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Sumario
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Nueva Ley de Contratos del Sector Público.
c. Concepto de adquisición
d. Concepto de poderes adjudicadores
e. Concepto de operadores económicos
f. Valor del contrato
g. Prestación conjunta servicios públicos mediante cooperación
h. Procedimientos de licitación
i. Medios de información y comunicación electrónica
j. Acuerdos marco
k. Técnicas de contratación de adquisiciones
l. Adaptación de la contratación pública a las necesidades de las
PYME
m. Criterios objetivos para la adjudicación de los contratos públicos
n. Modificación del contrato durante su ejecución
5. Breve referencia a la Directiva 2014/25/UE
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Este curso puede encajarse perfectamente dentro de la formación que está prevista en
la recomendación (UE) 2017/1805 de la Comisión de 3 de octubre de 2017 sobre la
profesionalización de la contratación pública. Construir una arquitectura para la
profesionalización de la contratación pública.
La contratación pública se enfrenta a nuevos desafíos puesto que se espera que cada
vez más: demuestre la mejor relación calidad-precio en las inversiones públicas en
entornos presupuestarios cada vez más restrictivos; use las oportunidades de
digitalización y mercados en evolución; realice una contribución estratégica a los
objetivos de política horizontal y valores sociales como la innovación, la inclusión
social y la sostenibilidad económica y medioambiental; maximice la accesibilidad y
muestre responsabilidad para minimizar las ineficiencias, el malgasto, las
irregularidades, el fraude y la corrupción, así como para crear cadenas de suministro
responsables.
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necesario garantizar el uso más eficiente de los fondos públicos y los compradores
públicos necesitan estar en condiciones de contratar de acuerdo con las normas más
exigentes de profesionalidad. Mejorar y respaldar la profesionalidad entre los
profesionales de la contratación pública puede ayudar a fomentar el impacto de esta
en el conjunto de la economía.
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Los Estados miembros deben también desarrollar y apoyar la adopción por parte de
las autoridades/entidades de contratación de una buena gestión de los recursos
humanos, así como programas de planificación de la carrera profesional y motivación
específicos para las funciones de la contratación, a fin de atraer y retener a personal
cualificado en la contratación pública y animar a los profesionales a proporcionar una
mejor calidad y un planteamiento más estratégico en la contratación pública, por
ejemplo:
1
Entre otros: el Portal Digital Único y los bloques de construcción de infraestructura de servicios
digitales de «Conectar Europa» (eIdentity, eSignature, eDelivery, eInvoicing)
2
https://joinup.ec.europa.eu/community/european_catalogue/
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8. Los Estados miembros deben proporcionar orientación, por un lado para ofrecer
seguridad jurídica sobre la legislación o los requisitos nacionales y de la UE que se
derivan de las obligaciones internacionales de la UE y, por otro lado, para facilitar y
fomentar el pensamiento estratégico, el criterio comercial y la toma de decisiones
inteligentes/informadas, por ejemplo:
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a. Normativa europea
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b. Normativa española
En el ámbito nacional, las transposiciones de las normas anteriores las han llevado a
cabo, las siguientes normas:
La Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de contratos del sector público, por la que
se transponen al ordenamiento jurídico español las directivas del Parlamento
Europeo y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014
(LCSP 9/2017, en adelante)
Ley 31/2007, de 30 de octubre, sobre procedimientos de contratación en los
sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios postales. Hay un
proyecto de ley en tramitación que seguirá a la LCSP 9/2017. Todavía no ha
sido aprobado.
Real Decreto 814/2015, de 11 de septiembre, por el que se aprueba el
Reglamento de los procedimientos especiales de revisión de decisiones en
materia contractual y de organización del Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales.
Real Decreto 817/2009, de 8 de mayo, por el que se desarrolla parcialmente la
Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Público.
Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre, por el que se aprueba el
Reglamento general de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas.
El Consejo General del Poder Judicial aprueba el 11 de junio de 2015, por unanimidad,
el informe al anteproyecto de Ley de Contratos del Sector Público. El Consejo sugiere
regular la contratación pública en un único instrumento normativo que incluya a los
sectores especiales del agua, la energía, los transportes y los servicios postales. El
órgano de gobierno de los jueces propone aplicar un mismo régimen de control a
todos los contratos del sector público.
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Con este fin, aparecen las tres nuevas Directivas comunitarias, como son la Directiva
2014/24/UE, sobre contratación pública; la Directiva 2014/25/UE, relativa a la
contratación por entidades que operan en los sectores del agua, la energía, los
transportes y los servicios postales, y la más novedosa, ya que carece de precedente
en la normativa comunitaria, como es la Directiva 2014/23/UE, relativa a la
adjudicación de contratos de concesión.
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de los transportes y de los servicios postales, aprobadas hace ahora una década, y
que habían sido transpuestas al ordenamiento jurídico español a través de la Ley
30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Público, —posteriormente
derogada y sustituida por el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector
Público, aprobado por Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre—, y la Ley
31/2007 de 30 de octubre, sobre procedimientos de contratación en los sectores del
agua, la energía, los transportes y los servicios postales, respectivamente.
Con esta normativa, la Unión Europea ha dado por concluido un proceso de revisión y
modernización de las vigentes normas sobre contratación pública, que permitan
incrementar la eficiencia del gasto público y facilitar, en particular, la participación de
las pequeñas y medianas empresas (PYMES) en la contratación pública, así como
permitir que los poderes públicos empleen la contratación en apoyo de objetivos
sociales comunes. Asimismo, se hacía preciso aclarar determinadas nociones y
conceptos básicos para garantizar la seguridad jurídica e incorporar diversos aspectos
resaltados por la Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea relativa
a la contratación pública, lo que también ha sido un logro de estas Directivas.
