplos:
• Art. 6 N 6 COT
• Art. 5 N 1.3 Convención en contra de la Tortura
• Actos terroristas cometidos en contra de los nacionales de un Estado
• Asesinato de los representantes diplomáticos de un Estado

B) EXTRADICIÓN
Concepto y Fundamento
Procedimiento por el cual un Estado, en cuyo territorio se encuentra un presunto
delincuente, lo entrega a otro que lo reclama y que tiene competencia para juzgarlo y
castigarlo, teniendo como fundamento básico el de la cooperación internacional en la
represión de los delitos.

Sistema Chileno
Está regulada en los Arts. 635-656 CPP, y su conocimiento es de competencia de la
CS, la que debe atenerse a los tratados vigentes o, a falta de éstos, a los principios de
DI, tanto para solicitar la entrega de un delincuente a otro país (extradición activa),
como para entregarlo (extradición pasiva), según los Arts. 637 y 647 CPP.

Tratados
Chile ha celebrado diversos tratados bilaterales y multilaterales referentes a la
extradición, por lo que cada caso debe ser resuelto a la luz del tratado
correspondiente. Entre los últimos se encuentran el CB y la Convención de
Montevideo de 1933 que, según la CS, pueden invocarse en forma muy especial como
fuentes de principios.

Principios de DI
Según la CS, son las normas fundamentales de esta rama del Derecho, que han
recibido la aceptación general de la doctrina y de los Estados. Los principales son:
1.- Doble incriminación, es decir, que se trate de un hecho considerado delito tanto en
el Estado requirente como en el requerido
2.- Gravedad del delito, es decir, los tratados pueden aplicar este criterio respecto de
todos los delitos que, en ambos países, tengan una pena igual o superior a la
acordada (generalmente 1 año de privación de libertad), o pueden enumerar los delitos
por los que cabe la extradición, sin embargo es una alternativa inconveniente porque
el listado adquiere el carácter de anticuado en la medida que surja la necesidad de
extraditar nuevos delitos, como el terrorismo y el narcotráfico.
3.- Que el delito sea perseguible, es decir, que exista orden de prisión o detención
preventiva si aún no hay sentencia firme, y que no haya prescrito ni la acción penal ni
la pena conforme a las leyes de ambos Estados.
4.- Especialidad, es decir, prohibición a que el individuo sea procesado o sancionado
por un delito distinto de aquel por el que fue extraditado.
5.- Especificación, es decir, que el delito sea señalado con precisión por el Estado
requirente.
6.- Que no se trate de delitos políticos, calificación que corresponde al Estado
requerido.
7.- Que no sea delito puramente militar.
8.- Que el delito se haya cometido en el territorio del Estado requirente, sin embargo
algunas convenciones, como la referente a la Tortura, consideran que los delitos se
han cometido no sólo en el lugar donde ocurrieron, sino también en el territorio del
Estado requerido para establecer su jurisdicción para reprimirlos.

Práctica Actual
La doctrina moderna considera que el Estado requerido debe entregar a sus
nacionales o procesarlos en su país.
Los Estados recurren con frecuencia a la deportación de extranjeros, como forma
encubierta de extradición, burlando así las garantías contempladas en las leyes y
tratados respectivos.
También se han dado casos en que el delincuente es secuestrado, en el país en que
se encuentra, con el objeto de ser conducido a otro para ser juzgado. Sin embargo, se
ha sostenido, por los tribunales del segundo país, que la irregularidad del
procedimiento no les priva de su jurisdicción sobre el secuestrado.

C) JURISDICCIÓN CIVIL Y MERCANTIL

Derecho Comparado
En el ejercicio de su soberanía, cada país determina la jurisdicción civil de sus
tribunales con reglas unilaterales, por cuanto no puede inmiscuirse en la competencia
de los tribunales extranjeros.
Para lograr este efecto, el mecanismo general es extender las reglas de competencia
interna al plano internacional, complementándolas con reglas ad-hoc, lo que puede
operar por mandato legislativo o por decisión jurisprudencial. Pero también se da el
mecanismo en virtud del cual se establece un sistema de competencia internacional
paralelo al sistema interno. A pesar de las diferencias, en el fondo, los mecanismo son
semejantes, pues la reglas general es la del domicilio del demandado, con ciertas
excepciones.

