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comercio; y objeto de ellas pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los
negocios y operaciones comerciales, estos negocios y operaciones se denominan actos
de comercio y la reiteración habitual de ellos, en forma de ejercicio profesional,
confiere a quien los realiza la calidad de comerciante. Debido a la imposibilidad que
acarrea la definición de acto de comercio que abarque plenamente todos los actos y
aplicable a todos los sistemas jurídicos, la doctrina determino que es necesario que en
cada territorio se le asigne una definición y se creen categorías que agrupen lo que los
legisladores consideren actos de comercio. EL legislador argentino creo una serie de
categorías, que no son taxativas, pueden agregarse más ejemplos, pero no mas
categorías (Art. 8), luego lo amplia en el Art. 5 Inc. 2º; tomando la legislación argentina
una criterio objetivo (ya que será acto de comercio, por ende regulado por el CCOM,
todos los actos que tengan por objeto un acto de comercio) y un criterio subjetivo (ya
que tambien serán actos de comercio en razón del sujeto que los realice, los actos de los
comerciantes se presumen de comercio). También será aplicable la ley mercantil a los
actos que para alguna de las partes resulte mercantil (Art. 7). La determinación de la
materia de comercio es de orden público, por lo tanto no pueden los particulares
atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no le confiere tal carácter ni a la
inversa, lo que no priva de que con el avance, la doctrina y jurisprudencia pueda
ampliar el alcance de las categorías, pero no agregar categorías.
La Materia de Comercio
EL Art. 8 enuncia todos los actos que serán tenidos por comerciales. La transmisión
debe ser onerosa, la cosa debe ser mueble (la cosa debe ser mueble al menos para el
comprador, ya que puede ser inmueble para el vendedor, aquí hay que analizar el
ámbito subjetivo, una persona puede vender su casa y el comprador puede demolerla y
vender los residuos), y es correcto el uso de la palabra adquisición, ya que no solo es
compra, sino que puede ser cesión, o cualquier acto oneroso por el cual se adquiera el
señorío sobre la cosa. Tambien hay que remarcar que debe haber ánimo de revender la
cosa adquirida para que sea acto de comercio, sin importar que luego se venda
efectivamente, lo que importa es la voluntad primitiva de especular. En principio no
realiza acto de comercio quien compra algo para lucrar con la producción que esto
genere, si compro una vaca y vendo la leche no hago acto de comercio, sin perjuicio de
que encuadre en algún otro supuesto. Y el ánimo de lucro o de reventa debe ser la causa
del acto, no constituye acto de comercio si vendo algo personal, adquirido por
cualquier titulo, si no hago de ello una actividad habitual y si al comprarlo no fue mi
intención lucrar con el acto.
La Empresa
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Es la organización de los elementos de la producción para aumentar la potencialidad de
creación de bienes y/o servicios, esto fue motivado por el advenimiento del
capitalismo, donde se buscaba mayor optimización, calidad y velocidad en la
producción. Siendo el empresario la persona, física o jurídica, que solo aporta la
dirección y la organiza, explota, aprovecha sus beneficios y soporta sus riesgos; el
establecimiento es el lugar donde tiene asiento la empresa. Los economistas la definen
como una organización de producción de bienes o servicios destinados a ser vendidos
con la esperanza de realizar beneficios. El empresario no es la empresa, sino su
administrador. En la definición de empresa, no esta el elemento animo de lucro, con lo
que sin importar que este exista o no, toda empresa será comerciante y todos sus actos
serán comerciales. La ley define 5 tipos de empresa (fábrica, comisiones, mandatos
comerciales, depósitos y transportes), sin perjuicio de que por analogía se incluya el
resto de las empresas. La relación que hay entre obrero y empresario esta regida por la
LCT, el obrero solo pone a disposición del empleador su fuerza de trabajo a cambio de
un sueldo, con lo que el trabajador no realiza actos de comercio. En cuanto a la
comisión, una persona realiza actos en nombre de otra, con lo que si realiza su mandato
correctamente no se obliga personalmente, sino que obliga al mandante; siendo
comerciante el mandante y no el mandatario. Las empresas de depósito siempre
realizaran actos mercantiles porque la ley así lo dispone. Las empresas de transporte de
mercancías o de personas, por agua o por tierra siempre realizan actos de comercio,
pero si no esta organizado como una empresa, el transporte terrestre no es comercial,
pero si lo son el acuático y aéreo cualquiera sea el tipo de transporte que realice.