Los objetivos que inspiran la regulación contenida en la presente Ley son, en primer
lugar, lograr una mayor transparencia en la contratación pública, y en segundo lugar el
de conseguir una mejor relación calidad-precio.
Para lograr este último objetivo por primera vez se establece la obligación de los
órganos de contratación de velar porque el diseño de los criterios de adjudicación
permita obtener obras, suministros y servicios de gran calidad, concretamente
mediante la inclusión de aspectos cualitativos, medioambientales, sociales e
innovadores vinculados al objeto del contrato.
Se introducen normas más estrictas tanto en beneficio de las empresas como de sus
trabajadores, de manera que las nuevas normas endurecen las disposiciones sobre
esta materia en las denominadas ofertas «anormalmente bajas». Así se
establece que los órganos de contratación rechazarán las ofertas si comprueban que
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En este sistema, se sigue el esquema creado por la anterior regulación de 2007, que
establece como uno de los ejes de la aplicación de la Ley el concepto de poder
adjudicador, que se impone como consecuencia de la incorporación al derecho
español de la anterior Directiva comunitaria de 2004. Así, tradicionalmente, la
normativa de contratos públicos se hizo pivotar sobre el concepto de contrato de la
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Por otra parte, como es sabido, el contrato de gestión de servicios públicos hasta la
regulación de esta Ley era un supuesto de gestión indirecta del servicio, lo que
implicaba que mediante este contrato, la Administración le encomendaba a un tercero,
el empresario (normalmente, el concesionario), que gestionase un determinado
servicio público. El que gestionaba el servicio, por lo tanto, era el empresario o el
concesionario, por lo que en todo lo relativo a la utilización del servicio suponía el
establecimiento de una relación directa entre el concesionario y el usuario del mismo.
Por ello, en la medida en que el que gestionaba el servicio público y, por tanto, se
relacionaba con el usuario era el concesionario, era preciso determinar previamente el
régimen jurídico básico de ese servicio, que atribuyera las competencias y determinara
la prestaciones a favor de los administrados. Igualmente había que establecer que la
actividad que realizaba el concesionario quedaba asumida por la Administración
respectiva, puesto que no era la Administración la que prestaba directamente ese
servicio.
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Este criterio delimitador del contrato de concesión de servicios respecto del contrato
de servicios ha sido asumido por la presente Ley. Por ello, determinados contratos que
con arreglo al régimen jurídico hasta ahora vigente se calificaban como de gestión de
servicios públicos, pero en los que el empresario no asumía el riesgo operacional,
pasan ahora a ser contratos de servicios. Ahora bien, este cambio de calificación no
supone una variación en la estructura de las relaciones jurídicas que resultan de este
contrato: mediante el mismo el empresario pasa a gestionar un servicio de titularidad
de una Administración Pública, estableciéndose las relaciones directamente entre el
empresario y el usuario del servicio.
Por esta razón, en la medida que la diferencia entre el contrato al que se refiere el
párrafo anterior y el contrato de concesión de servicios es la asunción o no del riesgo
operacional por el empresario, es preciso que todo lo relativo al régimen de la
prestación del servicio sea similar. Por ello, se ha introducido un artículo, el
310, donde se recogen las normas específicas del antiguo contrato de gestión de
servicios públicos relativas al régimen sustantivo del servicio público que se contrata y
que en la nueva regulación son comunes tanto al contrato de concesión de servicios
cuando estos son servicios públicos, lo que será el caso más general, como al contrato
de servicios, cuando se refiera a un servicio público que presta directamente el
empresario al usuario del servicio.
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Para identificar a estos contratos que con arreglo a la legislación anterior eran contrato
de gestión de servicios públicos y en esta Ley pasan a ser contratos de servicios, se
ha acudido a una de las características de los mismos: que la relación se establece
directamente entre el empresario y el usuario del servicio, por ello se denominan
contrato de servicios que conlleven prestaciones directas a favor de los ciudadanos.
Por otra parte, debe señalarse que los poderes públicos siguen teniendo libertad para
prestar por sí mismos determinadas categorías de servicios, en concreto los servicios
que se conocen como servicios a las personas, como ciertos servicios sociales,
sanitarios, incluyendo los farmacéuticos, y educativos u organizar los mismos de
manera que no sea necesario celebrar contratos públicos, por ejemplo, mediante la
simple financiación de estos servicios o la concesión de licencias o autorizaciones a
todos los operadores económicos que cumplan las condiciones previamente fijadas
por el poder adjudicador, sin límites ni cuotas, siempre que dicho sistema garantice
una publicidad suficiente y se ajuste a los principios de transparencia y no
discriminación.
Por otra parte, se suprime la figura del contrato de colaboración público privada, como
consecuencia de la escasa utilidad de esta figura en la práctica. La experiencia ha
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Por último, en lo que respecta a los procedimientos de contratación que tengan por
objeto contratos en los sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios
postales, se ha pretendido establecer un esquema lógico y consecuente con las
correspondientes Directivas a efectos de la aplicación a aquellos bien de la presente
Ley, o bien de la Ley de procedimientos de contratación en los citados sectores. Así,
todos los contratos que celebren las entidades que tengan la consideración de
Administraciones Públicas, independientemente del sector al que se refieran, se
regirán por la presente Ley.
Por su parte, los contratos que celebren las entidades que no gocen de la
consideración de Administraciones Públicas se regirán por la Ley de procedimientos
de contratación en los sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios
postales cuando operen en estos ámbitos y los contratos superen los umbrales
establecidos en la citada Ley de procedimientos de contratación en dichos sectores. Si
por el contrario, las entidades que no gocen de la consideración de Administraciones
Públicas celebran contratos que no superen los mencionados umbrales, aunque la
actividad se refiera a los sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios
postales, se les aplicará la presente Ley.