Los países del Common Law determinan la competencia cuando la notificación para
comparecer ante el tribunal “toca al demandado”, aunque el litigio no tenga ningún otro
vínculo con el tribunal. Pero, como se puede caer en una competencia exorbitante o
en una violación al debido proceso, el juez puede declararse incompetente invocando
la teoría del forum non conveniens.

La electio fori, como manifestación de la voluntad de las partes, sólo puede realizarse
cuando éstas puedan disponer de sus derechos, excluyéndose, por tal motivo, en
materias de OP. En el Common Law la limitación opera en base a la misma teoría
antedicha.

Los criterios de competencia adoptados por los diferentes países son generalmente
adecuados pues los elementos del litigio tienen vinculaciones relevantes con el
tribunal. Sin embargo, hay casos de competencia o foro exorbitante

Ejemplos:
• Francés demanda en Francia a co-contratante de contrato celebrado en Japón, cuya
nacionalidad y efectos del contrato dicen relación con este último país. Tribunal
Francés es competente aunque ningún otro elemento del litigio, más que la
nacionalidad del demandante, se relacione con él (Art. 14 CC francés)
• Español, que vive en España, tiene bienes en Perú. Por el sólo hecho de la situación
de los bienes, aunque éstos no tengan relación alguna con el asunto, un acreedor
argentino, por obligaciones contraídas en Alemania, demanda ante el tribunal peruano
competente (Caso hipotético)

Para evitar las dificultades que emanan de la diferencia de criterios, se han celebrado
diversos tratados que establecen reglas comunes de competencia a nivel general (CB
y Tratados de Montevideo), o respecto de materias específicas.

Sistema Chileno
En materia civil y mercantil no existe una norma que fije la competencia internacional
de los tribunales chilenos. Se creyó ver tal disposición en el Art. 5 COT, sin embargo, y
según lo ha sostenido la CS, ésta no es una regla que sirva para determinar una
cuestión de competencia internacional porque no señala en qué casos se deben
promover los litigios ante los tribunales de la República, sino que fija como principio
general la jurisdicción temporal y, por vía de excepción, aquellos casos en que no
obstante tratarse de asuntos del orden temporal la jurisdicción está limitada y, de
hecho, erradicada en otros tribunales.

Frente a este vacío jurídico, es posible fijar la competencia internacional extendiendo,

a este plano, las reglas internas de competencia.

Ejemplo:
• Art. 134 COT: Al extender sus alcances, se puede sostener que si el demandado
tiene domicilio en Chile, son competentes los tribunales chilenos y no los de otro país.
Así, por lo demás, lo resolvió la CS, en el caso Bankert con Grob, al señalar que la
competencia de los tribunales es uno de los presupuestos primarios para la validez de
la relación procesal además de un atributo fundamental de la soberanía nacional,
razón por la cual no puede cumplirse en Chile la sentencia emanada de un tribunal
foráneo que ha recaído en una materia cuyo conocimiento corresponde a nuestros
tribunales.

Sumisión
En el plano interno, las partes pueden convenir, expresa o tácitamente, la prórroga de
la competencia de un tribunal.
La sumisión es el ejercicio de esta facultad respecto de un tribunal extranjero, y no era
aceptada por parte de nuestra doctrina que se basaba para ello en el Art. 1462 CC.
Sin embargo, tal justificación es errónea porque asimila los conceptos jurisdicción
extranjera y jurisdicción no reconocida, toda vez que si nuestras leyes reconocen al
Estado francés, obviamente reconocen al poder judicial de dicho estado. Además,
existe un reconocimiento implícito de los tribunales de otros países en las reglas del
CPC sobre el reconocimiento en nuestro país de las sentencias pronunciadas por esos
tribunales.

