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ARQUITECTURA
TEMA:
PRESENTADO POR:
ALUMNA:
DOCENTE: ING.
APURÍMAC – PERÚ
2018
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INDICE
Introducción .........................................................................................................................................3
1-Reorganizacion ...................................................................................................................................3
1.1 Transformación ..............................................................................................................................5
1.2 Objeto de la Transformación ........................................................................................................6
1.3 Problema de la subsistencia de la persona jurídica...................................................................6
1.4 Obligatoriedad de la Transformación .........................................................................................6
1.5 Consecuencias de la Transformación .........................................................................................7
2.- El Derecho de Separación .............................................................................................................8
3.- Fusión ...............................................................................................................................................8
3.1.- Características de la fusión .....................................................................................................12
4.- Escisión...........................................................................................................................................13
4.1.- Concepto .....................................................................................................................................13
4.2.- Fines de la Escisión ....................................................................................................................14
5.- Contratos Asociativos ..................................................................................................................14
5.1 Características ..............................................................................................................................15
6.- Contratos de Asociación en Participación ................................................................................15
6.1 Características ..............................................................................................................................15
6.2 Diferencias ....................................................................................................................................16
7.- Contratos de Consorcio ...............................................................................................................16
7.1 Posibilidades .................................................................................................................................17
7.2 Características esenciales del contrato de consorcio ..................................................17
7.3 Consorcio o Joint Venture ..........................................................................................................18
7.4 Problema de organización del Consorcio .................................................................................18
8.- Conclusiones ..................................................................................................................................19
9.- Referencias bibliográficas ...........................................................................................................20
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Introducción
Como es sabido actualmente las operaciones económicas que realizan las empresas
apuntan a ser cada vez más dinámicas y a la vez competitivas, por lo que los directivos
de estas se preocupan porque su imagen y posición en el mercado sea cada vez más
acentuada; en tal sentido no pueden estar de lado del llamado proceso de globalización
de la economía, el mismo que traza grandes retos que afrontar.
Por tanto, las pequeñas, medianas y grandes empresas se les hace exigible detectar
o identificar alguna causa o síntoma que estén atentando contra su propio y por ende nos
les permita crecer al ritmo de esta economía globalizada; lo cual amerita la llamada
reorganización de las sociedades.
Sin embargo, para efectos del presente trabajo de investigación, nos centraremos en
dicha reorganización, pero enfocando el escenario en el que se desenvuelven las grandes
empresas o corporaciones; considerando que los actos que estas realizan tiene
indudablemente mayor incidencia en los diversos sectores de nuestra economía; aunque
no reviste grandeza comparada con las de otros países.
1.- Reorganización
Podemos afirmar que cualquier negocio será exitoso, cuando todas y cada una de las
operaciones se ejecutan con eficiencia, con la finalidad de ir mejorando cada vez más;
empero el órgano administrativo será el indicado para aplicar las técnicas de planeación
y control.
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de la administración científica.
Pueden haber dos casos que ameriten la aplicación de las técnicas de la
organización:
2.- La reorganización para una empresa que se encuentre en crecimiento; en este caso
puede haber diferentes motivos; como son:
e) Baja moral del personal. El ausentismo, la demasiada rotación del personal puede
responder a una excesiva centralización de autoridad que no permite libertad de acción.
El trabajo de los empleados llega a hacerse rutinario, lo que crea problemas psicológicos
que redundan en descontento y falta de interés en el trabajo.
f) Tener un número elevado de subordinados. Puede ser que no se les está controlando
debidamente, por no poder atender los jefes el número de personas bajo su
responsabilidad.
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h) Falta de ideas nuevas. Lo que significaría que se ha descuidado lo referente a la
investigación en la empresa, que puede llevarla al estancamiento.
1.1 Transformación
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patrimonial, normalmente compuesto por una unidad de producción o negocio, se segrega
de la sociedad para formar una nueva o integrar a otra ya preexistente.
Los socios pueden tomar la decisión de transformar una sociedad como una forma de
hacer empresa; como por ejemplo la transformación de una sociedad colectiva en una
sociedad anónima, o simplemente por razones tributarias.
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- De carácter pecuniario: Un capital social mínimo o máximo.
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ilimitadamente (solidaria y personalmente) por las deudas sociales contraídas con
anterioridad a la transformación.