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exigencias que deben cumplir estas entidades, con lo que se evitan adjudicaciones
directas que pueden menoscabar el principio de libre competencia. Se encuentran
aquí requisitos tales como que la entidad que tenga el carácter de «medio propio»
disponga de medios personales y materiales adecuados para cumplir el encargo que
se le haga, que haya recabado autorización del poder adjudicador del que dependa,
que no tenga participación de una empresa privada y que no pueda realizar libremente
en el mercado más de un 20% de su actividad.
Dentro del Libro I se suprime la cuestión de nulidad, si bien sus causas podrán
hacerse valer a través del recurso especial en materia de contratación; y se mantiene
la regulación del régimen de invalidez de los contratos del sector público y del recurso
especial en materia de contratación.
Se amplía el ámbito de aplicación de este recurso, sin que dicha ampliación afecte a la
necesaria agilidad que debe tener el sistema en la resolución de estos recursos,
dejando de estar vinculado a los contratos sujetos a regulación armonizada, de tal
manera que se puede interponer en el caso de contratos de obras, concesiones de
obras y de servicios cuyo valor estimado supere los tres millones y contratos de
servicios y de suministros cuyo valor supere los cien mil euros.
También dentro del Libro I se introduce una norma especial relativa a la lucha contra la
corrupción y prevención de los conflictos intereses, mediante la cual se impone a los
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Y su normativa de desarrollo, el Real Decreto 55/2017, de 3 de febrero, por el que se desarrolla la Ley
2/2015, de 30 de marzo, de desindexación de la economía española.
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Por último en este apartado, se incluye en el anexo III del texto la información que
debe figurar en los distintos anuncios, la cual ha sido normalizada por la Comisión
Europea en el Reglamento de Ejecución 2015/1986, de la Comisión, de 11 de
noviembre de 2015, por el que se establecen formularios normalizados para la
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Por lo que respecta al contenido, tomando como referencia las Directivas europeas y
los principios que han guiado la elaboración de esta Ley, las principales novedades
que presenta afectan, en primer lugar, a su ámbito de aplicación, dentro del cual se ha
extendido el ámbito subjetivo, con la idea de aplicar estas normas a entidades no
sujetas.
Así, se han incluido los partidos políticos, las organizaciones sindicales y las
empresariales, así como las fundaciones y asociaciones vinculadas a cualquiera de
ellos siempre que se cumplan determinadas circunstancias como que su financiación
sea mayoritariamente pública y respecto de los contratos sometidos a regulación
armonizada. Por otra parte, se ha adaptado la tipología de las entidades incluidas
dentro del ámbito subjetivo a la establecida en la nueva Ley de Régimen Jurídico del
Sector Público, Ley 40/2015, de 1 de octubre. En el ámbito objetivo de aplicación, se
han estructurado de forma más definida los supuestos de contratos y negocios
jurídicos no incluidos en la legislación contractual, aclarándose algunos supuestos,
como los contratos patrimoniales y añadiéndose algún caso nuevo, como los contratos
que tengan por objeto la realización de campañas políticas, que no seguirán las
normas de esta Ley.
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selección de candidatos,
negociación con los licitadores,
la asociación con los socios, y
la adquisición del producto resultante.
Dicho procedimiento, muy utilizado en la práctica, resultaba muy ágil pero adolecía de
un déficit de transparencia, al carecer de publicidad, corriendo el riesgo de generar
desigualdades entre licitadores. Para paliar estas deficiencias, se crea en la Ley un
nuevo procedimiento de adjudicación, el denominado Procedimiento Abierto
Simplificado, ya citado anteriormente al aludirse a los procedimientos de adjudicación,
en el que el proceso de contratación está concebido para que su duración sea muy
breve y la tramitación muy sencilla, pero sin descuidar, sin embargo, la necesaria
publicidad y transparencia en el procedimiento de licitación del contrato. En este
procedimiento se habilita además una tramitación especialmente sumaria para
contratos de escasa cuantía que ha de suponer la consolidación de la publicidad y la
eficiencia en cualquier contrato público, reduciendo la contratación directa a
situaciones extraordinarias.
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Nueva Ley de Contratos del Sector Público.
Como medidas en beneficio de las PYMES, se incluyen en este texto legal las
medidas que ya aparecían dentro de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a
los emprendedores y su internacionalización, con lo que pasan a estar comprendidas
dentro de su ámbito natural de aplicación; y se da un paso más allá al establecerse la
obligación para el órgano de contratación, en los contratos que más frecuentemente
acuden a la subcontratación, como son los de obras y de servicios de un determinado
importe, de comprobar el estricto cumplimiento de los pagos que el contratista principal
hace al subcontratista, así como el régimen más rigorista que respecto de los plazos
de pago debe cumplir tanto la Administración como el contratista principal, con el fin
de evitar la lacra de la morosidad que pesa sobre las Administraciones públicas,
cumpliendo así lo dispuesto dentro de la Directiva 2011/7/UE del Parlamento
europeo y del Consejo, de 16 de febrero de 2011, por la que se establecen medidas
de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales.
Además de las anteriores, se encuentran aquí como medidas de apoyo a las PYMES
todas las medidas de simplificación del procedimiento y reducción de cargas
administrativas, introducidas con el objetivo de dar un decidido impulso a las
empresas. Como medidas más específicas, se ha introducido una nueva regulación de
la división en lotes de los contratos (invirtiéndose la regla general que se utilizaba
hasta ahora, debiendo justificarse ahora en el expediente la no división del contrato en
lotes, lo que facilitará el acceso a la contratación pública a un mayor número de
empresas); y se incluye, de forma novedosa, como criterio de solvencia que tendrá
que justificar el adjudicatario del contrato, el cumplir con los plazos establecidos por la
normativa vigente sobre pago a proveedores, medida que pretende contribuir a que las
PYMES con las que subcontrate el adjudicatario cobren sus servicios en plazo.