En todo caso, el pacto de sumisión fue consagrado por el DL 2349/78, pero sólo
referido al sector público. Sin embargo, de sus considerandos y de la referencia que
en éstos se hace a la vigencia del CB que contiene normas sobre estipulaciones de
este tipo, se desprende que el pacto de electio fori es aceptado en nuestro sistema
jurídico, pero la facultad no puede extenderse a cualquier materia, en especial si existe
relación con el OP, como Derecho de Familia, Sucesiones, Quiebras, etc.
En definitiva, procede la sumisión siempre que se trate de materia en las cuales las
partes pueden disponer de sus derechos (cuando no exista OP comprometido).

CB
Fija varias reglas de competencia internacional:
• Art. 318: Sumisión expresa o tácita
• Art. 323: Acciones personales
• Arts. 324 y 325: Acciones reales
• Reglas especiales de competencia para la SCM, concursos de acreedores y
quiebras, y actos de jurisdicción voluntaria.

Arbitraje
Como las partes son reacias a someterse a la jurisdicción ordinaria de algún Estado,
prefieren la mayor flexibilidad que brinda un arbitraje.
Chile es parte de la Convención de la ONU sobre Cumplimiento y Ejecución de
Sentencias Arbitrales Extranjeras y de la CIDIP sobre Arbitraje Comercial
Internacional, en virtud de las cuales, el Estado en que se pida el reconocimiento y
ejecución de la sentencia puede rechazarlos si comprueba:

1.- Que según la ley de ese país el objeto de la diferencia no es susceptible de

solución por vía de arbitraje, o
2.- Que el reconocimiento o la ejecución de la sentencia serían contrarios al OP de ese
país.

D) INMUNIDADES
Como está establecida en beneficio del Estado Extranjero, sólo éste puede renunciar a
ellas

Inmunidad de Jurisdicción
Desde muy antiguo el derecho consuetudinario internacional reconoce que hay ciertas
personas y entidades que gozan del privilegio de estar exentas de la jurisdicción de los
tribunales del país en que se encuentren.
En la actualidad, tales inmunidades están reconocidas en Tratados Internacionales y
en la legislación interna de cada país (CB y DL 2349).
En líneas generales, las inmunidades que se reconocen, y que se extienden en alguna
medida a los familiares y a algunos miembros del personal de las misiones
diplomáticas, son:

1.- Inmunidad Ratione Personae: Es absoluta en materia penal

• Estados Extranjeros: En materia civil, la tendencia moderna es reconocerle al Estado
extranjero inmunidad en los actos de imperio, pero no en los de gestión.
• Jefes de Estado, de Gobiernos y Ministros de RR.EE.
• Embajadores (Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas)
• Representantes que envía un Estado en misión especial (Convención de la ONU
sobre Misiones Especiales)

Los representantes del Estado, sean permanentes o en misión especial, gozan de

inmunidad civil, excepto si se trata de:

• Acciones reales sobre bienes inmuebles ubicados en el territorio del Estado receptor,
a menos que el agente diplomático los posea por cuenta del Estado acreditante para
los fines de la misión
• Acción sucesoria en la que el agente diplomático figure, a título privado y no en
nombre del Estado acreditante, como ejecutor testamentario, administrador, heredero
o legatario
• Acción referente a cualquier actividad. profesional o comercial, ejercida por el agente
diplomático en el Estado receptor, fuera de sus funciones oficiales
2.- Inmunidad Ratione Materiae: Por los actos de estado que realizaron en el ejercicio
de sus funciones
• Ex representantes de un Estado Extranjero (Ex Jefes de Estado, de Gobierno, Ex
Embajadores, etc)

Ejemplo:
Cámara de los Lores señaló, en caso Pinochet, que la tortura o el genocidio no son
actos de gobierno ejercidos legítimamente en la calidad de Presidente de la República.
• Cónsules (Convención de Viena sobre Relaciones Consulares)

Los Organismos Internacionales y sus funcionarios, gozan de los privilegios e

inmunidades que les reconozca la Convención especial a que estén sujetos.

Inmunidad de Ejecución
Los Estados Extranjeros gozan de ella respecto de los bienes destinados a su función
pública.