En este sentido la posibilidad de que el socio puede retirarse se hace mas imperativa
y justa en el acuerdo de transformación. Algunas legislaciones contemplan inclusive un
tratamiento particular del derecho de separación. La ley española de sociedades no prevé
el derecho de separación sino el derecho de no adhesión, en la que la falta de
manifestación de voluntad del socio, es reputada como su intención de excluirse del
contrato social.
3.- Fusión
Como preámbulo a este interesante tema, debemos indicar que nuestro país cuenta
con una normatividad que regula el trato igualitario a los inversionistas extranjeros,
observándose el enorme poder económico de las corporaciones y son estas mismas las
que imponen sus reglas al momento de establecerse en nuestro país; siendo el caso que
tal poder se refleja por un lado al generarse las llamadas fusiones como una forma de
concentraciones empresariales.
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niveles de la sociedad, considerando que tales formas de reorganización societaria se
originan en base a estudios especializados e intereses económicos de consideración.
Se podría estar subestimando el tamaño del mercado de nuestro país, para poder así
justificar llevar a cabo las concentraciones empresariales sin ningún tipo de control;
entonces debemos primeramente diferenciar estas modalidades de concertación de las
grandes corporaciones para poder medir sus efectos en la economía del país.
Es importante entonces distinguir las modalidades de las fusiones; pues por un lado
las fusiones horizontales u horizontal mergers, que son aquellas que se realizan entre
empresas que en el mercado participan en la operación del mismo producto, por ejemplo
la fusión por absorción realizada entre AFP Nueva Vida y AFP Providencia y
recientemente podemos mencionar la que realizaron Telefónica y Bellsouth. Las fusiones
verticales o vertical mergers, las cuales se realizan entre empresas que pertenecen a un
mismo sector de actividades pero que se encuentran en diferentes fases de producción o
cuya relación, en algunos casos es la de proveedor – cliente, como el caso de la
Cervecería Backus & Jhonston y su proveedora Malthería Lima. Por último, las fusiones
de conglomerado o conglomerate mergers, realizado entre empresas que no tiene
ninguna relación en el mercado
Ahora bien vemos que es la llamada fusión vertical, la que en términos generales
entraña mayores peligros de tener efectos anticompetitivos, quiere decir que existen
también fusiones que son beneficiosas para la economía del país; contrario sensu existe
un tipo de fusiones que producen una excesiva concentración incurriéndose en prácticas
monopólicas, lo cual es perjudicial para el desarrollo y bienestar de las sociedades pues
permite a las empresas obtener ganancias extraordinarias; es decir que resultan ser
atentatorias contra el derecho de la libre competencia, que está amparado por nuestra
Constitución Política.
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En el mundo desde siempre ha existido la tendencia de los grupos económicos a
concentrar poder económico, los mismos que pretenden prevalecer sobre otros y así
lograr el control absoluto de determinadas industrias y actividades económicas, situación
que de manera indudable se ha venido produciendo en nuestro país con la proliferación
de inversiones extranjeras lideradas en muchos casos por grandes transnacionales;
siendo el caso que estas han optado por la reorganización de sociedades, por medio
de la fusión o la escisión. Como sostiene Beaumont (2006: 758): “Los procesos de
fusiones y escisiones son manifestaciones directas e indirectas de un fenómeno más
amplio que se conoce como Concentración Empresarial. Este es un fenómeno típico de
la evolución de la sociedad capitalista que se va adaptando a las constantes necesidades
y cambios del mundo actual que se integra, se globaliza y se uniforma cada vez más”.
Ante esta realidad, las sociedades democráticas han enfrentado estos retos
promoviendo el sistema económico de libre mercado, la libre competencia y el bienestar
del consumidor; sin embargo los fenómenos económicos llamados fusiones o también
conocidos como procesos de concentración empresarial, están ocasionando la
modificación de la estructura de los mercados en muchos sectores económicos; por lo
que se piensa que muchos de estos procesos de reorganización empresarial por un lado
serían beneficiosos para la economía nacional, empero muchos también producen
impactos negativos en la actividad económica. Apoyando esta posición encontramos a
Morales y Villanueva (1999: 10) quienes dicen: “En algunas ocasiones, las fusiones se
llevan a cabo por factores exógenos a la empresa. Las empresas que constituyen
sucursales de corporaciones internacionales o cuya mayoría de acciones están en manos
de grupos económicos extranjeros, están sujetas a las decisiones tomadas por sus casas
matrices. La ola de fusiones y adquisiciones producidas en los mercados internacionales
ha ocasionado grandes cambios en las estructuras competitivas de las empresas locales
ajenas a estas decisiones”.