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Así, se aclara la naturaleza jurídica de las tarifas que abonan los usuarios por la
utilización de las obras o la recepción de los servicios, tanto en los casos de gestión
directa de estos, a través de la propia Administración, como en los supuestos de
gestión indirecta, a través de concesionarios, como prestaciones patrimoniales de
carácter público no tributario. A estos efectos, se le da nueva redacción a la
Disposición adicional primera de la Ley 58/2013, de 17 de diciembre, General
Tributaria, al artículo 20 del Texto Refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas
Locales, aprobado mediante Real Decreto Legislativo 2/2004, de 5 de marzo,
añadiéndole un nuevo apartado 6 y al artículo 2 de la Ley 8/1989, de 13 de abril, del
régimen jurídico de las tasas y los precios públicos añadiéndole una nueva letra c).
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La Ley 28/2014, de 27 de noviembre modificó el artículo 7.8º de la Ley del IVA con el
objetivo de establecer la no sujeción de las operaciones que las Administraciones
Públicas realicen sin contraprestación o con contraprestación de naturaleza tributaria,
así como de los servicios que las entidades del sector público prestan en el ámbito
interno a las Administraciones públicas de las que dependen.
Por todo lo anterior se da una nueva redacción al número 8º del artículo 7 de la Ley
del IVA.
Por otra parte, se hace necesario excluir desde la entrada en vigor de esta
modificación normativa, de la consideración de subvenciones vinculadas al precio de
las operaciones que constituyen la base imponible de las operaciones sujetas al IVA,
aquellas aportaciones financieras que las Administraciones Públicas realizan al
operador de determinados servicios de competencia pública cuando no existe
distorsión de la competencia, generalmente porque al tratarse de actividades
financiadas total o parcialmente por la Administración no se prestan en régimen de
libre concurrencia, como por ejemplo, los servicios de transporte municipal o,
determinadas actividades culturales financiadas con estas aportaciones.
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igualdad de trato,
no discriminación,
reconocimiento mutuo,
proporcionalidad y
transparencia.
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c. Concepto de adquisición
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contratación, sino como simples regímenes de autorización (por ejemplo, las licencias
para medicamentos o servicios médicos).
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Por último cabe recordar que el estatuto y la financiación de los partidos políticos
europeos y las fundaciones políticas europeas están sometidos a otras disposiciones
distintas de las establecidas en la presente Directiva.
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Asimismo es preciso aclarar que los poderes adjudicadores deben poder establecer
explícitamente el modo en que agrupaciones de operadores económicos deben
cumplir los requisitos relativos a la situación económica y financiera con arreglo a la
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Debe aclararse que para estimar el valor de un contrato han de tenerse en cuenta
todos los ingresos, procedan del poder adjudicador o de terceros. Debe precisarse
asimismo que, a efectos de hacer una estimación de los umbrales, el concepto de
suministros similares debe entenderse en el sentido de productos destinados a usos
idénticos o similares, por ejemplo los suministros de una serie de alimentos o de
diferentes elementos del mobiliario de oficinas. Normalmente, un operador económico
activo en un determinado ámbito realizaría dichos suministros como parte de su gama
normal de productos.
A los efectos de estimar el valor de un contrato concreto es preciso aclarar que debe
permitirse basar la estimación de este valor en una fragmentación del objeto del
contrato únicamente cuando esté justificado por motivos objetivos. Por ejemplo estaría
justificada una estimación del valor de un contrato al nivel de una unidad funcional que
esté separada del poder adjudicador, como es el caso de un colegio o de una
guardería, siempre y cuando la unidad de que se trate sea responsable de manera
independiente de su contratación. Puede suponerse que así es cuando la unidad
funcional que esté separada del poder adjudicador lleve los procedimientos de
contratación y tome las decisiones de compra de manera independiente, disponga de
una línea presupuestaria separada para los contratos de que se trate, celebre el
contrato de manera independiente y lo financie con cargo a un presupuesto del que
dispone. No se justifica una fragmentación cuando el poder adjudicador se limite a
organizar una licitación de manera descentralizada.
Los poderes adjudicadores han de poder optar por prestar de manera conjunta sus
servicios públicos mediante cooperación sin verse obligados a adoptar una forma
jurídica particular. Dicha cooperación puede abarcar todo tipo de actividades
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Los contratos para la prestación conjunta de servicios públicos no han de estar sujetos
a la aplicación de las normas establecidas en la presente Directiva, siempre que se
hayan celebrado exclusivamente entre poderes adjudicadores, que la aplicación de
dicha cooperación esté guiada únicamente por consideraciones de interés público y
que ninguna empresa de servicios privada se encuentre en una situación ventajosa
frente a sus competidores.
Las medidas pertinentes se deben aplicar con arreglo a los principios básicos del
Derecho de la Unión, en especial para velar por la igualdad de trato. Dichas medidas
pertinentes se deben aplicar de conformidad con la Directiva 96/71/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo, y de una forma que garantice la igualdad de trato y no
discrimine, directa o indirectamente, a los operadores económicos y a los trabajadores
de otros Estados miembros.
h. Procedimientos de licitación
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Se hallan enumerados en el anexo X de la Directiva 2014/24/UE.
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Debe señalarse que los requisitos mínimos que ha de establecer el poder adjudicador
constituyen las condiciones y características (en particular físicas, funcionales y
jurídicas) que toda oferta debe respetar o poseer, a fin de permitir al poder adjudicador
5
Se hallan enumerados en el anexo X de la Directiva 2014/24/UE.