DL 2349/78 sobre Contratos Internacionales de Carácter Económico o Financiero del

Sector Público.

Señala que el Estado de Chile y sus organismos, instituciones y empresas, al

someterse a la jurisdicción de un tribunal extranjero, pierden su derecho a invocar la
inmunidad de jurisdicción, a menos que estipulen lo contrario. Pueden también
renunciar a la inmunidad de ejecución, salvo respecto de los bines destinados a fines
oficiales o militares.

Su Art. 9 permite a cualquier Estado extranjero y sus organismos, instituciones y

empresas, impetrar la inmunidad de jurisdicción y ejecución en Chile, en los mismos
términos y con igual amplitud e idénticas excepciones, como la reconociere su propia
legislación a favor del Estado de Chile o de sus organismos, instituciones o empresas.

II. LEY REGULADORA DEL PROCESO☺

Territorialidad de la Ley Procesal

El derecho sustantivo, para resolver un asunto IP, puede estar contenido en la

legislación nacional o en alguna extranjera. En cambio, respecto del procedimiento,
rige el principio de la territorialidad de la ley procesal, en virtud del cuál, éste está
sujeto, en su regulación, solo a la lex fori, aunque la causa contenga elementos
extraños a ésta, porque el procedimiento constituye la parte más técnica de cualquier
sistema jurídico y comprende reglas ininteligibles para un juez extranjero, o que no
pueden comprenderse en un sistema judicial diseñado sobre líneas diferentes. La
doctrina señala que las leyes procesales interesan al OP Internacional, y su infracción
equivale a lesionar la soberanía del Estado o a atacar sus bases esenciales.

Ejemplo:
• Art. 314 CB
• Una persona que recurre a un tribunal inglés, para reclamar un derecho nacido en el
exterior, no puede pretender una posición procesal distinta de la que tiene el litigante
local.

La Territorialidad en la Legislación Chilena

Este principio se desprende de la regla general contenida en el Art. 14 CC, por lo
tanto, las reglas sobre organización y atribuciones de los tribunales, así como sobre
las formas ordenatorias de los actos de la litis (requisitos de escritos, notificaciones,
plazos, etc.), se rigen por la ley chilena. Sin embargo, este principio general plantea,
en casos principalmente relacionados con la prueba, en que resulta difícil distinguir
entre lo ordenatorio y lo decisorio, problemas de legislación aplicable cuando el juez
debe resolver el juicio con una ley de fondo extranjera, sin que encontremos, en
nuestra legislación interna, normas que los resuelvan.

CB
Contiene alguna de las normas que resuelven los problemas anteriormente indicados,
y ellas tienen plena vigencia en Chile frente al silencio de nuestra legislación interna.

1.- Onus Probandi: Existen 2 criterios sobre la materia

• La doctrina anglosajona estima que las reglas del Onus Probandi están dirigidas a
limitar la formación del convencimiento del juez por razones meramente procesales,
razón por la cual éste está obligado a aplicar la lex fori.
• La doctrina seguida por el Art. 398 CB estima que, el peso de la prueba, pertenece al
derecho material y es inseparable de la existencia y efectos de la relación jurídica, por
lo que debe aplicarse la lex causae y no la lex fori.
2.- Admisibilidad de los Medios de Prueba: Existen 3 criterios
• Algunos estiman que la prueba mira a la formación del convencimiento del juez, por
lo que sólo puede ser regulada por la lex fori.
• Otros estiman que la prueba está íntimamente unida al derecho cuya existencia está
destinada a demostrar, porque al celebrar un acto, las partes lo hacen teniendo en
cuenta los medios de que han de valerse en caso de negarse su existencia. Por lo
tanto, la legislación aplicable será la lex causae, es decir, la que gobierne el fondo del
asunto.
• El Art. 399 CB prescinde de los criterios propuestos.
3.- Apreciación de la Prueba: Las normas, sobre la materia, dicen relación con el
aspecto procesal de la forma como el juez debe obtener la convicción de los hechos, y
no con el derecho sustantivo de la causa, razón por la cual es objeto de regulación de
la lex fori (Art. 401 CB).
Ejecución Extraterritorial de Actos Procesales