Por su parte Echaiz (2005: 49) sostiene: “… También téngase en cuenta que la fusión
no siempre es una alternativa viable por dos razones posibles: las empresas intervinientes
en las negociaciones no desean perder su independencia (aún cuando solamente sea
jurídica) o la disimilitud entre las actividades desarrolladas por las empresas hace
complicado reunirlas en una sola …”.
Frente a este desafiante panorama, resulta necesario que el Estado a través del
sistema legal actúe de una manera muy cuidadosa principalmente cuando se presentan
los llamados monopolios y sobre las prácticas que limiten, restrinjan o distorsionen la
competencia cuando de fusiones corporativas se trate; por lo que debemos atender lo
expuesto por Kuczynski (2007: 1): “Para el Perú la fuerza de la demanda de China es
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obviamente positiva. Pero el frenesí de fusiones y el gigantismo no son buenos para
nosotros, porque el abanico de empresas mineras que podrían venir a invertir aquí se
reduce. En un mercado competitivo hay diversidad de puntos de vista. El “riesgo político”
del futuro del Perú, la principal preocupación de los grandes inversionistas, puede ser
visto de manera diversa si hay una diversidad de empresas. Si hay un solo comité de
funcionarios corporativos en Melbourne o Londres que decide las cosas en el Perú, eso
no es bueno para nosotros”.
Sin embargo, es preciso indicar que en el sector energético del Perú hay una posición
bien definida en el tema de fusiones, la misma que es sostenida por Távara (2005: 2): “En
el Perú, la legislación sobre la materia también tuvo un origen similar, sin embargo,
constituye un caso especial pues no incluye normas que limiten la concentración
empresarial. Con la excepción del sector eléctrico, las empresas pueden fusionarse sin
limitación alguna hasta formar monopolios”.
Es muy importante identificar las situaciones en las que estos procesos de fusión de
corporaciones, revisten carácter anticompetitivo, así como también deben identificarse
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cuando estas se dan a favor de la eficacia y de la competitividad; en consecuencia se
hace necesario tratar las fusiones desde el área del derecho de la competencia. Apoyando
esta postura encontramos a Gómez (2000) que sostiene: “Los procesos de fusiones y
adquisiciones de empresas comerciales y bancarias han surgido como una ola a nivel
mundial incrementando la participación de las firmas, haciéndolas más propensas a
ejercer su poder de mercado. Por ello, es importante analizar cómo el proceso de
consolidación del sistema bancario en el Perú podría reducir el grado de competencia en
la industria y qué impacto tiene sobre la rentabilidad de cada banco. Si el menor número
de bancos que operan en el sistema hace posible que algunos de ellos ejerzan poder de
mercado, estos podrían obtener ganancias extraordinarias colocando precios más altos
que en un contexto competitivo. No obstante, hay que analizar con cuidado si la
concentración se asocia necesariamente con una menor competencia”.
Según la doctrina, son tres los elementos fundamentales que caracterizan a la fusión
Para, Elias Laroza (1999: 922): señala que las fusiones presentan 5 notas esenciales
que son:
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e) La variación de la cifra del capital de la sociedad absorbente o incorporante,
exceptuando algunos casos especiales.
4.- Escisión
4.1 Concepto
Realmente viene a ser el proceso inverso al de la fusión, toda vez que en este caso se
trata de una desconcentración y especialización de la empresa que constituye una
alternativa jurídica para conseguir la reestructuración económica de la sociedad; es decir,
que por un lado la desconcentración facilita la adecuación de la financiación de las
explotaciones separadas mientras que la especialización permite realizar actividades
económicas con mayor eficacia.
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4.2 Fines de la Escisión
Ahora bien, es preciso señalar que la escisión permite lograr objetivos muy diversos
que afectan tanto a las sociedades que participan en el proceso como a sus socios.