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Los poderes adjudicadores deben poder reducir determinados plazos aplicables a los
procedimientos abierto y restringido y a los procedimientos de licitación con
negociación cuando los plazos en cuestión sean impracticables a causa de una
situación de urgencia debidamente justificada por los poderes adjudicadores. Debe
precisarse que no es necesario que se trate de una extrema urgencia provocada por
sucesos imprevisibles para el poder adjudicador y no imputables al mismo.
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establecer una asociación para la innovación a largo plazo con vistas al desarrollo y la
ulterior adquisición de nuevos productos, servicios u obras innovadores, siempre que
estos se ajusten a un nivel acordado de prestaciones y de costes, sin necesidad de
recurrir a un procedimiento de contratación independiente para la adquisición. La
asociación para la innovación debe basarse en la normativa aplicable al procedimiento
de licitación con negociación y los contratos deben adjudicarse únicamente basándose
en la mejor relación calidad-precio, que es la más indicada para comparar las ofertas
de soluciones innovadoras. En lo que respecta tanto a los proyectos de gran
envergadura como a los proyectos innovadores de menor calado, la asociación para la
innovación debe estar estructurada de tal manera que genere el necesario «tirón
comercial», incentivando el desarrollo de soluciones innovadoras sin cerrar el
mercado.
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estar disponibles de forma general y ser interoperables con los productos de las TIC
de uso general, y no deben restringir el acceso de los operadores económicos al
procedimiento de licitación. El uso de dichos medios de comunicación debe tener
asimismo debidamente en cuenta la accesibilidad de personas discapacitadas. Es
preciso aclarar que la obligación de utilizar medios electrónicos en todas las fases del
procedimiento de contratación pública no estaría justificada cuando la utilización de
dichos medios requiriera instrumentos especializados o formatos de ficheros que no
estuvieran disponibles de forma general o cuando la comunicación en cuestión solo
pudiera manejarse utilizando equipos ofimáticos especializados. Por consiguiente, los
poderes adjudicadores no deben estar obligados a exigir la utilización de medios
electrónicos de comunicación en el proceso de presentación de ofertas en
determinados casos, que se deben enumerar exhaustivamente. La Directiva debe
estipular que entre dichos casos han de figurar aquellas situaciones que exigirían la
utilización de equipos ofimáticos especializados no disponibles en general para los
poderes adjudicadores, como ocurre con las impresoras de gran formato. En algunos
procedimientos de contratación, los pliegos de la contratación puede requerir la
presentación de un modelo físico o a escala que no pueda ser transmitido a los
poderes adjudicadores utilizando medios electrónicos. En estos casos, el modelo debe
enviarse a dichos poderes por correo u otro conducto apropiado.
Conviene aclarar que, cuando por razones técnicas sea necesario, los poderes
adjudicadores han de poder fijar el límite máximo del tamaño de los archivos que
puede presentarse.
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j. Acuerdos marco
Las condiciones objetivas para determinar cuáles de los operadores económicos que
son partes en el acuerdo marco han de llevar a cabo un determinado cometido, como
la realización de suministros o servicios destinados a ser utilizados por personas
físicas, pueden, en el contexto de acuerdos marco que establezcan todas las
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En estos casos, los poderes adjudicadores deben estar autorizados a obtener obras,
suministros o servicios específicos cubiertos por el acuerdo marco, bien exigiéndolos
de uno de los operadores económicos, determinado con arreglo a criterios objetivos y
en las condiciones que ya se hayan establecido, bien adjudicando un contrato
específico para las obras, suministros o servicios de que se trate tras una «mini-
licitación» entre los operadores económicos que sean partes en el acuerdo marco.
Para garantizar la transparencia y la igualdad de trato, los poderes adjudicadores
deben indicar en los pliegos de la contratación para el acuerdo marco los criterios
objetivos que regirán la elección entre estos dos métodos de ejecutar el acuerdo
marco. Estos criterios podrían guardar relación, por ejemplo, con la cantidad, el valor o
las características de las obras, suministros o servicios de que se trate, así como con
la necesidad de un grado superior de servicio o un mayor nivel de seguridad, o con la
evolución de los niveles de los precios en comparación con un índice de precios
previamente determinado. No se debe recurrir a los acuerdos marco de manera
abusiva o de manera que la competencia se vea obstaculizada, restringida o falseada.
Los poderes adjudicadores no están obligados, con arreglo a la presente Directiva, a
contratar obras, suministros o servicios que estén cubiertos por un acuerdo marco, en
virtud de dicho acuerdo marco.
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incluir una indicación de las principales razones que expliquen la elección hecha por el
poder adjudicador. Estas razones podrían ser, por ejemplo, el hecho de que el poder
adjudicador considere que dicha división podría conllevar el riesgo de restringir la
competencia, o hacer la ejecución del contrato excesivamente difícil u onerosa desde
el punto de vista técnico, o que la necesidad de coordinar a los diferentes contratistas
para los diversos lotes podría conllevar gravemente el riesgo de socavar la ejecución
adecuada del contrato.
Los Estados miembros deber seguir gozando de libertad para prolongar sus esfuerzos
tendentes a facilitar la participación de las PYME en el mercado de la contratación
pública, ampliando el alcance de la obligación de considerar la conveniencia de dividir
los contratos en lotes convirtiéndolos en contratos más pequeños, exigiendo a los
poderes adjudicadores que aporten una justificación de la decisión de no dividir los
contratos en lotes o haciendo obligatoria la división en lotes bajo ciertas condiciones. A
este mismo respecto, los Estados miembros deben gozar también de la libertad de
facilitar mecanismos para efectuar pagos directos a los subcontratistas.
Cuando los contratos estén divididos en lotes, los poderes adjudicadores deben estar
autorizados a limitar el número de lotes a los que un operador económico puede licitar,
por ejemplo con el fin de preservar la competencia o garantizar la fiabilidad del
suministro. También deben estar autorizados a limitar también el número de lotes que
pueda adjudicarse a cada licitador.