Filiales
Es una forma de participación financiera de una sociedad en otra y tiende a la
concentración de empresas se denomina participación la adquisición de acciones de una
sociedad por otra. La filial es una sociedad jurídicamente independiente de la llamada
sociedad madre, pero es económicamente dependiente de ella. La filial tiene domicilio,
patrimonio y objeto distinto, pero esta sometida a las decisiones de la sociedad madre;
así la sucursal, sede o agencia, son una extensión de la empresa, la filial es un ente
distinto a la empresa, solo que esta tiene control de la filial por tener acciones de esta.
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del traspaso, conservando todos los derechos que tenia, determinando que el contrato
de trabajo es un elemento del fondo de comercio y se transmite junto con este (LCT).
Fondo de Comercio: es el conjunto de bienes materiales e inmateriales organizados
por el empresario para el ejercicio de su actividad; esta constituido por: elementos
materiales (instalaciones, muebles, maquinas); e inmateriales (nombre, emblema, valor
llave, clientela, contratos de trabajo). Para transferir el fondo de comercio es necesario:
publicar en el boletín oficial y en otro diario la intención de transmitir por 5 días, para
alertar a los acreedores; el enajenante debe entregar el comprador una nomina de
acreedores; los acreedores tienen 10 días para oponerse a la transmisión por querer
cobrar su crédito; luego se podrá otorgar el instrumento translativo y para ser oponible
deberá ser publicado en el RPC.
Prueba: al ser una situación de hecho, puede invocarse cualquier medio de prueba,
salvo la confesión. Siendo quien alegue tal calidad (a si mismo o a otra persona) quien
tendrá la carga de la prueba.
Someterse a las formas establecidas por ley: para ser validos sus actos deben de
actuar de acuerdo a derecho
RPC: si bien el comerciante tiene derecho a guardar el secreto de su negocio, quien
contrate con el tiene derecho a saber con quien lo esta haciendo como también conocer
su solvencia, solidez, por ello la ley dispone la publicidad obligatoria de los actos que
la ley entiende importantes. El RPC es la oficina estatal encargada de llevar la
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matricula de los comerciantes e inscribir los documentos cuya publicidad exige la ley.
En cada juzgado comercial funciona una oficina del RPC a cargo del secretario, quien
será el responsable de velar por la exactitud de los datos allí declarados por el
comerciante, pero no tiene la facultad de obligar a los comerciantes a hacerlo. Las
inscripciones en el RPC, son meramente declarativas, no modifica el status de
comerciante del sujeto, si las hace o no.
Matricula de Comerciantes: quien ejerza profesionalmente el comercio, será
comerciante sin importar que este inscripto o no, y quien este inscripto no implica per
se que si lo sea; también debe inscribir ciertos documentos, como si se divorcia, si
nombra un factor, un mandante, Etc.; el beneficio que otorga es (Art. 26 Inc. 1º y 2º):
- da a los libros de comercio llevados regularmente fuerza probatoria
- da a los libros llevados irregularmente fuerza probatoria en contra
- y da derecho a solicitar concordato
Contabilidad y Libros
Una contabilidad bien llevada, facilita la prueba de los hechos en caso de litigio y esto
se justifica desde 3 puntos de vista: por el interes del propio comerciante, que anota
todo lo que ingresa y egresa; por el interes de quienes contratan con el; por el interes
gral., del comercio. Los libros de comercio deben ser conservados por 10 años a partir
del cese de actividades
Estos dos son obligatorios para todos los comerciantes, pero para determinadas
actividades hay otros libros, como por ejemplo los corredores.
