CONCILIACIÓN EN DERECHO COMERCIAL

1. De la Conciliación.

1.1. Conciliación extrajudicial en derecho comercial.

En materia comercial, debemos empezar por afirmar que cuando se diga de la conciliación en materia
civil es aplicable al derecho comercial. No s que el derecho comercial sea un apéndice del derecho
civil, lo que sucede es que existen algunos principios que le son comunes a ambas disciplinas.

En Colombia, la ley determina la materia mercantil, esto es, delimita claramente el ámbito de aplicación
de la ley mercantil. Es tal el grado de regulación del ámbito mercantil que incluso nuestra normatividad
establece que no solo los comerciantes o empresarios están sometidos al imperio de la ley mercantil,
ya que quienes, sin ser comerciantes, por el simple hecho de realizar en forma ocasional operaciones
mercantiles, no se consideran comerciantes, pero estarán sujetas a las normas comerciales en cuanto
a dichas operaciones.

No se requiere estar inscrito como comerciante en el registro mercantil para reputarse comerciante y
por ende quedar sometido a su regulación, ya que, por el simple hecho de realizar, así sea en forma
ocasional, una actividad mercantil, autónomamente esa persona queda sometida al régimen
mercantil. No se requiere voluntad expresa para ser comerciante, toda vez que la realización del
comercio por si solo hace que quien lo lleve a cabo se tenga como comerciante.

1.1.1. Elementos de la Conciliación.

Implica una relación jurídica que presenta unos elementos que permiten diferenciarlas de otras
relaciones jurídicas. En otras palabras, debemos entender que la conciliación tiene unos elementos
propios que le dan identidad, en la definición los podemos encontrar:

“La conciliación es un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual, dos o más personas
gestionan por si mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado,
denominado conciliador”.
1.1.1.1. Elemento Objetivo.

El conflicto, entendido como la oposición de intereses en que las partes no ceden, hay un choque o
colisión de derechos o pretensiones.

1.1.1.2. Elemento Subjetivo.

Las partes en conflicto. Cuando se habla de partes, estamos haciendo referencia a las personas que
pueden ser naturales o jurídicas. Incluso podríamos estar en presencia de patrimonios autónomos
que, sin ser personas, gozan de personalidad jurídica por lo cual tienen capacidad, tanto para obligarse
como para ser titular de derechos.

También podemos encontrarnos que uno de los extremos del conflicto está integrado por varias
personas. Estas personas pueden estar litisconsorciadas voluntariamente o necesariamente. Todo
depende de la relación contractual.

Pero también podemos estar en presencia de un conflicto común a varias partes que no están atadas
por una relación contractual, sino por unos hechos comunes que los afectan.

Es necesario precisar el elemento subjetivo de la conciliación, ya que de no darse a cabalidad la

audiencia devendría en ineficaz.

1.1.1.3. El Conciliador.

Es uno de los elementos esenciales de la conciliación. Es precisamente la presencia del conciliador lo

que permite diferenciar la conciliación como institución jurídica de otras figuras del derecho. Se trata
de una persona que debe obrar con absoluta neutralidad e imparcialidad. Su presencia durante la
audiencia de conciliación no solamente es necesaria, sino que además debe ser activa. Debe tratarse
de una persona innovadora y con mucha iniciativa.

1.1.1.4. La Audiencia.

La importancia de la audiencia de conciliación estriba en que las partes pueden oírse, pueden
intercambiar opiniones, explorar fórmulas. La conciliación se debe ventilar en una audiencia y no en
unos escritos presentados por las partes. La conciliación se puede hacer en una o en varias sesiones.
Incluso se puede hacer una sola audiencia que se puede suspender una o varias veces, sin que ello
afecte la eficacia de la audiencia.

1.1.1.5. El Acuerdo.

La audiencia de conciliación no constituye una imposición a las partes para que concilien, en caso de
producirse ese acuerdo final, debemos insistir en que son las partes y no el conciliador las que llegan
a ese acuerdo. El conciliador es un simple mediador que no puede imponer a las partes sus opiniones,
ni obligarlos a conciliar.
 1.2. Requisitos de Existencia y de Validez de la Conciliación.

1.2.1. Requisitos de existencia del acuerdo conciliatorio como negocio jurídico.

1.2.1.1. Elementos esenciales.

Los elementos esenciales de la conciliación son la controversia (el conflicto) entre dos o más partes,
el conciliador y la voluntad de las partes en romper el conflicto, acabar con la controversia o, lo que
es lo mismo, resolver sus diferencias por sí mismas.

1.2.1.2. Elementos de la Naturaleza.

 Lugar, fecha y hora.
 Nombre del conciliador.
 Quienes comparecieron.
 El acuerdo conciliatorio.
 Entrega de copia del acta a las partes, previo registro en el centro de conciliación.
 Mérito ejecutivo de lo acordado.

1.2.1.3. Elementos Accidentales.

En la conciliación las partes pueden incluir este tipo de elementos accidentales sin que por ello se
afecte la eficacia de la conciliación, como por ejemplo que concilian en aras de preservar la amistad,
la tranquilidad familiar, etc.

1.2.1. Requisitos de validez de la conciliación.

1.2.1.1. La capacidad para conciliar.

La capacidad de ejercicio es la aptitud de una persona para celebrar negocios válidamente, sin que
requiera la autorización de otro. Es lo que se conoce como capacidad de ejercicio. En general, todas
las personas, por el simple hecho de ser personas, tienen capacidad. Este atributo se tiene desde el
momento mismo en que se nace. Se conoce como capacidad de goce.

Para que el acuerdo conciliatorio tenga validez es necesario que sea celebrado por personas que
tengan, además de la capacidad de goce, capacidad de ejercicio. Pero puede suceder que la parte en
conflicto sea una persona con capacidad de goce mas no de ejercicio. En este caso, necesariamente
deberá estar representada y será a través de esta persona que ejercitará plenamente su capacidad.