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resultado con las ofertas presentadas por un licitador concreto para una combinación
específica de lotes considerados en su conjunto.
Para fomentar una mayor orientación hacia la calidad de la contratación pública, los
Estados miembros deben estar autorizados a prohibir o restringir el uso solo del precio
o del coste para evaluar la oferta económicamente más ventajosa cuando lo estimen
adecuado.
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que se trate, dichos factores incluirían, por ejemplo, condiciones de entrega y pago,
aspectos de servicio posventa (alcance de los servicios de atención al cliente y de
repuestos) o aspectos sociales o medioambientales (por ejemplo si los libros se
imprimen en papel reciclado o papel de la actividad maderera sostenible, el coste se
imputa a externalidades medioambientales o si se fomenta la integración social de
personas desfavorecidas o miembros de grupos vulnerables entre las personas
asignadas a la ejecución del contrato). Dadas las numerosas posibilidades de evaluar
la relación calidad-precio basadas en criterios sustantivos, es preciso evitar el recurso
a la división en lotes como único medio de adjudicación del contrato.
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Las entidades adjudicadoras que operan en el sector del agua potable podrán también
tratar otras actividades relacionadas con el agua, como los proyectos de ingeniería
hidráulica, irrigación, drenaje de tierras, o de evacuación y tratamiento de aguas
residuales. En tal caso, las entidades adjudicadoras deben poder aplicar los
procedimientos de contratación previstos en la presente Directiva en lo que respecta a
todas sus actividades relacionadas con el agua, con independencia de la parte del
«ciclo del agua» de que se trate. No obstante, las normas de contratación del tipo
propuesto para los suministros de productos resultan inadecuadas para las compras
de agua, habida cuenta de la necesidad de abastecerse en fuentes próximas al lugar
de utilización.
Procede excluir la contratación con fines de prospección de petróleo y gas, puesto que
se ha observado que es un sector sometido a tal presión competitiva que la disciplina
que aportan las normas de contratación de la Unión ya no es necesaria. Dado que la
extracción de petróleo y gas sigue perteneciendo al ámbito de aplicación de la
presente Directiva, podría ser necesario diferenciar entre exploración y extracción.
Para ello, debe entenderse que «exploración» incluye las actividades que se llevan a
cabo para comprobar si el petróleo y el gas están presentes en una zona determinada,
y, en tal caso, si son comercialmente explotables, mientras que «extracción» debe
entenderse como «producción» de petróleo y gas. De acuerdo con la práctica
establecida en casos de concentración de empresas, «producción» debe incluir
también «desarrollo», es decir, la creación de la infraestructura adecuada para la
producción futura (plataformas petrolíferas, oleoductos, terminales, etc.).
Debe aclararse que, para estimar el valor de un contrato, han de tenerse en cuenta
todos los ingresos, ya procedan de la entidad adjudicadora o de terceros.
Debe precisarse asimismo que, a efectos de hacer una estimación de los umbrales, el
concepto de suministros similares debe entenderse en el sentido de productos
destinados a usos idénticos o similares, por ejemplo los suministros de una serie de
alimentos o de diferentes elementos del mobiliario de oficinas. Normalmente, un
operador económico activo en un determinado ámbito realizaría dichos suministros
como parte de su gama normal de productos.
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sector del carbón o de la Directiva 2012/34/UE del Parlamento Europeo y del Consejo
al servicio de pasajeros a escala nacional, esa circunstancia debe tenerse en cuenta a
la hora de evaluar si el acceso del sector en cuestión es libre.
A falta de una posición motivada y fundada adoptada por una autoridad nacional
independiente que sea competente en la actividad de que se trate, se requeriría más
tiempo para evaluar la solicitud de exención. Por lo tanto, los períodos de que
disponga la Comisión para la evaluación de estas solicitudes deben modificarse en
consecuencia.
Las entidades adjudicadoras pueden tener que enfrentarse a situaciones en las que
resulten necesarios obras, suministros o servicios adicionales; en tales casos puede
estar justificada una modificación del contrato inicial sin nuevo procedimiento de
contratación, en particular cuando las entregas adicionales constituyan bien una
sustitución parcial bien una ampliación de los servicios o de los suministros o de las
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Sin embargo, no puede aplicarse en los casos en que una modificación tiene como
resultado una alteración de la naturaleza de la contratación global, por ejemplo si se
sustituyen las obras, los suministros o los servicios que se van a adquirir por otros
diferentes o se modifica de manera fundamental el tipo de contratación, ya que, en una
situación así, cabe suponer una hipotética influencia en el resultado.
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Los contratos de servicios a la persona cuyo valor esté situado por encima de este
umbral deben estar sujetos a normas de transparencia en toda la Unión. Teniendo en
cuenta la importancia del contexto cultural y el carácter delicado de estos servicios,
debe ofrecerse a los Estados miembros un amplio margen de maniobra para organizar
la elección de los proveedores de los servicios del modo que consideren más
oportuno. Las normas de la presente Directiva tienen en cuenta este imperativo al
imponer solo la observancia de los principios fundamentales de transparencia e
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igualdad de trato y al asegurar que las entidades adjudicadoras puedan aplicar, para la
elección de los proveedores de servicios, criterios de calidad específicos, como los
establecidos en el Marco Europeo Voluntario de Calidad para los Servicios Sociales
publicado por el Comité de Protección Social. Al determinar los procedimientos que
hayan de utilizarse para la adjudicación de contratos de servicios a las personas, los
Estados miembros deben tener en cuenta el artículo 14 del TFUE y el Protocolo
número 26. Al hacerlo, los Estados miembros también deben perseguir los objetivos
de simplificación y reducción de la carga administrativa de entidades adjudicadoras y
operadores económicos; es preciso aclarar que ello también puede suponer basarse
en disposiciones aplicables a los contratos de servicio no sometidas al régimen
específico.