Ver Art. 45, 48, 53, 54, 61, 66.
Los libros deben ser llevados desde el comienzo de las actividades hasta el cese de las
mismas, y aún hasta la liquidación y hasta por diez años más.
Exhibición de libros: todo comerciante esta obligado a exhibir sus libros, en los casos
determinados por la ley, por el modo de efectuarse, ella debe ser ordenada por el juez; y
en cuanto a su amplitud puede ser parcial o gral.; la parcial consiste en permitir al
interesado el conocimiento de los asientos relativos a una operación determinada,
respecto de la cual existe la controversia; la gral., consiste en poner a disposición del
interesado la totalidad de los libros del comerciante. La exhibición parcial puede ser
pedida de oficio o de parte, pero la gral. Tiene carácter excepcional y solo procede en
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los casos establecidos por ley; para poder solicitar la exhibición general debe cumplirse
el Art. 58; en caso de la Gral. Deberán ser llevados los libros al juzgado.
Si los libros son llevados debidamente, tienen valor probatorio en juicio; en caso de
litigio entre comerciantes si uno no lleva libros, tendrá presunción de validez lo que
acredite el que si los lleva; la única manera que sirven de prueba fehaciente los libros
mal llevados, son para probar hechos contra el mismo comerciante.
Patrimonio: el principio Gral. Es el de que el patrimonio del deudor responde por las
deudas contraidas por su titular o por las obligaciones impuestas a este; de todos modos
hay excepciones; como por ejemplo el beneficio de inventario en las sucesiones o la
limitación de responsabilidad en las S.A. Quien organiza y explota una empresa puede
limitar su responsabilidad cuando lo hace en forma de sociedad, pero no puede hacerlo
cuando lo hace en forma individual, si bien hubo iniciativas de limitar la
responsabilidad de la empresa unipersonal, en la argentina el empresario unipersonal
responde ilimitadamente.
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Agentes de Bolsa: son los intermediarios que actuan en los mercados celebrando las
operaciones por cuenta de sus clientes, el CCom los califica como corredores, esto
significa que actuan a nombre propio pero por cuenta ajena, compran y venden por
encargo de terceros pero sin dar su nombre.
Oferta Pública de Títulos Valores: es la invitación que se hace a personas en gral. o a
sectores determinados para realizar cualquier acto jurídico con títulos valores,
efectuada por los emisores, por medio de publicidades; siendo posible ofrecer acciones,
debentures, o etc., de una empresa al publico en gral. o a cualquier persona.
o Externos:
Viajantes de comercio: es el empleado que promueve y facilita la
conclusión de negocios, fuera del establecimiento del comerciante y
mediante una remuneración; su función es la de procurar la
celebración de contratos para el comerciante, pudiendo tener la
facultad de firmarlos o no; existe una relación laboral, el viajante
actúa en nombre y por cuenta ajena; el corredor es autónomo.
Si bien todos los autonomos obran por cuenta de otro, desarrollan su actividad a su
riesgo, y los beneficios que perciban son un porcentaje de lo actuado. Los
Subordinados actuan en nombre y por cuenta de otro.
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Representación
Por imposibilidad de realizar todos los actos, es conveniente nombrar a una persona
que represente al comercio y en caso de las personas jurídicas es indispensable que
haya alguien que actúe en nombre de estas. La declaración de voluntad del
representante produce sus efectos jurídicos directamente en la persona el representado,
como si este hubiera realizado el negocio. El representante debe actuar dentro de los
limites señalados por el poder conferido, estos limites están determinados por la ley en
la representación necesaria y por la voluntad del representado en la voluntaria,
expresándose tal voluntad en el instrumento del poder (formal); los ngocios del
representante excediéndose de los limites impuestos por el representado, no obligan a
este, sino que el representante deberá responder en caso de daño, pudiendo el
representado ratificar la actuado. El mandato expira por cumplimiento del objeto, del
plazo o por voluntad de las partes.