La práctica internacional actual es que el acto se realice con intervención de la

autoridad local extranjera, a petición del juzgador que puede hacerse por vía
diplomática, que no es muy expedita, o por contacto directo entre el Tribunal de la
causa y la autoridad local requerida, que se denomina exhorto o comisión rogatoria.
1.- Legislación Nacional: El mecanismo de ejecución en el extranjero de actos
procesales necesarios para un juicio seguido en Chile, y el trámite que deben seguir
las peticiones de tribunales extranjeros para practicar diligencias en nuestro país,
están contemplados en Art. 76 CPC. Sin embargo, frente a la última circunstancia, la
aceptación, a falta de normas expresas en contrario, debe hacerse sobre la base de la
reciprocidad.
La CS ha autorizado exhortos extranjeros, salvo que contengan apremios o embargos
sobre personas o bienes situados en Chile, y dictó un AA para evitar ciertas
situaciones irregulares que se producían con los testimonios, confesiones y exhortos
respecto de agentes chilenos en el extranjero☺.
2.- CB: se refiere a la materia en los Arts. 388 a 393.
3.- CIDIPs sobre Exhortos o Cartas Rogatorias y sobre Recepción de Pruebas en el
Extranjero: fueron acordadas por los Estados Miembros de la OEA para hacer más ágil
la cooperación internacional en las materias de que tratan, prescindiendo de la vía
diplomática y permitiendo la utilización de la vía judicial. Incluso, la primera de ellas
establece que los instrumentos de que trata pueden ser transmitidos al órgano
requerido por las propias partes interesadas.

III. CUMPLIMIENTO DE SENTENCIAS EXTRANJERAS

Nociones Generales
En la legislación comparada existen 2 criterios antagónicos:
1.- Desconocimiento Absoluto: sistema que ha sido prácticamente abandonado,
debido al interés de los Estados por cooperar internacionalmente a la administración
de justicia.
2.- Reconocimiento: sistema que puede basarse en tratados internacionales,
reciprocidad o requisitos que demuestren la regularidad internacional del fallo
extranjero. Los ordenamientos que lo aceptan, contemplan el mecanismo del
exequátur, cuyo objeto es verificar si el fallo cumple con los requisitos exigidos por el
derecho interno del país donde se invoque para que adquiera en él la eficacia de la
cosa juzgada y, como consecuencia, se pueda pedir la ejecución de lo resuelto. El
exequátur en general no procede respecto del cumplimiento de sentencias penales,
pues la cooperación internacional se realiza por la vía de la extradición.

Legislación Chilena
Los Arts. 242 a 251 CPC se refieren al cumplimiento en Chile de las sentencias
dictadas por, puesto que el código no distingue, tribunales ordinarios, especiales o
arbitrales de Estados extranjeros o de tribunales internacionales, que pueden referirse
a cuestiones contenciosas o no contenciosas.
Algunos autores estiman que es posible solicitar el exequátur en materia penal para
hacer efectiva la responsabilidad civil del condenado, basándose para ello en que las
Disposiciones Comunes a todo Procedimiento del CPC son aplicables al
procedimiento penal, salvo disposición en contrario, según el Art. 43 CPP.
El exequátur se solicita a la CS y su tramitación es simple, según los Arts. 248 y 249
CPC, tanto para asuntos contenciosos como no contenciosos. El CPC también da
normas para determinar si es posible o no conceder el exequátur (Arts. 242 a 246).
Como el Art. 242 CPC se remite, en primer lugar, a los tratados internacionales, el CB
tiene aplicación preferente respecto de los demás Estados contratantes.
CB

Da normas generales para el cumplimiento de fallos extranjeros (Arts. 423 a 435),

exigiendo en el Art. 423 requisitos que guardan un cierto paralelismo con los
establecidos por el CPC.