Los Estados miembros y las entidades adjudicadoras siguen teniendo libertad para
prestar ellos mismos esos servicios u organizar los servicios sociales de manera que
no sea necesario celebrar contratos públicos, por ejemplo mediante la simple
financiación de estos servicios o la concesión de licencias o autorizaciones a todos los
operadores económicos que cumplan las condiciones previamente fijadas por la
entidad adjudicadora, sin límites ni cuotas, siempre que dicho sistema garantice una
publicidad suficiente y se ajuste a los principios de transparencia y no discriminación.
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La experiencia ha mostrado que otros servicios, como los servicios de salvamento, los
servicios de extinción de incendios y los servicios penitenciarios normalmente solo
presentan un cierto interés transfronterizo cuando adquieren una masa crítica
suficiente debido a su relativamente alto valor. En la medida en que no queden
excluidos del ámbito de la presente Directiva, se les debería incluir en el régimen
simplificado. En la medida en que su prestación se basa realmente en un régimen
contractual, otras categorías de servicios, como servicios de investigación y seguridad,
normalmente solo presentan un posible interés transfronterizo a partir de un umbral de
un millón de euros, por lo que únicamente deben someterse al régimen simplificado.
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RESÚMEN
La Directiva 2014/25/UE, relativa a la contratación por entidades que operan en los sectores
del agua, la energía, los transportes y los servicios postales se transpondrá mediante otra
norma legal nacional que en estos momentos se está tramitando.
Este marco legislativo europeo es el que ampara la denominada «Estrategia Europa 2020»,
dentro de la cual, la contratación pública desempeña un papel clave, puesto que se configura
como uno de los instrumentos basados en el mercado interior que deben ser utilizados para
conseguir un crecimiento inteligente, sostenible e integrador, garantizando al mismo tiempo
un uso con mayor racionalidad económica de los fondos públicos.
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En el apartado a) donde se analiza la estructura de la LCSP se concreta la entrada en vigor de la misma,
pues no toda la norma entran en vigor a la vez.
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La nueva LCSP continúa el esquema de la regulación anterior de 2007. Este eje permite
establecer el régimen jurídico de la contratación pública aplicable a los contratos públicos
según la entidad contratante sea o no un poder adjudicador. Ello no impide que la regulación
de los contratos de las Administraciones públicas, tanto en sus disposiciones generales como
respecto de cada tipo de contrato, siga siendo la parte troncal de esta LCSP y la referencia de
cualquier contrato que se haga por una entidad del sector público. Lo que hace la nueva LCSP,
al igual que su predecesora, es distinguir entre sector público, administraciones públicas,
poder adjudicador administración pública y poder adjudicador no administración pública. En
función de donde encaje el ente que vaya a celebrar el contrato, la LCSP se aplica en su grado
pleno, parcial, mínimo o, simplemente, no se aplica.
También aquí la nueva LCPS sigue el esquema de su predecesora: Distingue entre los contratos
sujetos a regulación armonizada y aquellos que no lo están, basada en la superación de ciertas
cuantías económicas, o umbrales comunitarios, lo que permite, a su vez, diferenciar el régimen
jurídico que se aplica a cada uno de ellos. Los umbrales que deben igualarse o superarse para
considerar el contrato SARA y aplicar su régimen jurídico, con carácter general son los
siguientes:
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Resolución TACRC 417/2017, de 12 de mayo, CCSE ya no tienen que ser servicios públicos. En el mismo
sentido, el Dictamen del CE Nº: 1.116/2015 de 10 marzo del proyecto LCSP.
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En los sectores del agua, energía, los transportes y los servicios postales cuando el
poder adjudicador tenga la consideración de administración pública,
independientemente del sector, se aplicará la LCSP (página 107733 EM).
En relación con la duración de los contratos:
Se fijará la duración del contrato atendiendo a las siguientes reglas:
Naturaleza de la prestación.
Características de la financiación.
Necesidad de someter periódicamente la concurrencia.
Con carácter general los CSU y CSE de prestación sucesiva tendrán una
duración máxima, incluidas las prórrogas, de 5 años.
Excepcionalmente, en los CSE de prestación sucesiva se podrá establecer un
plazo de duración superior a los 5 años cuando se justifique adecuadamente
en el expediente las inversiones a realizar y su período de recuperación, y se
cumplan las siguientes circunstancias:
Lo exija el período de recuperación de las inversiones.
Las inversiones no sean susceptibles de utilizarse en la actividad
productiva del contratista.
La utilización en la actividad productiva del contratista resulte
antieconómica.
La amortización de las inversiones ha de ser un coste relevante en la
prestación del servicio. El concepto de coste relevante ha de ser
objeto de desarrollo reglamentario.
El contrato de servicios de mantenimiento concertado conjuntamente con el
de la compra del bien (programas de ordenador), cuando dicho
mantenimiento solamente pueda ser prestado por razones de exclusividad por
la empresa que suministró el bien, podrá tener como plazo de duración el de
la vida útil del producto adquirido.
En los CCO y CCSE podrán tener una duración superior a 5 años que no podrá
exceder del tiempo que se calcule razonable para que el concesionario
recupere la inversión junto con un rendimiento sobre el capital invertido,
teniendo en cuenta las inversiones necesarias para la realización de la obra o
prestación del servicio. En todo caso no podrán tener una duración superior a:
40 años cuando incluyan ejecución de obras y explotación del servicio.
25 años servicios no sanitarios.
10 años servicios sanitarios.
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la inversión sea igual o superior a cinco años y la intensidad en el uso del factor
trabajo sea considerada significativa.