Al respecto, el tratadista peruano Manuel de la Puente y Lavalle considera que, “En los
contratos asociativos el interés de los contratantes de alcanzar la finalidad común es
principal para todos ellos”. Complementando lo anterior, se tiene que en doctrina, además
del fin común, se consideran otros caracteres esenciales de los contratos asociativos
como, por ejemplo, el hecho de que no dan lugar a la formación de una persona jurídica
distinta a los asociados, que su objeto es la participación o integración en negocios o
empresas determinadas, entre otros.
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5.1 Características:
Los intervinientes pueden ser personas naturales o jurídicas, que cuentan con un
interés común que los unifica,
Artículo 440º LGS: “Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante cede
a otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en
las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de una
determinada contribución”
Es de naturaleza contractual, pues este negocio nace por el acuerdo de las partes, con
el propósito de hacer concurrir sus atribuciones patrimoniales hacia “un fin común”.
Doctrinariamente se dice que es un contrato plurilateral
6.1 Características
Carácter contractual
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No requiere mayor formalidad que la de constar por escrito (no genera persona
jurídica),
Comunidad de fin
Ausencia de personalidad jurídica
Ausencia de formación de patrimonio independiente
Existencia de un socio oculto, por recaer la gestión exclusivamente en el asociante
El asociado tiene derecho a la rendición de cuentas al final del contrato
6.2 Diferencias:
En los contratos de consorcio las personas se asocian para tener una participación
activa y directa en el negocio que los une. Todas las partes dan la cara frente a
terceros con los que contrata.
El artículo 445º de la LGS define al consorcio como “el contrato asociativo en virtud del
cual dos o más personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa, con el propósito de obtener un beneficio económico,
pero manteniendo cada una su propia autonomía, correspondiéndole a cada miembro
realizar las actividades propias del consorcio que se le encargue y aquellas a las que se
ha comprometido; vinculándose individualmente con terceros en el desempeño de la
actividad asignada dentro del consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones
y responsabilidades de manera solidaria cuando el consorcio contrate con terceros
siempre que así se pacte en el contrato o la ley lo establezca.
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Son contratos complejos: su objeto esta constituido por una combinación de
diversos tipos de obligaciones interdependientes entre si, los que los hace
originales y atípicos.
La mayoría no tienen regulación en nuestro medio
Desbordan el tradicional marco del derecho de los contratos
Suelen ser abiertos ( posibles de incorporen nuevas partes)
Colaboración empresarial y económica
Fines posibles: Gestión a realizar
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d) No origina la creación de otra persona jurídica.
El Joint Venture se le define como el acuerdo previo entre las partes (joint venture
agreement), o también abarca la forma posterior de este acuerdo, ya sea por mecanismo
contractual o societario.
Para los doctrinarios peruanos la LGS ha querido normar el joint venture contractual
bajo la figura del consorcio.
El Joint venture tambien se le define como una asociación de personas que buscan
llevar a cabo con fines de lucro una empresa comercial. Otros lo definen como una
Aventura Comercial o de Inversión. La expresión joint venture tuvo su origen en Escocia.
Se le definía como un PARTNERSHIP (aventura, uso comercial o viaje específico en el
cual los socios no usaban una razón o denominación social y no incurrían en
responsabilidad mas allá de la propia operación.).
En estos casos los aportes o contribuciones pueden ser libres y consistir en dinero,
bienes, tecnología, actividades o cualquier activo.
Necesariamente uno de los consorciados deberá ser titular del patrimonio que se
genere, pues ningún contrato genera persona jurídica.
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Es importante establecer una regulación para la solución de conflictos y en ese sentido
se recomienda actuar bajo los siguientes principios:
Adicionalmente, cabe indicar, que, en este tipo de contrato, los bienes que los
miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a la que se han
comprometido siguen siendo de propiedad exclusiva de éstos, es decir que, a diferencia
de lo establecido en el contrato de asociación en participación, no se presume que la
propiedad de los bienes aportados corresponda al asociante.
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Conclusiones:
1. Las fusiones como una modalidad de reorganización de las empresas, en esencia son
beneficiosas para la economía de un país, porque permite que los mercados se
desenvuelvan con mayor dinamismo; sin embargo, podemos las podemos calificar de
ilícitas cuando produzca efectos anticoncurrenciales; precisamente encontramos
los casos de abuso de posición de dominio.
Referencias Bibliográficas
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- Beaumont, R. (2006). Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Lima,
Editorial Gaceta Jurídica, 758.
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