La Excepción de Cosa Juzgada en el Plano Internacional

La eficacia de que está provista una sentencia, en el ordenamiento para el que se la
ha emitido, está restringida a éste, sin poder ser extendida a otros, debido a la
relatividad de los valores jurídicos y separación existentes entre los diversos
ordenamientos jurídicos estatales. Así, en principio, la fuerza de verdad jurídica
inamovible que tiene un fallo ejecutoriado no puede extenderse extraterritorialmente.
Sin embargo, como es necesaria la cooperación internacional a la justicia, en virtud del
exequátur un fallo extranjero adquiere plena eficacia cuando cumple determinadas
condiciones.

La fuerza de sentencia ejecutoriada se puede manifestar a través de dos formas de

expresión de la autoridad que tiene la cosa juzgada, es decir, como acción (mira a la
ejecutoriedad del fallo y está unida a la potestad de la autoridad pública para cumplir
sus decisiones) o excepción (constituye el atributo que más se vincula a la institución,
su irrevocabilidad).

Las normas citadas en los dos párrafos anteriores se refieren a la posibilidad de hacer
valer la acción de cosa juzgada que emana de una sentencia extranjera. Sin embargo,
plantean la duda respecto de su aplicación al caso en que se invoque la excepción de
cosa juzgada, pues nuestra legislación no se refiere a ella en el plano internacional, y
el CB sólo lo hace en el Art. 396. Al respecto 2 tesis:
1.- Hugo Pereira: sostiene que preceptos excepcionales y de interpretación restrictiva,
como los Arts. 244 y ss. CPC, dado para hacer valer la acción de cosa juzgada, no
pueden extenderse a la excepción de cosa juzgada por razones lógicas o analógicas.
Pero si la sentencia ha sido dictada por tribunales de algún Estado que haya ratificado
el CB, le sería aplicable el Art. 396 de éste, sin necesidad de autorización previa de la
CS, puesto que la norma no lo exige, y porque nuestra legislación no se opone a ello.
Esta tesis está respaldad por un fallo de la CS de 1930.
2.- Prof. Ramírez: Sostiene que se requiere del exequátur de la CS, en vista de que la
autoridad de cosa juzgada de una sentencia está circunscrita al ordenamiento para el
cual fue dictada, de modo que se requiere el visto bueno de otros ordenamientos para
que, tanto la acción como excepción, tengan excepcionalmente, eficacia internacional.
Como nuestra legislación no dispone que una sentencia extranjera sea idónea por sí
misma para fundamentar la excepción de cosa juzgada, su reconocimiento
excepcional no es automático sino que requiere cumplir con lo que establezca cada
ordenamiento jurídico para el exequátur. Esta tesis, defendida por Arturo y Fernando
Alessandri Rodríguez, fue acogida por un fallo de la CS de 1929. Ahora bien, el Art.
396 CB, que no se refiere al exequátur como requisito, sería contraria a la legislación
chilena y no podría aplicarse en nuestro país de acuerdo con la reserva con que fue
ratificado el CB.

La Excepción de Litis Pendencia en el Plano Internacional

1.- Chile: Nuestra legislación contempla esta excepción sólo respecto de los tribunales
nacionales.
2.- CB: se refiere expresamente a ella, en materia internacional, en el Art. 394. Dentro
de los requisitos que el Art. 396 CB señala, para la procedencia de la excepción de
cosa juzgada, no está el exequátur, y el cumplimiento de los que si están señalados
puede ser examinado aún antes de que se dicte el fallo, por lo que el juez, ante el cual
se oponga la litis pendencia, puede determinar si el eventual fallo producirá o no los
efectos de cosa juzgada que exige el Art. 394 CB. En consecuencia, existe perfecta
concordancia entre los requisitos exigidos por el CB para alegar ambas excepciones,
sobre la base de que se requiere exequátur.
3.- Prof. Ramírez: En virtud de lo ya señalado, tampoco tiene aplicación en Chile el Art.
394 CB, porque nuestro tribunal carecería de atribuciones para pronunciarse sobre los
efectos de cosa juzgada de una sentencia extranjera, que aún no se ha pronunciado,
violando el mecanismo del exequátur indispensable en nuestro país.