Incorpora la regulación de las consultas preliminares prevista en la Directiva
2014/24/UE:
Con la finalidad de preparar correctamente la licitación e informar a los
operadores económicos acerca de los planes de contratación y de los
requisitos para concurrir al procedimiento.
El órgano de contratación antes de la consulta deberá publicar anuncio en el
perfil de contratante ubicado en la plataforma de contratación del sector
público, el objeto de la misma.
En el perfil del contratante también deberá publicarse las razones que motiven
la elección de asesores externos que resulten preseleccionados para planificar
la contratación y durante la sustanciación del procedimiento de contratación.
Exigencia genérica de la declaración responsable para la presentación de
proposiciones.
Se amplía a los supuestos en los que actualmente se utiliza.
Solamente quien resulte adjudicatario deberá presentar los requisitos de
capacidad y solvencia exigidos en los pliegos.
La nueva declaración responsable recoge el contenido y guarda coherencia con
el documento europeo único de contratación (DEUC).
En relación con la contratación electrónica: Obligatoria a partir del 9 de marzo de
2018. Se anticipa a los plazos establecidos en las Directivas de la UE que transpone:
Las comunicaciones y el intercambio de documentación entre los órganos
competentes para la resolución de los recursos, los órganos de contratación y
los interesados en el procedimiento se harán por medios electrónicos.
La prueba del contenido de los Registros de Licitadores se efectuará mediante
certificación del órgano encargado del mismo, que podrá expedirse por
medios electrónicos, informáticos o telemáticos. Los certificados deberán
indicar las referencias que hayan permitido la inscripción del empresario en la
lista o la expedición de la certificación, así como, en su caso, la clasificación
obtenida
La acreditación de la constitución de la garantía definitiva podrá hacerse
mediante medios electrónicos.
Los órganos de contratación ofrecerán acceso a los pliegos y demás
documentación complementaria por medios electrónicos a través del perfil de
contratante, acceso que será libre, directo, completo y gratuito, y que deberá
poder efectuarse desde la fecha de la publicación del anuncio de licitación o,
en su caso, del envío de la invitación a los candidatos seleccionados.
Antes de proceder a la subasta electrónica, el órgano de contratación
efectuará una primera evaluación completa de las ofertas de conformidad con
los criterios de adjudicación y, a continuación, invitará simultáneamente, por
medios electrónicos, a todos los licitadores que hayan presentado ofertas
admisibles a que participen en la subasta electrónica.
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Se lleva a cabo una definición y cálculo del coste del ciclo de la vida para establecer el
PBL:
Se entenderán comprendidos dentro del “ciclo de vida” de un producto, obra o
servicio todas las fases consecutivas o interrelacionadas que se sucedan
durante su existencia y, en todo caso: la investigación y el desarrollo que deba
llevarse a cabo, la fabricación o producción, la comercialización y las
condiciones en que ésta tenga lugar, el transporte, la utilización y el
mantenimiento, la adquisición de las materias primas necesarias y la
generación de recursos; todo ello hasta que se produzca la eliminación, el
desmantelamiento o el final de la utilización.
El cálculo de coste de la vida incluirá:
Los costes del órgano de contratación o de los usuarios tales como:
Los costes de la adquisición
Los costes de utilización (consumo de energía y otros recursos).
Los costes de mantenimiento.
Los costes de final de vida (recogida y reciclado).
Los costes imputados a externalidades medioambientales vinculadas al
producto, servicio u obra durante su ciclo de vida, a condición de que
su valor monetario pueda determinarse y verificarse; estos costes
podrán incluir el coste de las emisiones de gases de efecto
invernadero y de otras emisiones contaminantes, así como otros
costes de mitigación del cambio climático.
Configura un régimen de modificación contractual mucho más restrictivo que las
propias directivas que traspone:
Se mantienen la posibilidad de modificar los contratos en dos supuestos
Ordinario: En los casos previstos en el PCAP.
Excepcional: Los supuestos previstos ex lege: Artículo 205 LCSP.
Se concreta las prescripciones de los modificados ordinarios previstos en el
PCAP de forma más detallada que en la anterior regulación:
La cláusula de modificación deberá precisar con detalle suficiente:
alcance, límites y naturaleza; condiciones en que podrá hacerse uso de
la misma por referencia a circunstancias objetivas que concurran
durante la ejecución del contrato; el procedimiento a seguir; no podrá
suponer el establecimiento de nuevos precios unitarios no previstos
en el contrato.
La cláusula de modificación debe permitir a los licitadores comprender
su alcance exacto e interpretarla de la misma forma.
No podrán alterar la naturaleza global del contrato inicial: Se
entenderá que se altera si se sustituyen las obras, los suministros o los
servicios que se van a adquirir por otros diferentes o se modifica el
tipo de contrato. No se entenderá que se altera si se sustituye alguna
unidad de obra, suministro o servicio puntual.
En cuanto a la modificación excepcional o ex lege:
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Que no se puede prever o conocer de antemano lo que va a ocurrir.
Lo que no puede ser previsto en el orden normal de los sucesos y del pensamiento humano. Fuera de los
casos expresamente mencionados en la ley o insertos en la obligación, nadie responde de los
acontecimientos que no hubiera podido preverse (art. 1.105 del Cód. Civ.)
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El día 19 de octubre de 2017 se aprueba la nueva Ley de Contratos del Sector Público, por la
que se transponen al ordenamiento jurídico español las Directivas del Parlamento Europeo y
del Consejo, 2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014. Esta Ley consta de 347
artículos, 53 disposiciones adicionales, 5 disposiciones transitorias, 1 disposición derogatoria,
16 disposiciones finales, y seis anexos.
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los siguientes artículos que entrarán en vigor a los 10 meses, esto es el 9 de agosto de
2018:
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